ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Провадження № 33/818/1234/19
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09 жовтня 2019 року м. Харків

Суддя Харківського апеляційного суду Чопенко Я.В., за участю захисника Балона І.Д. розглянувши в судовому засіданні справу за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на постанову Київського районного суду м. Харкова від 03 вересня 2019 року,-

в с т а н о в и в:

Згідно цієї постанови

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2 громадянин України, мешканець м. Харкова , -

- визнаний винним у скоєнні адміністративного правопорушення, передбаченогоч.1 ст. 164-5 КУпАП та підданий адміністративному стягненню у виді штрафу у розмірі 1 700 грн. з конфіскацією картонних коробок з тютюновими виробами, а саме: «Marshall classic» - 106 блоків (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Lifa Menthol» - 3 коробки по 50 блоків (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Marlboro» в червоній пачці - 15 блоків (10 пачок в блоці) з акцизними марками; «Marshall ultra» в синій пачці - 49 блоків (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Marshall Gentle» - 28 блоків (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Marshall Power» - 29 блоків (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Премьер QS» - 45 блоків (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Marvel Demi Slim» - 2 блоки (10 пачок в блоці) без акцизних марок; «Richen Royal» - 5 блоків (10 пачок в блоці) без акцизних марок; «Compliment violet turbo» - 3 блоки + 4 пачки (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Rothmans Royals» - 8 пачок, без акцизних марок; «Jin ling» - 3 пачки, без акцизних марок; «Marshall super slims» - 2 блоки (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Williams light» - 3 блоки (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Leana» - 3 пачки, без акцизних марок; «Davidoff» - 8 пачок, без акцизних марок; «Marlboro Gold» - 40 блоків (10 пачок в блоці), з акцизними марками; «Мас comfort red» - 27 блоків (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Минск super slims» - 50 блоків (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Marble filter De Luxe» - 157 блоків (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Фэст» - 30 блоків (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Kent Blue futura» - 40 блоків (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «NZ» - 8 блоків (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «NZ Gold» - 75 блоків (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «NZ Gold qs» - 63 блоки (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Portal Gold» - 32 блоків (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Portal Silver» - 27 блоків (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Compliment mentol demy slins» - 5 блоків (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Compliment pink 4 sop si» - 63 блоки (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Compliment Blue 3 super slims» - 76 блоків (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Compliment Amber super slims» - 11 блоків (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Compliment Violet super slims» - 28 блоків (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Прилуки особливі вишукані» - 42 блоки (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Прилуки особливі класичні» - 28 блоків (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Monte Carlo Blue» - 44 блоків (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «GM Classic» - 40 блоків (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «NZ Gold super slims» - 50 блоків (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Marvel stvawbeng super slims» - 42 блоки (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Marvel Blue super slims» - 50 блоків (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Compliment Violet turbo slims» - 10 блоків (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Marvel Original super slims» - 10 блоків (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Queen mentol» - 4 блоки (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Marvel Red super slims» - 25 блоків (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Marvel Mentol super slims» -17 блоків (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Rothmans Royals» - 17 блоків (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Platinum seven Red» - 49 блоків (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Platinum seven Blue» - 39 блоків (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Jin ling» - 3 блоки + 25 пачок (18 пачок в блоці), без акцизних марок; «Marvel Blue super slims» - 50 блоків (10 пачок в блоці без акцизний марок; «Corsair Red» - 35 блоків (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Golden deer» - 39 блоків (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Gold mount» - 47 блоків (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Navshal deluxe super slims» - 15 блоків (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Marvel Blue» - 14 блоків (10 пачок в блоці) + 4 блоки (8 пачок в блоці), без акцизних марок; «Marvel Blue demi slims» - 29 блоків (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Marvel Red demi slims» - 131 блок (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Marvel Red» - 52 блоки (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Marshal Red super slims» - 37 блоків (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Marshal mint super slims» - 104 блоки (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Rothmans Royals» - 48 блоків (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «DB Comfort» - 28 блоків (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Violet Ultimate slims» - 66 блоків (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «DB Comfort Red» - 37 блоків (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Matrix Blue» - 93 блоки (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Lifa Strawberry super slims» - 97 блоків (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Lifa Mentol super slims» - 81 блок (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Мінск City ms» - 25 блоків (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Мінск Capital» - 66 блоків (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Мінск Capital ms» - 7 блоків (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Мінск City» - 58 блоків (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Ashima luxury size» 3084 пачки, без акцизних марок; «NZ Compact» - 76 блоків (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Marshall super slims Red» - 50 блоків (10 пачок в блоці), без акцизних марок; «Karavan (без фільтру)» - 2315 пачок, без акцизних марок; «Прима (класична без фільтру)» - 733 пачки, без акцизних марок; «AmiGo (без фільтру)» - 257 пачок, без акцизних марок; «Astro» - 21 пачка, без акцизних марок; «Marvel super slims» - 26 пачок, без акцизних марок, згідно протоколу обшуку від 05.06.2019.

Також з ОСОБА_1 стягнуто судовий збір у розмірі 384, 20 грн.

Як зазначено в постанові суду першої інстанції, ОСОБА_1 05.06.2019 року за адресою: АДРЕСА_2 , зберігав тютюнові вироби, на яких немає марок акцизного податку встановленого зразка.

Не погодившись з постановою районного суду ОСОБА_1 подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати постанову районного суду та повернути поліції протокол про адміністративне правопорушення для дооформлення.

В обґрунтування апеляційної скарги посилається на те, що постанова є незаконною та необґрунтованою у зв`язку з відсутністю належних доказів, які б підвереджували склад адміністративного правопорушення.

Заслухавши пояснення захисника в підтримку апеляційної скарги, вивчивши матеріали справи вважаю, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до вимог ст. ст. 245, 251, 252, 280 КУпАП суд зобов`язаний повно, всебічно та об`єктивно з`ясувати всі обставини справи, дослідити в судовому засіданні наявні у справі докази, дати їм належну правову оцінку і, в залежності від встановленого, прийняти мотивоване законне рішення.

Вищевказані вимоги закону судом виконані не в повному обсязі.

Як вбачається з матеріалів справи, районний суд дійшов висновку про доведеність винуватості ОСОБА_1 у вчиненні правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164-5 КУпАП, на підставі протоколу про адміністративне правопорушення серії АПР18 №041772 від 16.07.2019 року, довідкою про результати розгляду матеріалу ЖЄО №21877 від 19.06.2019, листом процесуального керівника - прокурора групи прокурорів у кримінальному провадженні Генеральної прокуратури України від 11.06.2019 року №15/4/5-37612-19, протоколом обшуку від 05.06.2019 року, ухвалою слідчого судді Октябрського районного суду м. Полтави від 24.05.2019 року, актом прийому-передачі вилученого майна в ході обшуку 05.06.2019 року майна в рамках кримінального провадження №0000396 від 04.05.2017 року, поясненнями ОСОБА_2 , договором суборенди нежилого приміщення від 01.06.2019 року, гарантійною розпискою ОСОБА_1 від 16.07.2019 року.

Відповідно до ч. 1 ст. 164-5 КУпАП адміністративна відповідальність настає за зберігання або транспортування алкогольних напоїв чи тютюнових виробів з підробленими чи фальсифікованими марками акцизного податку посадовими особами підприємств - виробників, імпортерів і продавців таких товарів.

Об`єктом цього правопорушення є суспільні відносини у сфері державного регулювання виробництва і обігу алкогольних напоїв і тютюнових виробів.

Суб`єктами правопорушення можуть бути посадові особи підприємств-виробників, імпортерів і продавців алкогольних напоїв або тютюнових виробів, а також особи, які здійснюють транспортування вказаної продукції.

Між тим, матеріали справи не містять даних, що ОСОБА_1 є посадовою особою підприємств-виробників, імпортерів або продавцем вилучених тютюнових виробів.

Про це він зазначив у своїх поясненнях (а.с. 28-32).

Крім того, під час обшуку складу за адресою: АДРЕСА_2 не було знайдено ніяких накладних, рахунків або грошей, які б могли підтвердити незаконну підприємницьку діяльність.

Не зважаючи на вищевказані суттєві порушення законодавства, в основу оскаржуваної постанови суддею були покладені не перевірені належним чином відомості.

Враховуючи вищевикладене, апеляційний суд приходить до висновку про недоведеність вини ОСОБА_1 у вчиненні правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164-5 КУпАП, а тому постанова судді суду першої інстанції підлягає скасуванню.

Більш того, в порушення вимог ст. 256 КУпАП в протоколі про адміністративне правопорушення від 05.07.2019 року відсутні прізвище, ім`я, по батькові та місце проживання свідків, які були присутні під час його складання (а.с. 1).

Диспозиція ч.1 ст.164-5 КУпАП регламентує, що адміністративна відповідальність настає за зберігання або транспортування алкогольних напоїв чи тютюнових виробів з підробленими чи фальсифікованими марками акцизного податку посадовими особами підприємств - виробників, імпортерів і продавців таких товарів.

Згідно протоколу (а.с.1) ОСОБА_1 вмінено зберігання тютюнових виробів, на яких немає марок акцизного податку встановленого зразка.

Відповідно до протоколу обшуку від 5.06.2019 року (а.с.8-13) сигарети які конфісковані судом першої інстанції взагалі без акцизних марок.

По суті посадова особа, яка складала протокол, вказала стару, не діючу редакцію ч.1 ст.164-5 КУпАП.

За таких обставин судом не дотримано вимоги п.2 ст.278 КУпАП.

Таким чином, доводи, викладені в апеляційній скарзі, заслуговують на увагу.

Відповідно до ст. 7 КУпАП ніхто не може бути підданий заходу впливу у зв`язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановленим законом.

Враховуючи вищевикладене, місцевий суд зробив невірний висновок про винність ОСОБА_1 у вчиненні правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164-5 КУпАП за відсутності матеріалів підтверджуючих що особа є суб`єктом адміністративного правопорушення, внаслідок чого прийняв невірне рішення по справі.

У даній справі була допущена така неповнота і однобічність, та такі порушення матеріального і процесуального права що істотно вплинули на правильність та законність прийняття рішення по справі.

Відповідно до ч.8 ст. 294 КУпАП за наслідками розгляду апеляційної скарги, суд апеляційної інстанції має право скасувати постанову та закрити провадження у справі.

У зв`язку з вищевикладеними обставинами, здійснюючи перегляд постанови місцевого суду прийняте рішення у справі не можна визнати законним та обґрунтованим, у зв`язку з чим воно підлягає скасуванню, а справа закриттю за відсутності події і складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164-5 КУпАП на підставі п.1 ст.247 КУпАП.

При цьому, в силу вимог ст.296 КУпАП скасування постанови із закриттям справи про адміністративне правопорушення тягне за собою повернення конфіскованих предметів.

Керуючись ст. 294 КУпАП.

п о с т а н о в и в:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити частково.

Постанову Київського районного суду м. Харкова від 03 вересня 2019 року щодо притягнення ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , до адміністративної відповідальності за ч. 1 ст. 164-5 КУпАП скасувати, а провадження по справі про адміністративне правопорушення закрити на підставі п. 1 ст. 247 КУпАП.

Предмети конфісковані постановою Київського районного суду м. Харкова від 03 вересня 2019 року в силу вимог ст.296 КУпАП підлягають поверненню власнику.

Постанова є остаточною й оскарженню не підлягає.

Суддя Харківського

апеляційного суду Я.В. Чопенко