Справа №705/1006/19
П О С Т А Н О В А

26 лютого 2019 року місто Умань

Суддя Уманського міськрайонного суду Черкаської області Корман О.В., вивчивши протокол про адміністративне правопорушення, складений відносно ОСОБА_1 за ч.1 за ст.164 КУпАП, та додані до нього матеріали,

ВСТАНОВИВ:

До Уманського міськрайонного суду Черкаської області надійшов для розгляду протокол про адміністративне правопорушення, складений відносно ОСОБА_1 за ч.1 за ст.164 КУпАП, з доданими до нього матеріалами. Протокол складений старшим о/у з ОВС відділу з ОВС ОУГУ ДФС у Черкаській області Насиленком Є.В.

Вивченням протоколу та доданих до нього матеріалів встановлено, що до справи не долучено документи, які підтверджують повноваження особи, якою складено протокол про адміністративне правопорушення, на складання такого протоколу. Крім того, при складанні протоколу про адміністративне правопорушення не дотримані вимоги статті 256 КУпАП, що позбавляє суддю можливості провести розгляд справи.

У відповідності до вимог статті 255 КУпАП у справах про адміністративні правопорушення, що розглядаються органами, зазначеними в статтях 218-221 цього Кодексу, протоколи про правопорушення мають право складати уповноважені на те посадові особи.

У матеріалах справи відсутні документи, які підтверджують, що службовій особі, якою складено протокол про адміністративне правопорушення, надано повноваження на складання таких протоколів, зокрема у посадовій інструкції або ж нормативними чи законодавчими актами.

Стаття 256 КУпАП визначає, що у протоколі про адміністративне правопорушення зазначаються: дата і місце його складення, посада, прізвище, ім'я, по батькові особи, яка склала протокол; відомості про особу, яка притягається до адміністративної відповідальності (у разі її виявлення); місце, час вчинення і суть адміністративного правопорушення; нормативний акт, який передбачає відповідальність за дане правопорушення; прізвища, адреси свідків і потерпілих, якщо вони є; пояснення особи, яка притягається до адміністративної відповідальності; інші відомості, необхідні для вирішення справи. Якщо правопорушенням заподіяно матеріальну шкоду, про це також зазначається в протоколі. Протокол підписується особою, яка його склала, і особою, яка притягається до адміністративної відповідальності; при наявності свідків і потерпілих протокол може бути підписано також і цими особами.

У разі відмови особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, від підписання протоколу, в ньому робиться запис про це. Особа, яка притягається до адміністративної відповідальності, має право подати пояснення і зауваження щодо змісту протоколу, які додаються до протоколу, а також викласти мотиви свого відмовлення від його підписання.

При складенні протоколу особі, яка притягається до адміністративної відповідальності, роз'яснюються його права і обов'язки, передбачені статтею 268 цього Кодексу, про що робиться відмітка у протоколі.

У протоколі про адміністративне правопорушення, що надійшов до суду, не зазначено місце його складання, а вказано лише населений пункт, не зазначено ім'я, по батькові особи, яка склала протокол.

У протоколі викладено суть правопорушення, яка полягає в тому, що ОСОБА_1 в порушення ст.11 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів» здійснила реалізацію алкогольних напоїв без відповідних дозвільних документів.

Проте, стаття 11 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів» визначає лише порядок маркування алкогольних напоїв та тютюнових виробів, і жодним чином не визначає перелік дозвільних документів, які необхідні при реалізації алкогольних напоїв.

Частина 1 статті 164 КУпАП передбачає відповідальність за провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб'єкта господарювання або без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, чи здійснення таких видів господарської діяльності з порушенням умов ліцензування, а так само без одержання дозволу, іншого документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди.

Тобто, протокол повинен містити посилання на те, чи має право ОСОБА_1 на здійснення господарської діяльності, які саме дозвільні документи повинні були бути отримані ОСОБА_1 для продажу алкогольних напоїв, чим підтверджується відсутність таких дозвільних документів.

Крім того, у протоколі про адміністративне правопорушення взагалі не зазначено вид та кількість алкогольних напоїв, які було реалізовано, кому такі напої були реалізовані.

Відповідно, у протоколі не зазначені свідки правопорушення, зокрема особи, якими безпосередньо було здійснено реалізацію алкогольних напоїв, та особи, яким було здійснено реалізацію алкогольних напоїв.

Всупереч вимогам статті 256 КУпАП протокол складено за відсутності особи, яка притягається до відповідальності, відповідно такій особі не роз'яснено її права, передбачені ст.268 КУпАП.

У протоколі зазначено, що відмова особи, яка притягається до відповідальності, підтверджується актом відмови від підпису від 22.02.2019 року. До протоколу про адміністративне правопорушення долучено лише один Акт від 22.02.2019 року, з якого вбачається, що ФОП ОСОБА_1 взагалі була відсутня при складанні протоколу, тому в даному випадку не може йти мова про відмову особи від підписання протоколу, так як зміст протоколу особі взагалі не був оголошений.

За наявності таких недоліків протокол підлягає поверненню для доопрацювання, в ході якого протокол про адміністративне правопорушення необхідно привести у відповідність до вимог ст.256 КУпАП, ознайомити ОСОБА_1 зі змістом такого протоколу, роз'яснивши їй права, передбачені ст.268 КУпАП, а також долучити документи, які підтверджують, що протокол про адміністративне правопорушення складений уповноваженою на те посадовою особою.

На підставі викладеного вище, керуючись ст. 256 КУпАП, суддя

ПОСТАНОВИВ:

Протокол про адміністративне правопорушення, складений відносно ОСОБА_1 за ч.1 за ст.164 КУпАП, та додані до нього матеріали, повернути до Головного управління ДФС у Черкаській області для доопрацювання.

Постанова оскарженню не підлягає.

Суддя: О.В. Корман