Справа № 571/1732/19
Провадження № 3/571/894/2019
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

26 листопада 2019 року смт. Рокитне

Рокитнівський районний суд Рівненської області в особі судді Комзюк А.Ф., за участю старшого ДОП Рокитнівського відділення поліції Тіта А.М., особи, яка притягується до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , захисника Дубича Т.В., розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали, які надійшли із Рокитнівського ВП Сарненського ВП Головного управління Національної поліції у Рівненській області відносно:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, зареєстрованого в АДРЕСА_1 , жителя АДРЕСА_2 , фізичної особи-підприємця, розлученого, на утриманні одна малолітня дитина, відомості про притягнення до адміністративної відповідальності відсутні,

про вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1ст.164 КУпАП,

в с т а н о в и в:

Згідно протоколу серії ДПР18 № 153086 від 25.09.2019 року, 25 вересня 2019 року о 13 год. 45 хв. в с. Масевичі по Центральна, ОСОБА_1 здійснював реалізацію пального "газ зріджений" без ліцензії на право роздрібної торгівлі пальним.

ОСОБА_1 під час розгляду справи пояснив, що з 2008 року він зареєстрований фізичною особою - підприємцем, основним видом його господарської діяльності є лісопильне та стругальне виробництво. Проте, одним із додаткових видій діяльності є роздрібна торгівля пальним. Діяльністю з роздрібної реалізації пального (скрапленого газу) він почав займатися орієнтовно у січні 2018 року, є платником акцизного податку. 02 січня 2018 року уклав трудові договори з ОСОБА_2 та ОСОБА_3 , які прийняті на роботу операторами. Реалізацію пального проводили із застосуванням реєстратора розрахункових операцій. В кінці червня видав наказ про припинення реалізації пального, так як з 01.07.2019 року необхідно мати ліценцію. Після припинення роздрібної реалізації пального почав займатися збором та підготовкою документів для отримання ліцензії. До відома операторів АТЗП ОСОБА_2 . та ОСОБА_3 було також доведено, що вони мають право заправляти пальним лише 2 автомобілі марки ЗИЛ, що знаходились у його власності та користуванні. Про це він також видав відповідний наказ, з яким під розписку ознайомив вказаних осіб. 25.09.2019 року в другій половині дня стало відомо, що його оператор ОСОБА_2 працівникам податкової служби продав вісім літрів газу. Вину у вчиненні інкримінованого правопорушення не визнає, вважає, що у його діях відсутній склад адміністративного правопорушення, а тому просить прийняти рішення згідно закону.

Свідок ОСОБА_2 пояснив, що з 02.01.2018 року працює оператором АГЗП у підприємця ОСОБА_1 за адресою с. Масевичі Рокитнівського району Рівненської області. Разом з ОСОБА_3 працюють позмінно, через один день. В кінці червня 2019 року ОСОБА_1 повідомив йому та ОСОБА_3 , що з 01.07.2019 року заборонено продавати газ усім бажаючим та повідомив, що мають заправляти лише два автомобілі ЗИЛ, які належать ОСОБА_1 .. Також ОСОБА_1 ознайомив його з наказами, де вказувалось про заборону продажу пального. 25.09.2019 року він був на роботі. Близько 14 години на територію АГЗП заїхав автомобіль ВАЗ, невідомі особи попросили продати 8 літрів газу зрідженого. Він повідомив, що газ не продають, заправляють лише автомобілі власника, а касовий апарат не працює. Ті почали дуже просити вказуючи на те, що не місцеві та не можуть доїхати додому, оскільки їдуть з відрядження. Тоді він погодився та заправив вказаний автомобіль на 100 гривень. Після цього вони попросили видати чек для звіту керівництву. Коли він виписав чек, невідомі показали посвідчення працівників податкової служби та повідомили поліцію, а він повідомив ОСОБА_1 .. Після цього, на нього склали протокол.

Капітан поліції Тіт А. М ., пояснив, що 25 вересня 2019 року на лінію 102 надійшло повідомлення співробітників Головного управління ДПС у Рівненській області про встановлення факту реалізації скрапленого газу без ліцензії в АДРЕСА_3 . На місце події виїхала група, ним було складено протокол відносно ОСОБА_1 .. Вважає, що в даному випадку ОСОБА_1 , як фізична особа-підприємець вчинив адміністративне правопорушення, передбачене ч.1 ст.164 КУпАП. При цьому зазначив, що починаючи з 01.07.2019 по 25.09.2019 до відділення поліції повідомлення про реалізацію пального ФОП ОСОБА_1 або іншими особами не надходило.

Захисник Дубич Т.В. зазначив, що 29.04.2008 року ОСОБА_1 зареєстрований фізичною особою - підприємцем, про що у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців та громадських формувань зроблено відповідний запис. За даними Єдиного державного реєстру основним видом його економічної діяльності є лісопильне та стругальне виробництво (код КВЕД 16.10), одним із допоміжних - роздрібна торгівля пальним (код КВЕД 47.30.). Діяльністю з роздрібної реалізації пального (автомобільного скрапленого газу) він почав займатися орієнтовно з січня 2018 року, платником акцизного податку з реалізації пального мене зареєстровано 10.11.2017 року, що підтверджується витягом з реєстру платників акцизного податку з реалізації пального. Роздрібна торгівля пальним (газом зрідженим) здійснювалась ним за адресою : Рівненська область, Рокитиівський район, село Масевичі. Здійснення реєстрації розрахункових операцій з роздрібної реалізації пального здійснювалось за допомогою реєстратора розрахункових операцій, а безпосередню заправку транспортних засобів газом зрідженим, а також здійснення розрахунково-касових операцій здійснювали оператори АТЗП ОСОБА_2 (трудовий договір від 02.01.2018 року) та ОСОБА_3 (трудовий договір від 01.06.2018 року).

Статтею 15 Закону "Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів та пального" визначено, що роздрібна торгівля пальним може здійснюватися суб`єктами господарювання всіх форм власності, у тому числі їх виробниками, за наявності у них ліцензій на роздрібну торгівлю. Зазначені зміни до ст. 15 Закону були внесені Законом України № 2628-VIII від 23.11.2018 і вступили в дію та стали обов`язковими до виконання з 01.07.2019 року.

У зв`язку з цим, починаючи з 01.07.2019 року він припинив роздрібну торгівлю пальним до отримання відповідної ліцензії, про що видав відповідний наказ № 3 від 28.06.2019 року. Із вказаним наказом він ознайомив операторів АГЗП ОСОБА_2 та ОСОБА_3 під розписку. Після припинення роздрібної реалізації пального він почав займатися збором та підготовкою документів, необхідних для отримання ліцензії, а також зрідка купував зріджений газ у постачальника, однак використовував його лише для власної господарської діяльності. До відома операторів АГЗП ОСОБА_2 та ОСОБА_3 було також доведено, що вони мають право заправляти пальним лише 2 автомобілі марки ЗИЛ, що знаходились у його власності та користуванні. Про це він також видав відповідний наказ, з яким під розписку ознайомив вказаних осіб.

25.09.2019 року працівниками Головного управління ДПС у Рівненській області ОСОБА_6 та ОСОБА_7 проведено фактичну перевірку, в ході якої оператором АТЗП ОСОБА_2 продано вказаним особам 8 літрів газу за що отримано готівкові грошові кошти в сумі 100 гривень. Вважає, що цю реалізацію оператор АГЗП ОСОБА_2 здійснив самовільно, оскільки будь-яких вказівок (усних чи письмових) щодо відновлення роздрібної торгівлі пальним ОСОБА_2 та ОСОБА_3 не надавав.

Підтвердженням цього є також той факт, що оператор АГЗП ОСОБА_2 , самовільно реалізувавши 8 літрів газу, не видав покупцям квитанції із касового апарату, про що вказано як у акті фактичної перевірки так і протоколі про вчинення ОСОБА_2 адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 15-1і КУпАП, який був складений працівником податкового органу ОСОБА_6.

Крім протоколу про адміністративне правопорушення, судом були досліджені також документи, які були долучені до нього працівниками Рокитнівського відділення поліції, зокрема пояснення ФОП ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , працівників податкового органу ОСОБА_6 та ОСОБА_7 , а також протокол огляду АГЗП та добровільної видачі. Вказані документи підтверджують зокрема факт здійснення 25.09.2019 року оператором АГЗП ОСОБА_2 . реалізації 8 літрів газу на суму 100 гривень, однак жодним чином не доводять що це було зроблено безпосередньо чи за вказівкою ФОП ОСОБА_1 ..

Натомість, стороною захисту під час судового розгляду було долучено до матеріалів справи копії трудових угод із ОСОБА_2 та ОСОБА_3 , накази ФОП ОСОБА_1 про заборону реалізації пального та використання пального виключно на власний транспорт, копії свідоцтв про реєстрацію транспортних засобів. Зазначені документи, у своїй сукупності дійсно підтверджують той факт, що господарська діяльність з роздрібної торгівлі пальним без ліцензії ФОП ОСОБА_1 не здійснювалась та була припинена із 01.07.2019 року.

Враховуючи вищезазначене просить прийняти постанову, якою закрити справу за фактом вчинення ОСОБА_1 адміністративного правопорушення, відповідальність за яке передбачена ч. 1 ст. 164 КУпАП на підставі п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП, тобто у зв`язку з відсутністю в його діях складу зазначеного адміністративного правопорушення.

Заслухавши пояснення ОСОБА_1 , свідка ОСОБА_2 , ДОП Рокитнівського ВП Тіта А.М., дослідивши матеріали справи та оцінивши їх в сукупності, суд прийшов до наступного.

Частина перша статті 164 КУпАП передбачає адміністративну відповідальність за провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання або без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, чи здійснення таких видів господарської діяльності з порушенням умов ліцензування, а так само без одержання дозволу, іншого документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди).

За приписами ст.251 КУпАП доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, а також іншими документами.

Згідно ст. 280 КУпАП, орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом`якшують і обтяжують відповідальність, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Оскільки, норма ст.164 КУпАП є бланкетною, то в протоколі обов`язково має бути посилання на норму спеціального закону, за порушення якої настає відповідальність, в даному випадку, на Закон України «Про ліцензування видів господарської діяльності» від 02.03.2015 року № 222-VIII, яким передбачена видача ліцензії на реалізацію дизельного пального суб`єктам підприємницької діяльності, однак таке посилання у протоколі відсутнє.

Таким чином, судом не встановлені об`єктивні дані на підтвердження того, що ОСОБА_1 здійснював господарську діяльність без державної реєстрації, а в матеріалах справи відсутні докази на підтвердження вини у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164 КУпАП.

Крім цього, у протоколі про адміністративне правопорушення відсутні докази, що ОСОБА_1 здійснював господарську діяльність систематично, два і більше разів, тобто здійснював свою діяльність на постійній основі, з надання платних послуг з реалізації пального.

При цьому, дослідженими у судовому засіданні документами встановлено, що ОСОБА_1 є фізичною особою підприємцем, основним видом його господарської діяльності є лісопильне та стругальне виробництво та одним із додаткових видій його господарської діяльності є роздрібна торгівля пальним. Також встановлено, що з 10.11.2017 р. ОСОБА_1 є платником акцизного податку. 28.06.2019 ОСОБА_1 видав наказ про припинення реалізації пального з 01.07.2019 р., з якими 28.06.2019 р. та 29.06.2019 р. ознайомлені оператори АГЗП ОСОБА_2 та ОСОБА_3 .. Також встановлено, що реалізацію 8 літрів газу провів оператор АГЗП ОСОБА_2 за власною ініціативою, про що підтвердив у судовому засіданні.

Згідно п.1 ч.1 ст.247 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю у разі відсутності події і складу адміністративного правопорушення.

Аналізуючи зібрані у справі докази та правові норми суд дійшов висновку у діях ОСОБА_1 відсутній склад адміністративного правопорушення, передбачений ч.1 ст.164 КУпАП, що є підставою для закриття провадження у справі.

Керуючись п.1 ч.1 ст.247, ст.ст. 283, 284 КУпАП, суд,

п о с т а н о в и в :

Провадження у справі про адміністративне правопорушення передбачене ч.1 ст.164 КУпАП відносно ОСОБА_1 закрити на підставі п.1 ч.1 ст.247 КУпАП за відсутністю складу адміністративного правопорушення.

Постанова може бути оскаржена через Рокитнівський районний суд Рівненської області до Рівненського апеляційного суду протягом десяти днів з дня її винесення.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку її оскарження.

Суддя (підпис) Згідно з оригіналом.

Суддя Рокитнівського районного суду

Рівненської області А.Ф. Комзюк

Постанова у повному обсязі виготовлена 02.12.2019 р.