Справа № 635/83/19
Провадження № 3/635/149/2019
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18 березня 2019 року смт. Покотилівка

Суддя Харківського районного суду Харківської області, ОСОБА_1, розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративний матеріал, який надійшов відносно

ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, громадянина України, який працює на посаді інженера 1 категорії центральної районної бібліотеки Відділу культури і туризму Харківської районної державної адміністрації секретар тендерного комітету Відділу культури і туризму Харківської районної державної адміністрації, зареєстрований та мешкає за адресою: Харківська область, смт. Золочів, вул. Чалого, буд. 30, ідентифікаційний номер НОМЕР_1, у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст.164-14 КУпАП, -

В С Т А Н О В И В:

Згідно протоколу про адміністративне правопорушення від 19 грудня 2018 року №20/04/8022/2018/пр, складеному провідним державним аудитором відділу контролю у соціальній галузі та сфері культури Північно-східного офісу Держаудитслужби ОСОБА_3, при проведенні ревізії окремих питань фінансово-господарської діяльності Відділу культури і туризму Харківської районної державної адміністрації встановлено порушення законодавства про закупівлі в частині порушення порядку оприлюднення інформації про закупівлі, а саме не оприлюднено додатки до річного плану закупівель зі змінами на 2018 рік, які затверджені 26.01.2018, 02.0.2018, 21.05.2018, 12.06.2018, 31.07.2018 по 26 запланованим закупівлям, додатки до річних планів по окремим закупівлям, які затверджених на засіданнях тендерного комітету не оприлюднено протягом 5 днів з дня їх затвердження, по 5-ти закупівлям укладено 5 договорів на суму, що перевищує 50000,00грн., не оприлюднено звіти про укладені договори, що було відображено в акті ревізії від 19.12.2018 № 04-24/22, що є порушенням ст. 4, ст. 10 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25 грудня 2015 року №922-VІІІ, додано, витяг з акту ревізії від 19.12.2018 № 04-24/22.

Як вбачається зі змісту протоколу про адміністративне правопорушення від 19.12.2018 ОСОБА_2, будучи секретарем тендерного комітету Відділу культури і туризму Харківської районної державної адміністрації не оприлюднив зазначену інформацію відповідно до вимог законодавства, тобто вчинив адміністративне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 164-14 КУпАП.

ОСОБА_2 підтвердив обставини, викладені у акті ревізії від 19.12.2018.

Дослідивши протокол про адміністративне правопорушення та додані до нього документи, вважаю, що провадження по справі про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_2 за вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164-14 КУпАП, підлягає закриттю у звязку із відсутністю в діях останнього складу адміністративного правопорушення, виходячи з наступних підстав.

Стаття 164-14КУпАП України передбачає адміністративну відповідальність за порушення законодавства про закупівлі, зокрема, не оприлюднення або порушення порядку оприлюднення інформації про закупівлі відповідно до вимог законодавства.

Відповідно до абз. 2 ч. 1 ст. 2 Закону України «Про публічні закупівлі» цей Закон застосовується до замовників, за умови, що вартість предмета закупівлі товару (товарів), послуги (послуг) дорівнює або перевищує 200 тисяч гривень, а робіт - 1,5 мільйона гривень.

Відповідно до абз. 5 ч. 1 ст. 2 Закону України «Про публічні закупівлі» у разі здійснення закупівель товарів, робіт і послуг без використання електронної системи закупівель, за умови, що вартість предмета закупівлі дорівнює або перевищує 50 тисяч гривень та є меншою за вартість, що встановлена в абзацах другому і третьому цієї частини, замовники обовязково оприлюднюють звіт про укладені договори в системі електронних закупівель відповідно до статті 10 цього Закону.

Частиною 1 ст. 10 Закону України «Про публічні закупівлі», зокрема передбачено, що замовник самостійно та безоплатно через авторизовані електронні майданчики оприлюднює на веб-порталі Уповноваженого органу в порядку, встановленому Уповноваженим органом та цим Законом, інформацію про закупівлю, а саме: звіт про укладені договори - протягом одного дня з дня укладення договору. Відповідальність за повноту та достовірність інформації, що оприлюднюється на веб-порталі Уповноваженого органу, несуть голова та секретар тендерного комітету замовника або уповноважена особа (особи).

Відповідно до ст. 11 Закону України «Про публічні закупівлі» для організації та проведення процедур закупівель замовник утворює тендерний комітет (комітети) або визначає уповноважену особу (осіб). Склад тендерного комітету та положення про тендерний комітет затверджуються рішенням замовника.

На виконання зазначених вимог закону, у Відділі культури і туризму Харківської районної державної адміністрації був створений комітет з конкурсних торгів (тендерний комітет), який діяв у складі, затвердженому наказами начальника відділу ОСОБА_4, яка була також і головою тендерного комітету протягом періоду з 05.01.2017 по 01.10.2018, було затверджено склад тендерного комітету та Положення про тендерний комітет (далі - Положення) наказами начальника відділу від 02.01.2013 № 10 та від 27.07.2016 № 47.

Відповідно до умов Положення, керівництво роботою комітету здійснює його голова, який призначається наказом замовника, та може мати право на підписання договорів про закупівлю, організовує роботу комітету та несе персональну відповідальність за виконання покладених на комітет функцій.

Ревізією встановлено, що головою тендерного комітету Відділу культури і туризму Харківської районної державної адміністрації в порушення вимог п. 2.4 Положення про тендерний комітет відділу культури і туризму Харківської районної державної адміністрації не було визначено функцій кожного члена комітету.

Відповідно до положень Наказу Міністерства економічного розвитку і торгівлі України «Про затвердження Примірного положення про тендерний комітет або уповноважену особу (осіб)» від 30.03.2016 № 557 формою роботи комітету є засідання, яке є правомочним за присутності на ньому не менше двох третин члену комітету. Засідання комітету скликаються головою комітету та проводяться у разі потреби. Перелік питань, що підлягають розгляду на засіданні комітету, та порядок денний доводяться до відома членів комітету до початку засідання. Голова комітету: організовує роботу комітету; приймає рішення щодо проведення засідань комітету; визначає дату і місце проведення засідань комітету; пропонує порядок денний засідань комітету; веде засідання комітету; уносить на розгляд керівника замовника пропозиції щодо змін у складі комітету; здійснює інші повноваження відповідно до законодавства. Секретар комітету забезпечує ведення та оформлення протоколів засідань комітету; оперативне інформування членів комітету стосовно організаційних питань його діяльності; за дорученням голови комітету виконання іншої організаційної роботи; зберігання документів щодо здійснення публічних закупівель; дотримання вимог законодавства з питань діловодства під час роботи з документами; розміщення інформації про публічні закупівлі на веб-порталі Уповноваженого органу через авторизовані електронні майданчики; виконання інших повноважень відповідно до законодавства. Голова комітету персонально відповідає за виконання покладених на комітет функцій. Голова та секретар комітету персонально відповідають за повноту та достовірність інформації, що оприлюднюється на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель для загального доступу.

Потягом періоду з 05.01.2017 по 01.10.2018 секретарем тендерного комітету відділу культури і туризму Харківської районної державної адміністрації був призначений інженер 1 категорії ЦРБ відділу ОСОБА_2

Протягом 2017 року тендерним комітетом відділу було проведено 1 переговорну процедуру на закупівлю послуг з управління нерухомістю на загальну очікувану суму закупівлі 348931,60грн.

Протягом періоду з 01.01.2018 по 01.10.2018 тендерним комітетом відділу було проведено 1 переговорну процедуру на закупівлю послуг з управління нерухомістю на загальну очікувану суму закупівлі 371985,90грн.

Ревізією встановлено, що за результатами проведених процедур закупівель у 2016 році укладено 2 договори на загальну суму 297584,86 грн., в 2017 році укладено 1 договір на загальну суму 348931,60 грн., в 2018 році 1 договір на загальну суму 371985,90 грн., річні плани закупівель та додатки і зміни до них затверджувались на засіданнях комітету.

Відповідно до ст. 280 КУпАП при розгляді справи про адміністративне правопорушення зясовується, зокрема, чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що помякшують і обтяжують відповідальність, чи заподіяно майнову шкоду, чи є підстави для передачі матеріалів про адміністративне правопорушення на розгляд громадської організації, трудового колективу, а також зясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Відповідно до ст. 9 КУпАП, адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Відповідно до вимог ст. 251 КУпАП, доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються, зокрема, протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами. Згідно, з ч. 3 ст. 251 КУпАП, обовязок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених статтею 255 цього Кодексу.

Частинами 3, 4 ст. 11 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що тендерний комітет або уповноважена особа (особи) планує закупівлі, складає та затверджує річний план закупівель; здійснює вибір процедури закупівлі; проводить процедури закупівель; забезпечує рівні умови для всіх учасників, обєктивний та чесний вибір переможця; забезпечує складання, затвердження та зберігання відповідних документів з питань публічних закупівель, визначених цим Законом; забезпечує оприлюднення інформації та звіту щодо публічних закупівель відповідно до Закону; здійснює інші дії, передбачені цим Законом. Рішення тендерного комітету або уповноваженої особи оформлюється протоколом. У рішенні відображаються результати поіменного голосування членів комітету, присутніх на засіданні тендерного комітету, з кожного питання. Протокол підписується всіма членами комітету, присутніми на його засіданні, або всіма уповноваженими особами. У разі відмови члена тендерного комітету або однієї з уповноважених осіб підписати протокол про це зазначається у протоколі з обґрунтуванням причин відмови.

Як встановлено в судовому засіданні та підтверджується витягом з акту ревізії від 19.12.2018, секретар тендерного комітету не уповноважений був головою комітету на оприлюднення додатків до річного плану закупівель, звітів про укладення договорі. Також, при укладенні вказаних договорів секретар тендерного комітету ОСОБА_2 участі не приймав, реєстрацію їх не проводив, що вбачається з доданих до матеріалів справи договорів, які укладені 20.01.2017, 22.05.2017, 13.10.2017, 09.02.2017, 17.01.2018, оскільки він не був повідомлений про їх укладення, а тому не знав про це і не міг знати, в звязку з чим не може нести відповідальність за неоприлюднення вказаного договору на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель.

Крім того, як вбачається зі змісту ч. 1 ст. 10 Закону України «Про публічні закупівлі» секретар тендерного комітету замовника несе відповідальність не за оприлюднення, а за повноту та достовірність інформації, що оприлюднюється на веб-порталі Уповноваженого органу.

Отже, суддя вважає, що вина ОСОБА_2 у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст.164-14 КУпАП, в судовому засіданні не доведена.

Згідно ст.253 КУпАП орган (посадова особа) оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і обєктивному дослідженні всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом і правосвідомістю.

Отже, в протоколі про адміністративне правопорушення не зазначено підстави, за яких ОСОБА_2 зобовязаний здійснювати оприлюднення інформації на офіційному веб-сайті інформацію стосовно закупівель та укладених договорів .

Суд не вправі самостійно змінювати на шкоду особі фабулу, викладену у протоколі про адміністративне правопорушення, яка по суті, становить виклад обвинувачення у вчиненні певного правопорушення, винуватість у скоєнні якого певною особою має доводитися в суді; суд також не має права самостійно відшукувати докази винуватості особи у вчиненні правопорушення. Адже діючи таким чином, суд неминуче перебиратиме на себе функції обвинувача, позбавляючись статусу незалежного органу правосуддя, що є порушенням Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод (далі - Конвенція).

Європейський суд з прав людини (далі - ЄСПЛ) поширює стандарти, які встановлює Конвенція для кримінального провадження, на провадження у справах про адміністративні правопорушення. Наприклад, у справі «Лучанінова проти України» (рішення від 09.06.2011, заява № 16347/02) провадження у справі про адміністративне правопорушення за ч. 1 ст. 51 КУпАП стосовно заявниці, яка вчинила дрібну крадіжку на загальну суму 0,42 грн., ЄСПЛ розцінив як кримінальне обвинувачення для цілей застосування Конвенції «з огляду на загальний характер законодавчого положення, яке порушила заявниця, а також профілактичну та каральну мету стягнень, передбачених цим положенням».

Частина 1 статті 6 Конвенції передбачає, що «кожен має право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим законом, який встановить обґрунтованість будь-якого висунутого проти нього кримінального обвинувачення». Відповідно до ч. 2 ст. 6 Конвенції «кожен, кого обвинувачено у вчиненні кримінального правопорушення, вважається невинуватим доти, доки його вину не буде доведено в законному порядку», а згідно з положеннями ч. 3 ст. 6 Конвенції кожний обвинувачений у вчиненні кримінального правопорушення має щонайменше такі права: мати час і можливості, необхідні для підготовки свого захисту; захищати себе особисто чи використовувати юридичну допомогу захисника, вибраного на власний розсуд, або за браком достатніх коштів для оплати юридичної допомоги захисника одержувати таку допомогу безоплатно, коли цього вимагають інтереси правосуддя, тощо.

Відповідно до п. 1 ст. 247 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за відсутність події і складу адміністративного правопорушення.

Враховуючи вищевикладене, а також те, що належні докази, які б достовірно вказували про те, що ОСОБА_2 винний у скоєнні адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164-14 КУпАП, в матеріалах справи відсутні, вважаю за необхідне закрити провадження у справі про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_2 за вчинення адміністративного правопорушення за ч. 1 ст. 164-14 КУпАП, у зв'язку з відсутністю в діях останнього складу адміністративного правопорушення.

На підставі викладеного, керуючись ст. 164-14, 247, 248, 251, 252, 268, 280, 283 КУпАП України, ч. 5 ст. 4 Закону України «Судовий збір», -

ПОСТАНОВИВ:

Провадження у справі про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_2на підставі п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП закрити за відсутністю в його діях складу адміністративного правопорушення, передбаченого за ч. 1 ст. 164-14 КУпАП.

Судові витрати залишити за рахунок Державного бюджету України

Постанова може бути оскаржена до Харківського апеляційного суду через Харківський районний суд Харківської області протягом десяти днів з дня винесення такої постанови.

Суддя Н. М. Токарєва