Код суду 233 № 233/4105/19
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04.07.2019 року м.Костянтинівка

Суддя Костянтинівського міськрайонного суду Донецької області Орчелота А. В., розглянувши адміністративний матеріал, який надійшов із ГУ ДФС у Донецькій області, відносно:

ОСОБА_1 , який народився ІНФОРМАЦІЯ_1 у с. Новооленівка Костянтинівського району Донецької області, громадянина України, не працюючого, зареєстрований та мешкає за адресою: АДРЕСА_1 ,

-за ч.1 ст. 164 КУпАП, -

В С Т А Н О В И В :

До Костянтинівського міськрайонного суду Донецької області надійшов протокол про адміністративне правопорушення № 0489 від 24.05.2019 року разом із доданими до нього матеріалами, складений старшим о/у з ОВС 4-го відділу управління оперативного забезпечення на окремих територіях зон АТО ГУДФС у Донецькій області капітаном податкової міліції Лазаренком А.В., в ході проведення оперативно-профілактиних заходів на території м. Костянтинівка по вул.. Промисловій АДРЕСА_2 75, встановлено факт прийому металобрухту чорних металів без дозвільних документів за роздрібною ціною 5,00 грн. за один кілограм, гр.-м ОСОБА_1 , який порушив порядок провадження господарської діяльності, організувавши пункт прийому металобрухту без державної реєстрації, як суб`єкта господарської діяльності та без будь-яких дозвільних документів на право здійснення такої діяльності, чим порушив ч.1 ст. 58 Господарського кодексу України, за що передбачена адміністративна відповідальність за ч.1 ст. 164 КУпАП.

Відповідно до ст. 278 КУпАП під час підготовки до розгляду справи про адміністративне правопорушення, суддя повинен перевірити чи правильно складений протокол та інші матеріали справи про адміністративне правопорушення.

Суддя, вивчивши матеріали про адміністративне правопорушення приходить таких висновків.

Відповідальність за ч.1 ст. 164 КУпАП настає в разі провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання або без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, чи здійснення таких видів господарської діяльності з порушенням умов ліцензування, а так само без одержання дозволу, іншого документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди).

Положеннями ст. 4 Закону України «Про металобрухт» встановлено, що операції з металобрухтом здійснюються лише спеціалізованими або спеціалізованими металургійними переробними підприємствами, а також їх приймальними пунктами.

Діяльність, пов`язана із заготівлею, переробкою брухту чорних та кольорових металів і його металургійною переробкою, провадиться в порядку, встановленому законодавством.

Відповідно до ч.4 постанови Пленуму Верховного Суду України від 25 квітня 2003 року № 3 «Про практику застосування судами законодавства про відповідальність за окремі злочини у сфері господарської діяльності» під здійсненням особою, не зареєстрованою як суб`єкт підприємництва, будь-якого виду підприємницької діяльності з числа тих, що підлягають ліцензуванню, слід розуміти діяльність фізичної особи, пов`язану із виробництвом чи реалізацією продукції, виконанням робіт, наданням послуг з метою отримання прибутку, яка містить ознаки підприємницької, тобто провадиться зазначеною особою безпосередньо самостійно, систематично (не менше ніж три рази протягом одного календарного року) і на власний ризик.

Згідно ст. 3 Господарського кодексу України під господарською діяльністю розуміється діяльність суб`єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність. Господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом, а суб`єкти підприємництва - підприємцями.

Згідно зі ст. 42 Господарського кодексу України підприємництво - це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб`єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Суб`єктами господарювання визнаються учасники господарських відносин, які здійснюють господарську діяльність, реалізуючи господарську компетенцію (сукупність господарських прав та обов`язків), мають відокремлене майно і несуть відповідальність за своїми зобов`язаннями в межах цього майна, крім випадків, передбачених законодавством. Суб`єктами господарювання є: громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані відповідно до закону як підприємці.

Отже, однією з основних ознак підприємництва є систематична господарська діяльність з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Перевіряючи матеріали справи та сам протокол, суддею встановлено, що посадовою особою, яка склала адміністративний протокол, до протоколу не додано жодного офіційного фіскального документу, який би підтверджував факт господарської діяльність саме ОСОБА_1 , яка пов`язана із заготівлею, переробкою брухту чорних та кольорових металів і його металургійною переробкою, а також не надано належних і достатніх доказів того, що саме ОСОБА_1 систематично, на свій власний ризик через пункт прийому металобрухту займався господарською діяльністю з метою отримання прибутку.

Тобто матеріали справи не містять відомостей щодо організації ОСОБА_1 приймального пункту та систематичності його дій (не менше ніж три рази протягом одного календарного року), їх самостійний та ініціативний характер, що і становить суть господарської діяльності та саме такі дії передбачає об`єктивна сторона адміністративного правопорушення за ч. 1 ст. 164 КУпАП.

Матеріали містять додатки за якими вилучено відповідне майно та передано на зберігання ОСОБА_1 , тоді як жоден протокол огляду та вилучення не долучений до адміністративної справи, як і не надано жодних відомостей про перебування ОСОБА_1 в офіційних правовідносинах з володільцем (користувачем) нерухомого майна та/або земельної ділянки за адресою, де нібито було здійснено порушення порядку провадження господарської діяльності, матеріали справи не містять та взагалі відсутня інформація про те, на яких підставах ОСОБА_1 перебував на даному об`єкті, оскільки до протоколу не додано будь-яких належних і достатніх доказів того, що ОСОБА_1 є власником або орендарем (користувачем) нерухомого майна та/або земельної ділянки, на якій нібито було здійснено порушення порядку провадження господарської діяльності, що ставить під сумнів взагалі законність проведення огляду та вилучення відповідного майна.

Також до протоколу не додано жодних відомостей щодо приналежності товару, речей та грошей, які повинні бути предметом проведеної операції щодо встановлення порушення порядку провадження господарської діяльності, оскільки санкція ч.1 ст. 164 КУпАП передбачає такий вид стягнення, як конфіскація виготовленої продукції, знарядь виробництва, сировини і грошей, одержаних внаслідок вчинення цього адміністративного правопорушення.

Зважаючи на принципи змагальності та диспозитивності даного виду судочинства, обов`язок довести вказані обставини покладено на орган, який ініціює притягнення особи до адміністративної відповідальності.

Вище зазначені недоліки, допущені при оформленні адміністративного матеріалу позбавляють суд можливості здійснити всебічне, повне і об`єктивне з`ясування всіх обставин правопорушення, як цього вимагає ст. 245 КУпАП та ст. 6 Конвенції про захист прав і основоположних свобод і, як наслідок, здійснити розгляд справи про адміністративне правопорушення та прийняти законне і обґрунтоване рішення по ній.

За таких підстав, вважаю за необхідне матеріали про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_1 за ч. 1 ст. 164 КУпАП повернути до Головного управління ДФС у Донецькій області для дооформлення.

Керуючись ст.ст. 256, 276, 283 КУпАП, суддя, -

п о с т а н о в и в :

Протокол про адміністративне правопорушення № 0489 від 24 травня 2019 року із доданими документами про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , який народився ІНФОРМАЦІЯ_1 у с. Новооленівка Костянтинівського району Донецької області, за ч.1 ст. 164 КУпАП, - повернути до ГУ ДФС у Донецькій області для належного до оформлення.

Постанова оскарженню не підлягає.

Суддя А.В.Орчелота