Ленінський районний суд м.Полтави
Справа № 553/1574/19
Провадження № 3/553/577/2019
П О С Т А Н О В А

Іменем України

08.08.2019 року м. Полтава

Суддя Ленінського районного суду м. Полтави Парахіна Є.В., розглянувши матеріали, які надійшли з Головного управління ДФС у Полтавській області про притягнення до адміністративної відповідальності:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженки с. Копили Полтавського р-ну Полтавської області, українки, громадянки України, приватного підприємця, проживаючої за адресою: АДРЕСА_1 ,

за ч. 1 ст. 164 КУпАП, -

В С Т А Н О В И В :

Згідно змісту протоколу про адміністративне правопорушення № 1624 від 24.06.2019 року ОСОБА_2 07.06.2019 року о 18 год. 19 хв. в кафе за адресою: АДРЕСА_2 , здійснювала роздрібну торгівлю алкогольними напоями без наявності відповідної ліцензії, чим порушила ст. 15 Закону України "Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів", за що передбачена адміністративна відповідальність ч. 1 ст. 164 КУпАП.

Від захисника особи, що притягується до адміністративної відповідальності ОСОБА_2 адвоката Осадчого А.В. надійшло клопотання про закриття провадження у справі у зв`язку з відсутністю в діях ОСОБА_2 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП.

В обґрунтування клопотання посилається на те, що ФОП Демусенко О. ОСОБА_3 зареєстрована як фізична особа-підприємець 29.05.2018 року, здійснює підприємницьку діяльність за Кодом КВЕД 56.29 "Постачання інших готових страв (основний)", є платником єдиного податку 2 групи за ставкою 20 % і має дохід до 1 млн. грн., що підтверджується деклараціями, а тому відповідно до п. 296.10 ст. 296 Податкового кодексу України має право не застосовувати реєстратор розрахункових операцій.

За результатами фактичної перевірки ФОП ОСОБА_2 працівниками ГУ ДФС України в Полтавській області встановлено факт реалізації страв на суму 156 грн. та 50 мл коньяку "Коблево Reserv" на суму 27 грн., розрахунок за реалізовану продукцію здійснено з використанням спеціального платіжного засобу (банківської картки) через платіжний термінал, кошти з якого надійшли на розрахунковий рахунок ФОП ОСОБА_2 згідно чеку терміналу № 42 від 07.06.2019 року та рахунку № 3704 від 07.06.2019 року.

Вказує на відсутність підстав стверджувати про здійснення підприємницької діяльності з реалізації алкогольних напоїв, позаяк виявлений єдиний факт реалізації, крім того, продаж здійснений барменом ОСОБА_4 , яким помилково кошти зараховано на рахунок ФОП ОСОБА_2 , а не на рахунок ФОП ОСОБА_5 , який здійснює підприємницьку діяльність в цьому ж кафе та власне і є власником алкогольних напоїв, які були реалізовані 07.06.2019 року. Описані в протоколі про адміністративне правопорушення дії ОСОБА_2 фактично підпадають під ознаки складу адміністративного правопорушення викладеного в диспозиції ч. 1 ст. 156 КУпАП, яка є спеціальною нормою, що передбачає відповідальність за роздрібну торгівлю алкогольними напоями без наявності ліцензії. Матеріалами справи не розкрито об`єктивної сторони правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП, не конкретизовано вину, не підтверджено факт здійснення систематичної підприємницької діяльності, направленої на отримання прибутку, а також відсутній умисел в діях ОСОБА_2 . ОСОБА_6 ОСОБА_4 звільнено з посади за неналежне виконання своїх посадових обов`язків, а гроші, отримані на розрахунковий рахунок ОСОБА_2 , були повернуті ОСОБА_5 , отже прибутку ОСОБА_2 не отримала.

Вирішуючи питання про наявності в діях ОСОБА_2 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП, суд виходить з наступного.

Відповідно до положень ч. 1 ст. 164 КУпАП об`єктивну сторону правопорушення, за яке настає відповідальність, передбачена вказаною статтею, становить вчинення дій з провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання або без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, чи здійснення таких видів господарської діяльності з порушенням умов ліцензування, а так само без одержання дозволу, іншого документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди).

Як вбачається з виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань, ОСОБА_2 зареєстрована як фізична особа підприємець 25.05.2018 року, вид економічної діяльності: 56.29 - "Постачання інших готових страв".

ФОП ОСОБА_2 здійснює підприємницьку діяльність в кафе за адресою: АДРЕСА_2 .

В цьому ж кафе здійснює підприємницьку діяльність ФОП ОСОБА_5 .

Головним управлінням ДФС у Полтавській області видано ФОП ОСОБА_5 ліцензію на право Роздрібної торгівлі алкогольними напоями реєстраційний номер 1901300, дата реєстрації 16.05.2019 року, термін дії з 01.06.2019 року по 01.06.2020 року, адреса місця торгівлі: АДРЕСА_2 , кафе.

Згідно наказу ГУ ДФС України у Полтавській області № 1584 від 07.06.2019 року з метою контролю щодо дотримання норм законодавства з питань регулювання обліку готівки, порядку здійснення платниками податків розрахункових операцій, ведення касових операцій, наявності ліцензій, свідоцтв, у тому числі про виробництво та обіг підакцизних товарів, дотримання роботодавцем законодавства щодо укладення трудового договору, оформлення трудових відносин з працівниками та на підставі пункту 20.1.4 статті 20, пункту 75.1 статті 75, пункту 80.2.5 статті 80 пункту 82.3 статті 82 Податкового кодексу України від 02.12.2010 року № 2755-VI наказано провести з 07.06.2019 року фактичну перевірку тривалістю 10 діб платника податків фізичної особи - підприємця ОСОБА_5 (РНОКПП НОМЕР_1 ) за місцем фактичного проведення діяльності: кафе, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 , за період з 01.07.2016 року по 07.06.2019 року у встановленому Податковим кодексом України порядку.

На виконання вищевказаного наказу проведено перевірку ФОП ОСОБА_5 за місцем фактичного проведення діяльності: кафе, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 . Результати перевірки зафіксовані в акті від 24.06.2019 року, яка розпочата 07.06.2019 року о 18 год. 19 хв., проведена в присутності ОСОБА_4 , порушень не виявлено.

Наявні у справі документи свідчать про те, що ОСОБА_4 здійснював надання послуг в кафе за адресою: АДРЕСА_2 , на підставі Договору про надання послуг від 05.06.2019 року, укладеного між ФОП ОСОБА_2 (Замовник) та ОСОБА_4 (Виконавець), відповідно до п. 1.1 якого в порядку та на умовах, визначених цим договором, виконавець зобов`язався за завданням Замовника протягом визначеного в Договорі строку надавати за плату наступні послуги: приймання замовлення від споживачів, отримувати посуд, прибори, прибирати столи, здійснювати попередню сервіровку столів тощо, всі роботи по необхідності, а Замовник зобов`язався оплачувати надані послуги.

24.06.2019 року в присутності ФОП ОСОБА_2 проведено перевірку її діяльності в кафе, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 . на підставі наказу № 1702 від 24.06.2019 року.

Як вбачається з Акту за результатами фактичної перевірки щодо дотримання норм законодавства з питань регулювання обігу готівки, порядку здійснення платниками податків розрахункових операцій, ведення касових операцій, наявності ліцензій, патентів, свідоцтв, у тому числі, про виробництво та обіг підакцизних товарів, дотримання роботодавцем законодавства щодо укладення трудового договору, оформлення трудових відносин з працівниками (найманими особами) № 0291/16/31/РРО/ від 24.06.2019 року, перевіркою встановлено факт реалізації страв на суму 156 грн. та 50 мл коньяку "Коблево Reserv" на суму 27 грн., розрахунок за реалізовану продукцію здійснено з використанням спеціального платіжного засобу (банківської картки) через платіжний термінал, кошти з якого надійшли на розрахунковий рахунок ФОП ОСОБА_2 згідно чеку терміналу № 42 від 07.06.2019 року та рахунку № 3704 від 07.06.2019 року, що є порушенням ч. 14 ст. 15 Закону України "Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів", а саме: здійснення реалізації алкогольних напоїв без одержання відповідної ліцензії.

Зміст вищезазначеного акту та інші наявні у справі докази свідчать про те, що реалізація алкоголю 07.06.2019 року в кафе по АДРЕСА_2 здійснювалася та розрахунок проводився ОСОБА_4 .

При цьому, письмові пояснення ОСОБА_4 , як власне і чек терміналу № 42 від 07.06.2019 року та рахунок № 3704 від 07.06.2019 року, які в акті № 0291/16/31/РРО/ від 24.06.2019 року зазначені як додатки до нього, суду надані не були.

З пояснень захисника особи, що притягується до адміністративної відповідальності, вбачається, що зарахування коштів за реалізацію 50 мл коньяку "Коблево Reserv" на суму 27 грн. на рахунок ФОП ОСОБА_2 здійснено помилково.

На підтвердження вказаного факту суду надано копію платіжного доручення № 98 від 27.06.2019 року, на підставі якого ФОП ОСОБА_2 перераховано на рахунок ФОП ОСОБА_5 помилково зараховані кошти за гостьовим рахунком 3704 від 07.06.2019 року.

Поряд з цим, суд враховує той факт, що особами, які здійснювали перевірку ФОП ОСОБА_2 , висновок про здійснення нею підприємницької діяльності зроблений на підставі єдиного факту зарахування коштів за реалізацію 50 мл коньяку на її рахунок. При цьому, не взято до уваги, що в даному кафе здійснюють підприємницьку діяльність дві фізичні особи підприємця, один з яких ФОП ОСОБА_5 і має ліцензію на вказаний вид діяльності, а встановлені обставини дають підстави для висновку, що наявний у кафе алкоголь придбаний саме ФОП ОСОБА_5 . Доказів того, що власником та, відповідно, особою яка має право розпоряджатися коньяком "Коблево Reserv", в тому числі шляхом його реалізації, є саме ФОП ОСОБА_2 , ГУДФС суду не надано, у акті перевірки та протоколі про адміністративне правопорушення не зазначено.

Про помилковість зарахування коштів за реалізацію коньяку 07.06.2019 року на рахунок ФОП ОСОБА_2 свідчить також і той факт, що ці дії вчинені барменом, носять одноразовий характер, її самої в кафе в цей період часу не було, оскільки 07.06.2019 року вона вибула за межі території України, що підтверджується відміткою в її паспорті громадянина України для виїзду за кордон НОМЕР_2 , після повернення та встановлення факту помилкового зарахування коштів, одразу ж повернула їх власнику ФОП ОСОБА_5 .

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю у разі відсутності події і складу адміністративного правопорушення.

Вказані обставини, на переконання суду, безперечно свідчать про відсутність в діях ОСОБА_2 складу правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП, у зв`язку з чим суд приходить до висновку про наявність підстав для закриття провадження по справі згідно з п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП.

Керуючись ст.ст. 164 ч. 1, 221, 247 КУпАП, -

П О С Т А Н О В И В :

Провадження по справі відносно ОСОБА_1 по факту скоєння адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП, - закрити у зв`язку з відсутністю складу правопорушення.

Постанова може бути оскаржена до Полтавського апеляційного суду протягом десяти днів з дня проголошення.

Суддя Ленінського районного суду м. Полтави Єлизавета Владиславівна Парахіна