Справа №652/684/19
П О С Т А Н О В А

05 вересня 2019 року смт.Високопілля

Суддя Високопільського районного суду Херсонської області Дригваль В.М., розглянувши матеріали справи про адміністративне правопорушення, що надійшли від Регіонального представника Уповноваженого Верховної ради України з прав людини в Херсонській області про притягнення до адміністративної відповідальності:

ОСОБА_1 , працюючого головою Кочубеївської сільської ради об`єднаної територіальної громади Високопільського району Херсонської області, юридична адреса: с.Кочубеївка вул АДРЕСА_1 буд.76 Високопільського району Херсонської області, за ч.1 ст.212-3 Кодексу України про адміністративні правопорушення,-

В С Т А Н О В И В:

06.08.2019 року до Високопільського районного суду Херсонської області надійшов протокол про адміністративне правопорушення №б/н від 19.07.2019 року відносно ОСОБА_1 , про вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.212-3 КУпАП.

Постановою суду від 16.08.2019 року протокол про адміністративне правопорушення з додатками було повернуто на доопрацювання, оскільки було порушено порядок притягнення порушника до адміністративної відповідальності.

04.09.2019 року до Високопільського районного суду Херсонської області, після доопрацювання, надійшли матеріали про адміністративне правопорушення, а саме: протокол №б/н від 19.07.2019 року відносно ОСОБА_1 , про вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.212-3 КУпАП.

Разом з тим, порушення зазначені у постанові суду від 16.08.2019 року посадовою особою, яка має право на складання протоколів про адміністративне правопорушення за ст.212-3 КУпАП, не усунуто.

Зі змісту протоколу про адміністративне правопорушення №б/н від 19.07.2019 року, з`ясовано, що в результаті моніторингу, проведеного 19.06.2019 року регіональним координатором взаємодії з громадськістю Уповноваженого Верховної ради України з прав людини в Херсонській області, Єдиного веб-порталу відкритих даних https://data.gov.ua, було встановлено, що Кочубеївською сільською радою об`єднаної територіальної громади Херсонської області не оприлюднені набори даних передбачені Положенням про набори даних, які підлягають оприлюдненню у формі відкритих даних, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 21.10.2015 року №835 (у редакції від 14.07.2018), обов`язок оприлюднення яких визначено у статті 10-1 Закону України «Про доступ до публічної інформації». Факт не оприлюднення було зафіксовано за допомогою скріншотування Єдиного державного веб-порталу відкритих даних. Таким чином, у діях голови Кочубеївської сільської ради об`єднаної територіальної громади ОСОБА_1 , вбачається склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.212-3 КУпАП, а саме: не оприлюднення інформації, обов`язкове оприлюднення якої передбачено Законом України «Про доступ до публічної інформації».

Протокол про адміністративне правопорушення, складений не уповноваженою на те посадовою особою або без додержання вимог ст.256 КУпАП, підлягає поверненню відповідному органу чи посадовій особі для належного оформлення. Зазначене узгоджується з п.12 Постанови Пленуму Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ «Про деякі питання дотримання розумних строків розгляду судами цивільних, кримінальних справ і справ про адміністративні правопорушення», від 17 жовтня 2014 року №11, в якому зазначено, що норми КУпАП не забороняють повернення протоколу про адміністративне правопорушення, складеного без додержання вимог статті 256 цього Кодексу, вмотивованою постановою суду для належного оформлення.

Відповідно до ч.1 ст.256 КУпАП, у протоколі про адміністративне правопорушення зазначаються: дата і місце його складення, посада, прізвище, ім`я, по батькові особи, яка склала протокол; відомості про особу, яка притягається до адміністративної відповідальності (у разі її виявлення); місце, час вчинення і суть адміністративного правопорушення; нормативний акт, який передбачає відповідальність за дане правопорушення; прізвища, адреси свідків і потерпілих, якщо вони є; пояснення особи, яка притягається до адміністративної відповідальності; інші відомості, необхідні для вирішення справи. Якщо правопорушенням заподіяно матеріальну шкоду, про це також зазначається в протоколі. Протокол підписується особою, яка його склала, і особою, яка притягається до адміністративної відповідальності; при наявності свідків і потерпілих протокол може бути підписано також і цими особами. У разі відмови особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, від підписання протоколу, в ньому робиться запис про це. Особа, яка притягається до адміністративної відповідальності, має право подати пояснення і зауваження щодо змісту протоколу, які додаються до протоколу, а також викласти мотиви свого відмовлення від його підписання.

Згідно з положеннями ст.280 КУпАП, орган при розгляді справи зобов`язаний з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Протокол повинен відповідати вимогам ст.256 КУпАП, в якому має бути зазначено: дата і місце його складення, посада, прізвище, ім`я, по батькові особи, яка склала протокол; відомості про особу, яка притягається до адміністративної відповідальності; місце, час і суть адміністративного правопорушення; нормативний акт, який передбачає відповідальність за дане правопорушення; прізвища, адреси свідків і потерпілих, якщо вони є; пояснення особи, яка притягається до адміністративної відповідальності за дане порушення; інші відомості, необхідні для вирішення справи. При цьому обов`язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених ст.255 КУпАП.

У відповідності до вимог п.8-1 ч.1 ст.255 КУпАП, уповноважені особи секретаріату Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини або представники Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини, мають право складати протоколи про адміністративні правопорушення, зокрема за ст.212-3 КУпАП. Крім того, при складанні протоколу про адміністративне правопорушення уповноважені особи керуються вимогами Порядку оформлення матеріалів про адміністративні правопорушення, затвердженого Наказом Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини 16.02.2015 № 3/02-15 (зі змінами згідно з наказом Уповноваженого 14.02.2018 №3/02-18).

Однак згідно протоколу №б/н від 19.07.2019, складеного Регіональним представником Уповноваженого Верховної ради України з прав людини в Херсонській області, вбачається невідповідність вищезазначеним приписам законодавства, з наступних підстав.

Відповідно до Розділу 2 Порядку оформлення матеріалів про адміністративні правопорушення, затвердженого Наказом Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини 16.02.2015 № 3/02-15 (зі змінами згідно з наказом Уповноваженого 14.02.2018 №3/02-18), далі Порядок: 2.3. У протоколі про адміністративне правопорушення зазначаються: дата i місце його складення, посада, прізвище, ім`я, по батькові особи, яка склала протокол; відомості про особу, яка притягається до адміністративної відповідальності; місце, час вчинення і суть адміністративного правопорушення; нормативний акт, який передбачає відповідальність за дане правопорушення; прізвища, адреси свідків i потерпілих, якщо вони є; наявність або відсутність пояснень особи, яка притягається до адміністративної відповідальності; інші відомості, необхідні для вирішення справи. 2.5. Особа, щодо якої складено протокол про адміністративне правопорушення, має бути ознайомлена з її правами i обов`язками, передбаченими статтею 268 Кодексу України про адміністративні правопорушення та статтею 63 Конституції України, про що зазначається у протоколі. 2.6. Особі, щодо якої складається протокол про адміністративне правопорушення, пропонується надати письмове пояснення та зауваження по суті вчиненого правопорушення. Пояснення та зауваження або включаються до протоколу, або додаються до протоколу окремо. У разі відмови особи, щодо якої складається протокол про адміністративне правопорушення, від надання пояснень та зауважень по суті вчиненого правопорушення, уповноважена особа вносить до нього відповідний запис. 2.8. Протокол про адміністративне правопорушення складається у двох примірниках. Другий примірник протоколу під розписку вручається особі, яка притягується до адміністративної відповідальності. Ознайомлювати з протоколом особу, щодо якої складено такий протокол, можуть уповноважені особи та регіональні координатори із зв`язків з громадськістю Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини (далі - регіональні координатори). 2.9. У разі, якщо особа, щодо якої складено протокол про адміністративне правопорушення, відмовляється від ознайомлення з таким протоколом, або в неї відсутні зауваження щодо змісту протоколу уповноважена особа, що складає протокол, робить про це відповідний запис у протоколі, який засвідчується підписом уповноваженої особи. 2.10. У разі якщо ознайомлення з протоколом проводить регіональний координатор, а особа, щодо якої складено протокол про адміністративне правопорушення, відмовляється від ознайомлення з таким протоколом, або в неї відсутні зауваження щодо змісту протоколу, то регіональний координатор складає про це акт i надсилає його уповноваженій особі, що склала протокол. На підставі вказаного акту уповноважена особа, що склала протокол, робить відповідний запис у протоколі, який засвідчується її підписом. 2.11. Уповноважена особа або регіональний координатор має право запрошувати особу, що притягається до адміністративної відповідальності, з метою отримання пояснень та ознайомлення її з протоколом про адміністративне правопорушення, а також інших осіб для отримання від них усних або письмових пояснень щодо обставин, що перевіряються у справі. 2.12. Протокол підписується особою, яка його склала, i особою, яка притягується до адмiнiстративної вiдповiдальностi. При наявності свiдкiв протокол може бути підписано також i цими особами. У разі відмови особи, яка притягається до адмiнiстративної вiдповiдальностi, вiд підписання протоколу, в ньому робиться запис про це. Особа, яка притягається до адміністративної вiдповiдальностi, має право викласти мотиви свого відмовлення вiд його підписання, які додаються до протоколу. 2.13. Другий примірник складеного протоколу та копії інших матеріалів, що підтверджують факт вчинення адміністративного правопорушення, рекомендованим листом із зворотним повідомленням про вручення та з описом вкладення протягом 10 календарних днів разом iз супровідним листом в конверті з позначкою «особисто» направляються особі, щодо якої складено протокол про адміністративне правопорушення, у разі якщо вказана особа: - відмовляється від отримання другого примірника протоколу; - не з`являється для ознайомлення з протоколом. Вiдмiткою про вручення другого примірника протоколу про адмiнiстративне правопорушення у цьому випадку є підпис на зворотному повідомленні про вручення, датою вручення є дата, зазначена на цьому повідомленні.

Як убачається із матеріалів справи про адміністративне правопорушення, протокол про адміністративне правопорушення №б/н від 19.07.2019 року, всупереч вимогам КУпАП та Порядку, складено за відсутності особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, що на думку суду є неприпустимим, крім того, не вказано повні анкетні дані порушника, такі як дата народження та ідентифікаційний номер, місце реєстрації та проживання, що є необхідними первинними даними для притягнення порушника до адміністративної відповідальності. Також, особу яка притягається до адміністративної відповідальності не належним чином ознайомлено з її правами та обов`язками, як того вимагає п.2.5 Порядку та ст.268 КУпАП, про що відсутні будь-які записи в протоколі, а значиться лише «прочерк». Не додано до матеріалів справи про адміністративне правопорушення будь-яких пояснень самого правопорушника, з приводу факту не оприлюднення інформації на відповідному веб-порталі.

Крім того, секретаріатом Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини зазначається, що порушника було належним чином повідомлено про його Конституційні права, а також те, що порушник викликався до Секретаріату для ознайомлення з протоколом, але не надано жодних пояснень з приводу складання протоколу без участі самого правопорушника, що суперечить вимогам КУпАП та Порядку оформлення матеріалів про адміністративні правопорушення, затвердженого Наказом Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини 16.02.2015 № 3/02-15 (зі змінами згідно з наказом Уповноваженого 14.02.2018 №3/02-18).

Відповідно до ч.2 ст.254 КУпАП - протокол про адміністративне правопорушення, у разі його оформлення, складається не пізніше двадцяти чотирьох годин з моменту виявлення особи, яка вчинила правопорушення, у двох примірниках, один із яких під розписку вручається особі, яка притягається до адміністративної відповідальності. Тобто, при складанні протоколу про адміністративне правопорушення, особливою (виключною) умовою є виявлення особи, яка вчинила правопорушення та відповідно присутність такої особи. Зазначене підтверджується ч.2 ст.256 КУпАП, якою передбачено, що протокол підписується особою, яка його склала, і особою, яка притягається до адміністративної відповідальності. Таким чином, саме при складанні протоколу про адміністративне правопорушення, порушнику роз`яснюються його права та обов`язки, що узгоджується з ч.4 ст.254 КУпАП, де зазначено, що при складенні протоколу особі, яка притягається до адміністративної відповідальності, роз`яснюються його права і обов`язки, передбачені статтею 268 цього Кодексу, про що робиться відмітка у протоколі.

За таких обставин справу не може бути вирішено по суті об`єктивно та всебічно, оскільки надійшла з порушеннями права на захист особи відносно якої складено протокол про адміністративне правопорушення, тому матеріали необхідно повернути Регіональному представнику Уповноваженого Верховної ради України з прав людини в Херсонській області для належного оформлення протоколу про адміністративне правопорушення.

Керуючись ст.254, ст.256 КУпАП , п.12 Постанови Пленуму Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ «Про деякі питання дотримання розумних строків розгляду судами цивільних, кримінальних справ і справ про адміністративні правопорушення» від 17 жовтня 2014 року №11, Розділом 2 Порядку оформлення матеріалів про адміністративні правопорушення, затвердженого Наказом Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини 16.02.2015 № 3/02-15 (зі змінами згідно з наказом Уповноваженого 14.02.2018 №3/02-18), ст.268 КУпАП , суддя, -

П О С Т А Н О В И В :

Матеріали справи про адміністративне правопорушення, відносно ОСОБА_1 , за ч.1 ст.212-3 КУпАП, повторно повернути Регіональному представнику Уповноваженого Верховної ради України з прав людини в Херсонській області - для належного оформлення.

Постанова оскарженню не підлягає.

Суддя В.М. Дригваль