ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа №766/698/19

Пров. №3/766/1099/19

08.02.2019 року суддя Херсонського міського суду Херсонської області Смирнов Г.С., розглянувши адміністративні матеріали, направлені Головним управлінням ДФС у Херсонській області, АР Крим та м. Севастополі, про притягнення до адміністративної відповідальності:

ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, директора структурного підрозділу Товариства №41 ТОВ ТД «Львівська Тютюнова Фабрика ЛТД», проживаючого за адресою: ІНФОРМАЦІЯ_2, за вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164-5 КУпАП,-

встановив:

14.11.2018 старшим о/у з ОВС ОУ ГУ ДФС у Херсонської області, АР Крим та м. Севастополі капітаном податкової міліції ОСОБА_2 був складений адміністративний протокол №098682 серії АА відносно ОСОБА_1, за ч. 1 ст. 164-5 КУпАП, в якому зазначено, що 14.11.2018 року об 11:30 год. ОСОБА_1 за місцем знаходження Товариства №41 ТОВ ТД «Львівська Тютюнова Фабрика ЛТД»: м. Херсон, пр. Адмірала Сенявіна, 35А, здійснював зберігання тютюнових виробів з недотриманням вимог ст.11 Маркуваня алкогольних напоїв та тютюнових виробів ЗУ "Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв тютюнових виробів №481/95-ВР від 19.12.1995(зі змінами та доповненнями) за що передбачене відповідальність ст.164-5 КУпАП.

В судовому засіданні ОСОБА_1 пояснив, що 14.11.18 близько 10:00 год. працівники ГУ ДФС у Херсонській області АР Крим та м. Севастополі, відповідно до наказу №1225 від 07.11.2018 року «про проведення фактичних перевірок» на підставі направлень №119 та №120 від 11.11.2018 року на проведення фактичної перевірки позивача з 14.11.2018 року по 22.11.2018 року, завітали на склад ТзОВ «Торговий дім «Львівська Тютюнова Фабрика ЛТД», що знаходиться за адресою м. Херсон пр. Сенявіна, 35А. Предявивши працівникам ТзОВ документи та службові посвідчення працівники ГУ ДФС були допущені до проведення відповідної фактичної перевірки та розпочали її невідкладно. Для проведення даної перевірки, на усний запит ГУ ДФС, ТзОВ надало всі необхідні документи. Працівники ГУ ДФС оглянули вищевказані документи, вибіркового перевірили товари- тютюнові вироби, наявні на складі на предмет правильності їх маркування, перевірили наявні на складі залишки товарів тютюнових виробів щодо кількості та найменування відповідно до наданих ТзОВ документів та не виявили жодних порушень чинного законодавства України, що регулюють дану сферу публічних правовідносин. Після цього, близько 11:00 год. на склад за адресою: м. Херсон пр. Сенявіна, 35А прибули працівника ГУ ДФС, які відрекомендували себе як оперуповноважені з особливо важливих справ та повідомили, що за інформацією отриманою ними в ході проведення фактичної перевірки ТзОВ, у складських приміщеннях зберігаються тютюнові вироби марковані марками акцизного податку невстановленого зразка. В подальшому оперуповноважені працівники ГУ ДФС з особливо важливих справ перевірили вищеописані документи надані ТзОВ працівникам ГУ ДФС для проведення фактичної перевірки раніше та вилучили їх, повторно вибіркового перевірили товари-тютюнові вироби наявні на складі на предмет правильності їх маркування, повторно перевірили наявні на складі залишки товарів тютюнових виробів щодо кількості та найменування відповідно до наданих ТзОВ документів та усно повідомили працівника ТзОВ про те, що усі товари наявні в даний момент на даному складі марковані марками акцизного податку невстановленого зразка, підлягають вилученню, а працівник ТзОВ у м. Херсон буде притягнутий до адміністративної відповідальності в порядку передбаченому КУпАП України. Після складання адміністративного протоколу працівники ГУ ДФС покинули склад ТзОВ. 19.11.2018 ТзОВ отримало від виробників ТзОВ «Марвел Інтернешнл ОСОБА_3» та ТзОВ «Винниківська Тютюнова Фабрика» інформацію з відповідними підтверджуючими документами виданими ГУ ДФС у Львівській області, з яких вбачається, що марки акцизного податку були отримані ТзОВ «Винниківська Тютюнова фабрика» від ГУ ДФС у Львівській області в період з 14.03.2018 по 25.04.2018 та з 03.07.2018 по 11.09.2018 та акцизний податок за отримані та використані марки акцизного податку сплачені ТзОВ «Винниківська Тютюнова Фабрика» в повному обсязі. Крім того ГУ ДФС у Львівській області зазначає, що станом на 16.11.2018 року заборгованість щодо сплати акцизного податку у ТзОВ «Винниківська Тютюнова Фабрика» відсутня. Відомості про маркування тютюнових виробів, що перебували на зберіганні у складі ТзОВ за адресою м. Херсон пр.А. Сенявіна, 35-А марками акцизного податку невстановленого зразка є завідомо неправдивими, а дії працівників ГУ ДФС щодо внесення цих відомостей в протокол та вилучення тютюнових виробів у ТзОВ є неправомірними, протизаконними та такими, що грубо порушують охоронювані законом права та інтереси. Як вбачається із матеріалів справи у ГУ ДФС на момент проведення фактичної перевірки ТзОВ та складання відповідного протоколу про адміністративне правопорушення не було наявних жодних матеріалів, що давали б ГУ ДФС можливість зробити висновок про те, що тютюнові вироби, розміщені на зберіганні у ТзОВ у складі за адресою: м. Херсон пр. Сенявіна, 35А марковані марками акцизного податку невстановленого зразка. Неможливо залишити поза увагою також і той факт, що у провадженні Львівського окружного адміністративного суду перебуває позовна заява ТзОВ до ГУ ДФС про визнання неправомірними дій, зобов'язання вчинити дії предметом якої оскарження дій ГУ ДФС щодо проведення фактичної перевірки ТзОВ невідповідними посадовими особами ГУ ДФС, внесення посадовими особами ГУ ДФС завідомо неправдивих відомостей в протокол про адміністративне правопорушення, що є предметом даної справи та зобовязання вчинити дії.

Відповідно до ст. 251 КУпАП, доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото- і кінозйомки, відеозапису чи засобів фото- і кінозйомки, відеозапису, які використовуються при нагляді за виконанням правил, норм і стандартів, що стосуються забезпечення безпеки дорожнього руху, протоколом про вилучення речей і документів, а також іншими документами.

Відповідно до вимог ст. 245 КУпАП завданнями провадження у справах про адміністративні правопорушення є, зокрема, всебічне, повне й об'єктивне з'ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності із законом.

Так, диспозицією ч. 1 ст. 164-5 КУпАП передбачена відповідальність за зберігання або транспортування алкогольних напоїв чи тютюнових виробів, на яких немає належним чином розміщених марок акцизного збору, або з підробленими чи фальсифікованими марками акцизного збору посадовими особами підприємств-виробників, імпортерів і продавців цих товарів.

У відповідності до п. 15 розділу ІІ інструкції з оформлення органами доходів і зборів матеріалів про адміністративні правопорушення затвердженої наказом Міністерства Фінансів України від 02.07.2016 року до протоколу про адміністративне правопорушення долучаються матеріали, що підтверджують факт вчинення адміністративного правопорушення, документи, що можуть свідчити про обставини, які пом'якшують або обтяжують відповідальність особи (за наявності). Кожний документ повинен мати свої реквізити (дату, назву, підписи тощо), містити достовірну інформацію та відповідати вимогам законодавства України про адміністративні правопорушення.

Однак, матеріали справи про адміністративне правопорушення не містять в собі належних та допустимих доказів, що підтверджували б те, що тютюнові вироби, розміщені на зберіганні у ТзОВ у складі за адресою: м. Херсон пр. А.Сенявіна, 35А марковані марками акцизного податку невстановленого зразка. В даній ситуації слід зазначити про те, що дослідження тютюнових виробів на предмет відповідності коду УКТ ЗЕД із зберіганням чи транспортування тютюнових виробів маркованих марками акцизного податку невстановленого зразка нічого спільного не мають. Відповідність чи не відповідність тютюнової продукції певному коду УКТ ЗЕД жодним чином не може довести факт зберіганням чи транспортування тютюнових виробів маркованих марками акцизного податку невстановленого зразка.

Вислухавши пояснення ОСОБА_1 та його представника, дослідивши матеріали адміністративної справи, вважаю, що в судовому засіданні винність ОСОБА_1 у скоєні адміністративного правопорушення не знайшла свого підтвердження і він не підлягає притягненню до адміністративної відповідальності за ч.1 ст. 164-5 КпАП України у зв'язку з відсутністю в його діях ознак адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164-5 КУпАП, а справа на підставі п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП підлягає закриттю з наступних підстав.

Керуючись ст.ст.164-5, 251, 247 КУпАП,-

постановив:

Провадження по адміністративним матеріалам відносно ОСОБА_1, за вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ст.164-5ч. 1 КУпАП закрити у звязку з відсутністю у його діях складу адміністративного правопорушення.

Вилучені під час складання адміністративного протоколу тютюнові вироби -повернути власнику.

Постанова може бути оскаржена до Херсонського апеляційного суду через Херсонський міський суд Херсонської області протягом 10 днів з дня її проголошення.

СуддяОСОБА_4