Справа № 755/748/19
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

"21" січня 2019 р. Суддя Дніпровського районного суду м.Києва Карабак Л.Г. розглянувши адміністративну справу відносно ОСОБА_1, про притягнення її до адміністративної відповідальності за скоєння адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 163-1 КУпАП, -

В С Т А Н О В И В:

17.01.2019 року до Дніпровського районного суду м.Києва Головним управлінням ДФС у м.Києві було надіслано протокол відносно ОСОБА_1, про притягнення до адміністративної відповідальності за скоєння адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 163-1 КУпАП.

У відповідності до приписів ст. 278 КУпАП, суддя в порядку підготовки до розгляду справи про адміністративне правопорушення вирішує такі питання:

1) чи належить до його компетенції розгляд даної справи;

2) чи правильно складено протокол та інші матеріали справи про адміністративне правопорушення;

3) чи сповіщено осіб, які беруть участь у розгляді справи, про час і місце її розгляду;

4) чи витребувано необхідні додаткові матеріали;

5) чи підлягають задоволенню клопотання особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілого, їх законних представників і адвоката.

Вивчивши матеріали надіслані на розгляд суддя приходить до висновку, що адміністративна справа не може бути призначена до розгляду в зв'язку із наявними грубими порушеннями вимог КУпАП.

Так вбачається порушення вимог ч. 1, 2 ст. 257 КУпАП, у відповідності до яких протокол особою, що вповноважена складати його, триденний строк надсилається органу (посадовій особі), уповноваженому розглядати справу про адміністративне правопорушення, в даному випадку органом уповноваженим розглядати є відповідний районний суд м.Києва.

Протокол складено 20.12.2018 року, до суду він скерований, згідно штампу на конверті лише 14.01.2019 року, до суду надійшов 17.01.2019 року в той же день згідно авторозподілу переданий судді Карабак Л.Г.

Згідно ст. 38 КУпАП, адміністративне стягнення може бути накладено не пізніш як через два місяці з дня вчинення правопорушення, а при триваючому правопорушенні - не пізніш як через два місяці з дня його виявлення, за винятком випадків, коли справи про адміністративні правопорушення відповідно до цього Кодексу підвідомчі суду (судді).

Якщо справи про адміністративні правопорушення відповідно до цього Кодексу чи інших законів підвідомчі суду (судді), стягнення може бути накладено не пізніш як через три місяці з дня вчинення правопорушення, а при триваючому правопорушенні - не пізніш як через три місяці з дня його виявлення, крім справ про адміністративні правопорушення, зазначені у частинах третій і четвертій цієї статті.

Адміністративне стягнення за вчинення правопорушення, пов'язаного з корупцією, а також правопорушень, передбачених статтями 164-14, 212-15, 212-21 цього Кодексу, може бути накладено протягом трьох місяців з дня його виявлення, але не пізніше двох років з дня його вчинення.

Адміністративне стягнення за вчинення правопорушень, передбачених статтями 204-1 і 204-2цього Кодексу, може бути накладено протягом трьох місяців з дня їх виявлення, але не пізніше року з дня їх вчинення, а у разі вчинення таких правопорушень іноземцями або особами без громадянства, стосовно яких у встановленому законом порядку прийнято рішення про примусове повернення чи примусове видворення з України, - протягом часу, необхідного для їх виїзду з України, але не пізніше строку, визначеного законом для виїзду цих осіб з України чи забезпечення їх примусового видворення з України.

У разі закриття кримінального провадження, але за наявності в діях порушника ознак адміністративного правопорушення, адміністративне стягнення може бути накладено не пізніш як через місяць з дня прийняття рішення про закриття кримінального провадження.

З протоколу неможливо встановити відповідні процесуальні строки, які впливають на права особи, яка притягується до адміністративної відповідальності.

По-перше КУпАП України, не містить визначення поняття триваючого правопорушення. Відповідно до листа Міністерства юстиції України від 02.08.2013 року №6802-0-4-13/11, триваючими визначаються правопорушення, які, почавшись з якоїсь протиправної дії або бездіяльності, здійснюються потім безперервно шляхом невиконання обов'язку. Початковим моментом такого діяння може бути активна дія або бездіяльність, коли винний або не виконує конкретний покладений на нього обов'язок, або виконує його неповністю чи неналежним чином.

У Листі Міністерства юстиції України від 01.12.2003 року №22-34-1465 "Щодо скоєння особою триваючого правопорушення" зазначається, що триваючими адміністративними проступками є проступки, пов'язані з тривалим, неперервним невиконанням обов'язків, передбачених правовою нормою (наприклад, проживання без паспорта, самовільне будівництво будинків або споруд тощо), припиняються або виконанням регламентованих обов'язків, або притягненням винної у невиконанні особи до відповідальності. Тобто триваючі правопорушення характеризуються тим, що особа, яка вчинила певні дії чи бездіяльність, перебуває надалі у стані безперервного продовження цих дій (бездіяльності). Ці дії безперервно порушують закон протягом якогось часу. Таким чином, триваюче правопорушення починається із вчинення особою певного діяння у певний час та у певному місці, а дата його вчинення та дата його припинення внаслідок виявлення не можуть збігатись.

Крім того, порушення порядку ведення податкового обліку може бути здійснено різними способами, а саме спосіб вчинення правопорушення, визначає його за ознакою тривалості та вказує на форму вини.

Однак, в протоколі спосіб порушення порядку ведення податкового обліку не відображений, зазначено, що посадовою особою порушено граничний строк подачі звіту за періоди 2017 - 2018 роки. Натомість детальний зміст порушення викладений у акті, що додається, що є також порушенням ст. 256 КУпАП. крім того, відсутність точного формулювання об'єктивної сторони адміністративного правопорушення порушує право на захист.

Частина 1 статті 163-1 КУпАП передбачає декілька окремих складів адміністративного правопорушення, а саме: відсутність податкового обліку; порушення керівниками та іншими посадовими особами підприємств, установ, організацій встановленого законом порядку ведення податкового обліку, у тому числі неподання або несвоєчасне подання аудиторських висновків, подання яких передбачено законами України.

Фактичні дані стосовно правопорушення, склад та подія його вчинення мають бути викладені в суворій відповідності до диспозиції статті, але, в даному випадку, з огляду на його зміст, сутність правопорушення не утворює складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 163-1 КУпАП.

Крім того, що в порушення ч.1 ст. 256 КУпАП в протоколі зазначено час вчинення адміністративного правопорушення, а саме, як видно з протоколу, особа, яка його склала, вважає, що датою вчинення є дата складання акту, але не зазначено, що було вчинено у той день.

Крім того, в порушення ч.1 ст. 256 КУпАП в протоколі відсутні повні відомості про особу, відносно якої його складено, - зокрема, місце народження, дані про місце проживання в Україні, що унеможливлює виклик її у судове засідання та взагалі виключає участь особи у розгляді протоколу.

Виходячи з того, що сплата податкових зобов'язань та перерахування сум податків до бюджету має чітко визначені податковим законодавством строки, відповідно, не носить триваючого характеру, оскільки не пов'язана із тривалим чи безперервним невиконанням обов'язків.

Слід зауважити, що, оскільки в протоколі про адміністративне правопорушення, зазначено, що платником податку порушено вимоги податкового законодавства за період починаючи з 2017 року, з урахуванням змісту ч.2 ст. 38 КУпАП, строк притягнення до адміністративної відповідальності, за умови наявності складу адміністративного правопорушення, за зазначений час сплинув ще на час складання протоколу.

У протоколі не зазначено документів, на підтвердження підстав відповідальності, а саме: посадових інструкцій, наказів або розпоряджень про призначення на посади, крім того звертає на себе увагу той факт, що акт не засвідчений та не містить підписів, є копією, крім того протокол не підписано особою, що притягується, відсутність підпису не заактована та не оформлена належним чином.

З додатків до протоколу убачається, що ОСОБА_1 не єдина посадова особа ТОВ ЗП «БНХ Україна», яка може нести відповідальність за своєчасність та правильність дотримання податкового законодавтсва.

Фактично підсудність протоколу, обставини вчинення може ґрунтуватися лише на припущеннях, оскільки не додано відповідних даних, припущенням можуть бути відомості щодо часу, способу та особи також, що є грубим порушенням закону.

Такі порушення форми та змісту протоколу унеможливлюють його розгляд у відповідності до вимог чинного законодавства.

Керуючись ст. ст. 14, 38, 163-1, 245, 247, 251-252, 256, 268, 279, 280, 283-285 КУпАП, суддя, -

П О С Т А Н О В И В:

Протокол про притягнення до адміністративної відповідальності щодо ОСОБА_1, про притягнення до адміністративної відповідальності за скоєння адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 163-1 КУпАП повернути для дооформлення до Головного управління ДФС у м.Києві.

Постанова не оскаржується.

Суддя Л.Карабак