ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа №766/1403/19

Пров. №3/766/1312/19

29.03.2019 року суддя Херсонського міського суду Херсонської області Смирнов Г.С., розглянувши матеріали, направлені представником Уповноваженого з дотримання прав жителів АР Крим та м. Севастополя Секретаріату Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини ОСОБА_1про притягнення до адміністративної відповідальності:

ОСОБА_2, 23.09.1972р.н., уродженки ІНФОРМАЦІЯ_1, громадянки України, начальника Суворовського РВ у м.Херсоні УДМС України в Херсонській області, проживаючої за адресою: ІНФОРМАЦІЯ_2, ІПН: НОМЕР_1, за скоєння адміністративного правопорушення, передбаченого ст.188-40 КУпАП, -

встановив:

16.01.2019 представником Уповноваженого з дотримання прав жителів АР Крим та м. Севастополя Секретаріату Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини ОСОБА_1 був складений адміністративний протокол відносно ОСОБА_2 за ст.188-40 КУпАП, в якому зазначено, що 29.11.2018 на адресу ОСОБА_3 Уповноваженого з дотримання прав жителів АР Крим та м. Севастополя надійшло звернення ОСОБА_4 від 29.11.2018 щодо порушення її громадських прав, а саме не надання послуги з вклеювання фотокартки до паспорту громадянина України при досягненні нею 45-ти річного віку. У рамках здійснення перевірки стану додержання встановлених прав і свобод людини і громадянина на адресу Суворовського РВ ДМС у м.Херсоні було направлено лист за підписом ОСОБА_3 Уповноваженого з дотримання прав жителів АР Крим та м. Севастополя ОСОБА_1 від 29.11.2018 №22/2018 з вимогою забезпечити невідкладне відновлення порушених прав громадянина України ОСОБА_4 У визначений строк вимога Суворовським РВ ДМС у м.Херсоні виконана не була, інформації про виконання зазначеної вимоги у встановлений строк не надходило. Надійшло клопотання про відкладення розгляду справи. За таких підстав, 15.01.2019 ОСОБА_3 Уповноваженого з дотримання прав жителів АР Крим та м. Севастополя повторно було надіслано лист №21/2019 до Суворовського РВ ДМС у м.Херсоні з вимогою щодо відновлення порушених прав ОСОБА_4. Проте, інформації про виконання зазначеної вимоги не надходило. Таким чином, не виконавши законну вимогу ОСОБА_3 Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини ОСОБА_1 направлену листом №21/2019 від 15.01.2019, щодо забезпечення невідкладного відновлення порушених прав громадянина України ОСОБА_4 начальник Суворовського РВ ДМС у м.Херсоні 15.01.2019 за адрсою: м.Херсон, вул. Театральна, 29, вчинила діяння, яке містить ознаки адміністративного правопорушення, передбаченого ст.188-40 КУпАП, а саме невиконання законних вимог представника Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини.

В судовому засідання ОСОБА_2 свою провину не визнала, пояснивши, що законодавством не передбачено таких актів реагування ОСОБА_3 Уповноваженого щодо порушень положень Конституції України, законів України, міжнародних договорів України стосовно прав і свобод людини і громадянина, як надсилання листів з вимогами невідкладного відновлення порушених прав. Також, законодавством не передбачено право ОСОБА_3 Уповноваженого встановлювати невідкладні терміни виконання його листів-вимог та не передбачено відповідно законодавчо встановленого обовязку органів державної влади, їх посадових та службових осіб невідкладного та безумовного їх виконання. Таким чином, адміністративна відповідальність за ст. 188-40 КУпАП настає у разі відмови у співпраці, а також умисного приховування або надання неправдивих даних, будь-яке незаконне втручання в діяльність Уповноваженого з метою протидії. Таких протиправних дій або бездіяльності при складанні протоколу про адміністративне правопорушення не було встановлено. ОСОБА_5 районного відділу у м. Херсоні УДМС України в Херсонській області від 15.01.2019 вих. № 6512-91/6512-19 було надано відповідь ОСОБА_3 Уповноваженого з дотримання прав жителів АР Крим та м. Севастополя ОСОБА_1 з розясненнями обставин звернення ОСОБА_4 з питання вклеювання фотокартки по досягненню 45-ти років, положень законодавства, якими станом на 15.01.2019 врегульовано це питання та яким чином воно може бути вирішено. ОСОБА_3 Уповноваженого з дотримання прав жителів АР Крим та м. Севастополя ОСОБА_1 від 16.01.2019 вих. №24/2019, у звязку з умисним невиконанням законних вимог ОСОБА_3 Уповноваженого, її було викликано на 16.01.2019 для надання пояснень та складання протоколу про адміністративне правопорушення. У разі якщо при здійсненні структурними підрозділами Секретаріату попередньої перевірки за зверненням субєктів, зазначених у пункті 2.1. Порядку, буде встановлено наявність відомостей про порушення прав і свобод людини і громадянина керівник структурного підрозділу Секретаріату подає Уповноваженому чи керівнику Секретаріату службову записку про необхідність відкриття провадження за зверненням. З матеріалів справи вбачається, що службова записка ОСОБА_3 Уповноваженого із резолюцією про «погодження відкриття провадження за зверненням» до протоколу про адміністративне правопорушення не додана. Тобто, ОСОБА_3 Уповноваженого з дотримання прав жителів АР Крим та м. Севастополя ОСОБА_1 протокол про адміністративне правопорушення складено не в рамках провадження, що повинно здійснюватися відповідно до Порядку здійснення провадження Уповноваженого з прав людини у справах про порушення прав i свобод людини. Також, відповідно до п. 4 «Порядку оформлення документів, що підтверджують громадянство України, посвідчують особу чи її спеціальний статус, громадянам, які проживають на тимчасово окупованій території України», що затверджений постановою КМУ від 04.06.2014 №289 оформлення і видача паспорта громадянина України на тимчасово окупованій території України здійснюються в установленому законодавством порядку, з урахуванням положень та строків, визначених цим Порядком. Вклеювання до паспорта громадянина України фотокартки після досягнення громадянином 25- і 45-річного віку проводиться у день звернення особи. Разом з тим, відповідно до пп. 6 п. 6 Загальної частини «Порядку оформлення, видачі, обміну, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсним та знищення паспорта громадянина України», затвердженого постановою КМУ від 25.03.2015 №302 (зі змінами) обмін паспорта здійснюється у разі якщо особа досягла 25- чи 45-річного віку та не звернулася в установленому законодавством порядку не пізніше, як через місяць після досягнення відповідного віку для вклеювання до паспорта зразка 1994 року нових фотокарток. Вказана правова норма була діючою на момент звернення ОСОБА_4 до ОСОБА_5 районного відділу у м. Херсоні УДМС 29.11.2018 та 11.12.2018. Відповідно до п.п. 8, 12 «Положення про паспорт громадянина України», затвердженого постановою Верховної Ради України від 26.06.1992 № 2503-XII паспорт, в якому не вклеєно таких фотокарток при досягненні його власником зазначеного віку, вважається недійсним. Для одержання, обміну паспорта і вклеювання до нього нових фотокарток громадянин подає документи і фотокартки не пізніш, як через місяць після досягнення відповідного віку або зміни (переміни) прізвища, імені чи по батькові, встановлення розбіжностей у записах або непридатності паспорта для користування. Громадянка України ОСОБА_4 ІНФОРМАЦІЯ_3. Враховуючи, що на момент звернення ОСОБА_4 із заявою про вклеювання фотокартки до паспорту громадянина України пройшло більше одного місяця після досягнення нею 45-ти річного віку, посадові особи ОСОБА_5 районного відділу у м. Херсоні УДМС не мали правових підстав для задоволення її вимог. Про вказане ОСОБА_4 була повідомлена листом ОСОБА_5 районного відділу у м. Херсоні УДМС від 10.01.2019 вих. №6512-63/6512-19. Аналогічні відомості було надано ОСОБА_3 Уповноваженого. Тобто, при притягненні її до адміністративної відповідальності ОСОБА_3 Уповноважено повинен був встановити та отримати докази того, що вона усвідомлювала суспільну небезпечність не виконання адміністративної послуги із вклеювання фотокартки до паспорту громадянина України зразка 1994 року, передбачала настання негативних наслідків та бажала настання таких наслідків (прямий умисел), або байдуже ставилась до їх настання чи свідомо допускала їх настання (непрямий умисел), тобто встановити субєктивну сторону правопорушення. Проте, такі докази у справі про адміністративне правопорушення відсутні, її пояснення не взяті до уваги та відомості про умисне невиконання законних вимог ОСОБА_3 Уповноваженого відсутні.

Так, положення ст. 188-40 КУпАП передбачають відповідальність за невиконання законних вимог Уповноваженого Верховної ради з прав людини або представників Уповноваженого Верховної ради з прав людини.

Об'єктивною стороною ст. 188-40 КУпАП є невиконання законних вимог Уповноваженого Верховної ради з прав людини або представників Уповноваженого Верховної ради з прав людини. Повноваження Уповноваженого Верховної ради з прав людини та правила звернення з законними вимогами Уповноваженого Верховної ради з прав людини зазначені в Законі України «Про захист персональних даних» та Законі України «Про Уповноваженого Верховної ради з прав людини».

Відповідно до вимог ст. 245 КУпАП, завданнями провадження у справах про адміністративне правопорушення є, в тому числі, своєчасне, всебічне, повне і обєктивне з'ясування обставин справи, вирішення її в точній відповідності з законом.

Статтею 280 КУпАП встановлено, що орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобовязаний з'ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності.

Висновком за результатами службової перевірки за фактом відмови у вклеюванні фотокартки по досягненню 45-річного віку до паспорта громадянина України ОСОБА_4, затвердженого начальником УДМС України в Херсонській області, було визнано, що порушення в діях т.в.о. начальника Суворовського РВ у м.Херсоні УДМС та начальника Суворовського РВ у м. Херсоні УДМС по відмові 29.11.2018 та 11.12.2018 ОСОБА_4 у вклеюванні фотокартки до паспорту громадянина України по досягненню 45-річного віку не знайшли свого підтвердження.

У разі якщо при здійсненні структурними підрозділами Секретаріату попередньої перевірки за зверненням субєктів, зазначених у пункті 2.1. Порядку, буде встановлено наявність відомостей про порушення прав і свобод людини і громадянина керівник структурного підрозділу Секретаріату подає Уповноваженому чи керівнику Секретаріату службову записку про необхідність відкриття провадження за зверненням.

За наявності підстав, зазначених у підпунктах а) б) пункту 2.2 цього Порядку, Уповноважений або керівник Секретаріату приймають рішення про відкриття провадження, про що зазначається в резолюції зазначених посадових осіб на відповідних матеріалах чи надається усна вказівка керівнику структурного підрозділу (у разі необхідності декількох підрозділів), до компетенції якого належить здійснення провадження.

З матеріалів справи № 766/1403/19 вбачається, що службова записка ОСОБА_3 Уповноваженого із резолюцією про «погодження відкриття провадження за зверненням» до протоколу про адміністративне правопорушення не додана.

Тобто, ОСОБА_3 Уповноваженого з дотримання прав жителів АР Крим та м. Севастополя ОСОБА_1 протокол про адміністративне правопорушення складено не в рамках провадження, що повинно здійснюватись відповідно до Порядку здійснення провадження Уповноваженого з прав людини у справах про порушення прав i свобод людини.

Відповідно до п. 4 «Порядку оформлення документів, що підтверджують громадянство України, посвідчують особу чи її спеціальний статус, громадянам, які проживають на тимчасово окупованій території України», що затверджений постановою КМУ від 04.06.2014 №289 оформлення і видача паспорта громадянина України на тимчасово окупованій території України здійснюються в установленому законодавством порядку, з урахуванням положень та строків, визначених цим Порядком.

Враховуючи, що на момент звернення ОСОБА_4 із заявою про вклеювання фотокартки до паспорту громадянина України пройшло більше одного місяця після досягнення нею 45-ти річного віку, посадові особи ОСОБА_5 районного відділу у м. Херсоні УДМС не мали правових підстав для задоволення вимог ОСОБА_4

Про вказане ОСОБА_4 була повідомлена листом ОСОБА_5 районного відділу у м. Херсоні УДМС від 10.01.2019 вих. №6512-63/6512-19.

Аналогічні відомості ОСОБА_2 було надано ОСОБА_3 Уповноваженого.

Дослідивши письмові матеріали справи, заслухавши пояснення, надавши оцінку представленим доказам, приходжу до висновку, що ОСОБА_2 повинна бути звільнена від адміністративної відповідальності за ст. 188-40 КУпАП у звязку з відсутністю у її діях складу адміністративного правопорушення, а провадження у справі має бути закрито.

Керуючись ст.ст.188-40, 247, 284 КУпАП, -

постановив:

Провадження по адміністративним матеріалам відносно ОСОБА_2, за вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ст.188-40 КУпАП закрити у звязку з відсутністю у її діях складу адміністративного правопорушення.

Постанова може бути оскаржена до Херсонського апеляційного суду Херсонський міський суд Херсонської області протягом 10 днів з дня її проголошення.

СуддяОСОБА_6