Справа № 656/703/19
Номер провадження 3/656/218/19
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

15 листопада 2019 року смт. Іванівка

Суддя Іванівського районного суду Херсонської області Крисанова В.І.,

розглянувши справу про адміністративне правопорушення щодо ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Дідовичі, Іванівського району, Брестської області, мешканця АДРЕСА_1 , громадянина України, пенсіонера за віком, до адміністративної відповідальності протягом року не притягувався,

про притягнення до адміністративної відповідальності за ч. 1 ст. 164 КУпАП,

В С Т А Н О В И В:

На ОСОБА_1 складено протокол про адміністративне правопорушення за результатами проведення документальної позапланової невиїзної перевірки головним державним ревізором-інспектором ГУДПС у Херсонській області, АР Крим та м. Севастополі Скляровим Д.В. (далі - головний державним ревізор-інспектор), згідно наказу № 1047 від 21.08.2019 ГУДФС у Херсонській області, в ході якої було виявлено, що 09.10.2019 об 11 год. 30 хв. за адресою: м. Херсон, вул. І.Кулика, 143-А ОСОБА_1 здійснював господарську діяльність (вирощування соняшнику з метою отримання прибутку на земельній ділянці на території Іванівської селищної ради) без державної реєстрації як суб`єкта господарювання, чим порушено ст. 58 Господарського кодексу України, п.п.14.1.36. ПКУ та вчинено адміністративне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 164 КУпАП.

Під час складання протоколу про адміністративне правопорушення ОСОБА_1 від пояснень та підпису відмовився (а.с.1).

Під час судового розгляду справи ОСОБА_1 вину свою не визнав та пояснив, що був членом фермерського господарства «Зірка», в 2005 році із земель фермерського господарства «Зірка» йому у приватну власність була передана земельна ділянка площею 7,56 га ріллі для ведення фермерського господарства. Фермерське господарство він не створив, а займається товарним сільськогосподарським виробництвом. Щороку він подає податкову декларацію, в тому числі подавав у 2016 та 2017 роках, сплачує земельний податок. Прибуток від земельної ділянки отримує один раз на рік або не отримує у разі, якщо земельна ділянка знаходиться під паром. У 2019 році належна йому земельна ділянка соняшником не засівалась.

На підтвердження своїх пояснень ОСОБА_1 надав копію державного акту на право приватної власності на земельну ділянку, серії ЯБ № 050970, виданого 07.06.2005 на підставі розпорядження голови Іванівської районної державної адміністрації від 24.03.2005 № 154, згідно якого ОСОБА_1 є власником земельної ділянки площею 7,56 га, розташованої на території Іванівської селищної ради Іванівського району Херсонської області з цільовим призначенням для ведення фермерського господарства (а.с.21); копію розпорядження голови Іванівської районної державної адміністрації ОСОБА_2 від 24.03.2005 № 154 «Про передачу у власність земельних ділянок громадянам-членам фермерських господарств «Зірка» на території Іванівської селищної ради», згідно якого ОСОБА_1 була передана у власність земельна ділянка із земель фермерського господарства «Зірка» для ведення фермерського господарства (а.с.31); копію розпорядження голови Іванівської державної адміністрації від 17.09.2008 № 487 «Про вилучення приватизованих земельних ділянок із складу земель фермерського господарства «Зірка», згідно якого із земель фермерського господарства «Зірка» вилучена земельна ділянка площею 7,56 га, приватизована ОСОБА_1 (а.с.30); рішенням від 09.02.2008 № 1 фермерського господарства «Зірка» ОСОБА_1 був виключений із членів фермерського господарства «Зірка» (а.с.34); в 2017, 2018 роках ОСОБА_1 подана податкова декларація про майновий стан, нарахований податок на доходи фізичних осіб, військовий збір (а.с.25-26).

Диспозицією ч. 1 ст. 164 КУпАП передбачена адміністративна відповідальність, зокрема за провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання.

Диспозиція ч. 1 ст. 164 КУпАП носить бланкетний характер та відсилає до закону, що дає визначення господарської діяльності, яка потребує державної реєстрації суб`єкта господарювання.

Згідно з ч. 1, ч. 2 ст. 3 Господарського кодексу України під господарською діяльністю у цьому Кодексі розуміється діяльність суб`єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність. Господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом, а суб`єкти підприємництва - підприємцями.

Згідно з п.п.14.1.36. п. 14.1. ст. 14 Податкового кодексу України господарська діяльність - діяльність особи, що пов`язана з виробництвом (виготовленням) та/або реалізацією товарів, виконанням робіт, наданням послуг, спрямована на отримання доходу і проводиться такою особою самостійно та/або через свої відокремлені підрозділи, а також через будь-яку іншу особу, що діє на користь першої особи, зокрема за договорами комісії, доручення та агентськими договорами;

Згідно зі ст. 42 Господарського кодексу України підприємництво це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб`єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Згідно зі ст. 1 Закону України « Про підприємництво» підприємництво - це безпосередня самостійна, систематична, на власний ризик діяльність по виробництву продукції, виконанню робіт, наданню послуг з метою отримання прибутку, яка здійснюється фізичними та юридичними особами, зареєстрованими як суб`єкти підприємницької діяльності у порядку, встановленому законодавством.

Згідно з ч. 1 ст. 58 Господарського кодексу України суб`єкт господарювання підлягає державній реєстрації як юридична особа чи фізична особа-підприємець у порядку, визначеному законом.

Предметом доказування у справі є те, що особа, яка притягається до адміністративної відповідальності, здійснює господарську діяльність систематично постійно, регулярно та на професійній основі, спрямованої на отримання прибутку, без державної реєстрації як фізичної особи-підприємця у порядку, визначеному законом.

В п. 4 постанови Пленуму Верховного Суду України від 25.04.2003 № 3 «Про практику застосування судами законодавства про відповідальність за окремі злочини у сфері господарської діяльності» під здійсненням особою, не зареєстрованою як суб`єкт підприємництва, будь-якого виду підприємницької діяльності з числа тих, що підлягають ліцензуванню, слід розуміти діяльність фізичної особи, пов`язану із виробництвом чи реалізацією продукції, виконанням робіт, наданням послуг з метою отримання прибутку, яка містить ознаки підприємницької, тобто провадиться зазначеною особою безпосередньо самостійно, систематично (не менше ніж три рази протягом одного календарного року) і на власний ризик.

Згідно з ч. 1 ст. 251 КУпАП доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються, зокрема протоколом про адміністративне правопорушення; поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото- і кінозйомки, відеозапису, протоколом про вилучення речей і документів, а також іншими документами.

За змістом протоколу про адміністративне правопорушення № 306/КПР від 09.10.219 ОСОБА_1 здійснював господарську діяльність з вирощування соняшнику на належній йому на праві власності земельній ділянці площею 7,56 га, , розміщеній на території Іванівської селищної ради, з метою отримання прибутку без державної реєстрації як суб`єкта господарювання, чим порушив ст. 58 Господарського кодексу України, п.п.14.1.36. Податкового кодексу України та ч. 1 ст. 164 КУпАП (а.с.1).

Згідно з ч. 1. ст. 265 КУпАП у протоколі про адміністративне правопорушення зазначаються: дата і місце його складання, посада, прізвище, ім`я, по батькові особи, яка склала протокол; відомості про особу, яка притягається до адміністративної відповідальності (у разі її виявлення); місце, час і суть адміністративного правопорушення; нормативний акт, який передбачає відповідальність за дане правопорушення; прізвища, адреси свідків і потерпілих, якщо вони є; пояснення особи, яка притягається до адміністративної відповідальності; інші відомості, необхідні для вирішення справи.

Згідно з п. 6 Інструкції з оформлення органами доходів і зборів матеріалів про адміністративні правопорушення, затвердженої наказом Міністерства фінансів України від 02.07.2016 № 566, при викладенні обставин правопорушення у протоколі вказуються місце та час його вчинення, суть правопорушення, які саме протиправні дії чи бездіяльність вчинила особа, стосовно якої складається протокол, та які положення законодавства порушено. Якщо є свідки правопорушення та потерпілі, до протоколу вносяться їх прізвища, імена та по батькові, а також місце проживання.

В порушення зазначених вимог у протоколі про адміністративне правопорушення щодо ОСОБА_1 відсутні місце, час і суть адміністративного правопорушення (факт вирощування товарної сільськогосподарської продукції не менш ніж три рази протягом одного календарного року, факти реалізації ОСОБА_1 вирощеної товарної сільськогосподарської продукції тощо), не зазначено свідків здійснення ОСОБА_1 господарської діяльності.

За таких обставин протокол про адміністративне правопорушення не є належним доказом у справі.

Із матеріалів справи видно, що повідомлення щодо проведення документальної позапланової невиїзної перевірки ОСОБА_1 отримав особисто 28.08.2019 (а.с.11-12); згідно листа Іванівської селищної ради Херсонської області від 18.07.2019 № 02-17-235424/0/19/700-22.06 земельна ділянка, площею 7,5635 га, кадастровий номер :06:014:0010, що належить на праві власності ОСОБА_1 станом на 17.07.2019 засіяна соняшником (додаток на фото №2) (а.с.13-14); 17.07.2019 старшим державним ревізором-інспектором відділу адміністрування податків і зборів з фізичних осіб Генічеського управління Головного управління ДФС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м. Севастополі ОСОБА_3 Т ОСОБА_4 М. здійснено виїзд до Іванівської селищної ради з метою проведення інформаційно-роз`яснювальної роботи щодо обов`язкової реєстрації підприємницької діяльності на землях товарного виробництва фізичними особами, які мають у власності земельні ділянки площею більше 2 га, під час якого встановлено, що ОСОБА_1 має у власності земельну ділянку площею 7,5635 га, засіяну у 2019 році соняшником, за 2018 рік декларацію не подано (а.с.15).

В розділі ІІІ акту про результати документальної позапланової невиїзної перевірки платника податків ОСОБА_1 , з питань здійснення особою господарської діяльності без державної реєстрації за період з 01.01.2016 по 31.12.2018 роки, складеного головним державним ревізором-інспектором (далі акт перевірки), зазначено, що ОСОБА_1 , маючи у власності земельну ділянку для ведення товарного сільськогосподарського виробництва (кадастровий номер :06:014:0010), впродовж декількох років подавав до податкового органу декларації про майновий стан і доходи (за 2017-2018 роки, з яких: за 2017 рік відсутні суми задекларованих доходів і сплачених податків), систематично здійснював фінансово-господарську діяльність з метою отримання доходу від ведення товарного сільськогосподарського виробництва, чим порушив п. 14.1.36. п. 14.1. ст. 14 ПК України, ст. 93 ЗК України, ст. 42 ГК України, в частині здійснення господарської без державної реєстрації як суб`єкта господарювання (а.с.2-9).

Акт перевірки, складений та підписаний головним державним ревізором-інспектором, містить лише висновки цієї особи щодо здійснення ОСОБА_1 господарської діяльності з вирощування соняшнику на земельній ділянці.

В акті № 28/21- 22 33 04/ від 09.10.2019, складеного працівниками Державної податкової служби України Головного управління ДПС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м. Севастополі, зазначено, що ОСОБА_1 запрошувався об 11 год. 09.10.2019 для вручення та підписання акту документальної позапланової невиїзної перевірки платника податків ОСОБА_1 , з питань здійснення особою господарської діяльності без державної реєстрації за період з 01.01.2016 по 31.12.2018 року, який до податкового органу не з`явився та пояснень не надавав (а.с.16-17).

Зазначені докази не підтверджують того, що ОСОБА_1 безпосередньо, самостійно, на власний ризик, систематично здійснював господарську діяльність з вирощування товарної сільськогосподарської продукції (не менш ніж три рази протягом одного календарного року) та отримував прибуток, що становить суть господарської діяльності та підлягає державній реєстрації як фізична особа-підприємець у порядку, визначеному законом.

Згідно з ч. 2 ст. 251 КУпАП обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративне правопорушення.

Оскільки з наданих матеріалів не вбачається проведення особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, самостійної, систематичної і на власний ризик господарської діяльності, пов`язаної із виробництвом чи реалізацією продукції, виконанням робіт, наданням послуг з метою отримання прибутку, яка містить ознаки підприємницької, а тому в його діях відсутній склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП.

Згідно з п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП провадження у справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю, у зв`язку з відсутністю події і складу адміністративного правопорушення.

Провадження у справі щодо ОСОБА_1 за ч. 1 ст. 164 КУпАП необхідно закрити у зв`язку з відсутністю події та складу адміністративного правопорушення.

Керуючись п. 1 ч. 1 ст. 247, 283-285 КпАП України, суддя

П О С Т А Н О В И В:

Закрити провадження у справі про адміністративне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 164 КпАП України, щодо ОСОБА_1 у зв`язку з відсутністю події і складу адміністративного правопорушення.

Постанова може бути оскаржена до Херсонського апеляційного суду шляхом подачі апеляційної скарги до Іванівського районного суду Херсонської області протягом десяти днів з дня її винесення.

Суддя В. І. Крисанова