Справа №: 343/1459/19
Провадження №: 3/0343/308/19
П О С Т А Н О В А

24 липня 2019 року м. Долина

Суддя Долинського районного суду Івано-Франківської області Андрусів І. М., розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративний матеріал, який надійшов від оперативного управління ГУ ДФС в Івано-Франківській області про притягнення до адміністративної відповідальності

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, українця, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , одруженого, має на утриманні двох неповнолітніх дітей, з вищою освітою, працюючого менеджером по продажу у ФОП ОСОБА_2 , ІПН: НОМЕР_1 , в минулому до адміністративної відповідальності не притягувався,

за ч.1 ст.164 КУпАП України,-

ВСТАНОВИВ:

На розгляд Долинського районного суду Івано-Франківської області надійшов адміністративний матеріал про вчинення ОСОБА_1 адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 164 КУпАП.

Відповідно до ст. 278 КУпАП під час підготовки до розгляду справи про адміністративне правопорушення суддя повинен перевірити чи правильно складений протокол та інші матеріали справи.

Зміст протоколу повинен відповідати вимогам ст. 256 КУпАП, згідно якої у протоколі про адміністративне правопорушення зазначаються: дата і місце його складення, посада, прізвище, ім`я, по батькові особи, яка склала протокол; відомості про особу, яка притягається до адміністративної відповідальності (у разі її виявлення); місце, час вчинення і суть адміністративного правопорушення; нормативний акт, який передбачає відповідальність за дане правопорушення; прізвища, адреси свідків і потерпілих, якщо вони є; пояснення особи, яка притягається до адміністративної відповідальності; інші відомості, необхідні для вирішення справи.

Відповідно до абзацу 2 п. 12 постанови Пленуму Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ "Про деякі питання дотримання розумних строків розгляду судами цивільних, кримінальних справ і справ про адміністративні правопорушення" №11 від 17.10.2014 року нормами КУпАП не забороняють повернення протоколу про адміністративне правопорушення, складеного не уповноваженою на те посадовою особою або без додержання вимог ст. 256 цього кодексу вмотивованою постановою суду для належного оформлення.

Враховуючи вищевказані норми законодавства, при підготовці страви про адміністративне правопорушення до розгляду встановлено, що протокол про адміністративне правопорушення та матеріали, додані до нього, слід повернути для належного оформлення, виходячи з наступного.

Зі змісту протоколу про адміністративне правопорушення №652 від 10.07.2019 вбачається, що ОСОБА_1 порушив порядок провадження господарської діяльності автозаправочної станції за адресою: АДРЕСА_2 , чим порушив ч. 1 ст. 58 та ч. 1 ст. 128 ГК України.

Адміністративним правопорушенням за ч. 1 ст. 164 КУпАП є провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання або без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, чи здійснення таких видів господарської діяльності з порушенням умов ліцензування, а так само без одержання дозволу, іншого документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди).

Об`єктивна сторона вищезазначеного правопорушення, полягає у:

- здійсненні господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання;

- здійсненні господарської діяльності без одержання ліцензії, якщо така діяльність підлягає ліцензуванню відповідно до закону;

- здійсненні таких видів господарської діяльності з порушенням умов ліцензування;

- здійсненні таких видів господарської діяльності без одержання дозволу, іншого документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом.

Оскільки норма ст. 164 КУпАП є бланкетною, то в протоколі обов`язково має бути посилання на норму спеціального закону, за порушення якої настає відповідальність ст. 164 КУпАП, однак таке посилання у протоколі від 21.06.2019 відсутнє.

Згідно з ч. 1 ст. 3 Господарського кодексу України під господарською діяльністю розуміється діяльність суб`єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність. Господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом, а суб`єкти підприємництва підприємцями (ч. 2 ст. 3 ГК України).

Відповідно до ст. 42 ГК України, підприємництво - це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб`єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

При цьому обов`язковою ознакою підприємницької діяльності є систематичність, тобто здійснення її постійно, протягом тривалого строку, а одноразова дія по виготовленню товарів, продажу чи наданню послуг, не може вважатися підприємництвом.

Саме в протоколі про адміністративне правопорушення мають бути відображені всі істотні обставини справи, які мають відображати всі елементи складу правопорушення. Зокрема, стосовно ч.1 ст.164 КУпАП у протоколі необхідно зазначати наступні обставини: - протягом якого часу особа здійснювала відповідну діяльність (у даному випадку це має бути проміжок часу, а не конкретна дата й час, адже господарська діяльність обов`язково має тривалий, а не одноразовий характер).

Натомість, протокол про адміністративне правопорушення та матеріали справи, додані до нього, не містять даних про те, що ОСОБА_1 здійснював саме господарську діяльність в розумінні вимог ч. 1 ст. 3, ст. 42 Господарського кодексу України, оскільки ставиться в вину лише разовий факт реалізації. Разом з тим, навіть вказаний разовий факт реалізації дизельного палива, який ставиться в вину ОСОБА_1 , не підтверджено належним чином, оскільки в матеріалах справи належним чином оформленного документу на підтвердження факту продажу дизельного палива, зокрема фіскального чеку, уповноваженою особою на складання протоколу про адміністративне правопорушення та оформлення матеріалів, не надано.

Статтею 280 КУпАП передбачено, що необхідною умовою для притягнення особи до адміністративної відповідальності є встановлення на підставі належних та допустимих доказів факту вчинення певного діяння такою особою та наявність в діянні цієї особи, що є суб`єктом правопорушення, всіх обов`язкових ознак складу певного адміністративного правопорушення.

Посилаючись на ч. 1 ст. 128, ч.1 ст. 58 ГК України, не зазначено об"єктивну сторону даного адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП.

А саме, в наданому протоколі не вказано посилання норму Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб, підприємців та громадських формувань», яка встановлює обов`язок державної реєстрації суб`єкта господарювання для продажу дизельного пального.

Крім того з протоколу не вбачається, а також до протоколу не додано доказів того, кому належить на праві власності чи перебуває у оренді вказана стаціонарна автозаправочна станція, кому належить дизельне пальне, з чого можна було б зробити висновок, на кого покладений обов`язок реєструватись як фізична особа-підприємець, а також не вказана особа, якій здійснювалась реалізація дизельного пального, не отримано від такої особи жодних пояснень.

Варто також зазначити, що суб`єктом адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1ст. 164 КУпАП (в частині здійснення господарської діяльності без ліцензії та дозвільних документів) може бути лише суб`єкт господарювання.

Відповідно до ч.2 ст. 55 Господарського кодексу України суб`єктами господарювання є: господарські організації - юридичні особи, створені відповідно до ЦК України, державні, комунальні та інші підприємства, створені відповідно до цього Кодексу, а також інші юридичні особи, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані в установленому законом порядку; громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані відповідно до закону як підприємці.

Всупереч наведеному, в протоколі про адміністративне правопорушення від 10.07.2019 не зазначена сума доходу, яку отримав ОСОБА_1 від реалізації нафтопродуктів, відсутня інформація про самостійність, регулярність та тривалість такої діяльності. Вищевикладені обставини є суттєвими для встановлення наявності в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164 КУпАП.

Таким чином, невідповідність матеріалів адміністративної справи нормам законодавства не дає можливості повно та об`єктивно розглянути дану справу та вирішити її в точній відповідності з законом, тому вони підлягають поверненню до Управління ГУ ДФС в Івано-Франківській області для належного оформлення.

На підставі викладеного, ст.ст. 256, 278 КУпАП, керуючись ст. 283 КУпАП,-

ПОСТАНОВИВ:

Адміністративний матеріал про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , за ч. 1 ст. 164 КУпАП повернути до Управління ГУ ДФС в Івано-Франківській області - для належного оформлення.

Постанова остаточна і оскарженню не підлягає.

Суддя: