Код суду 233 № 233/2696/19
П О С Т А Н О В А

06 червня 2019 року Суддя Костянтинівського міськрайонного суду Донецької області Міросєді А., розглянувши матеріал про адміністративне правопорушення, який надійшов з Головного управління ДФС у Донецькій області відносно:

ОСОБА_1 , яка народилась ІНФОРМАЦІЯ_1 в м.Костянтинівка Донецької області, є громадянкою України, інн НОМЕР_1 , працює продавцем без офіційного працевлаштування, зареєстрована та проживає за адресою АДРЕСА_1 , якій роз`яснені права, передбачені ст.63 Конституції України, ст.268 КУпАП, за ч. 1 ст. 164 КУпАП, -

В С Т А Н О В И В :

До Костянтинівського міськрайонного суду Донецької області надійшов протокол про адміністративне правопорушення № 10 від 19 квітня 2019 року, складений старшим оперуповноваженим з ОВС ВП НОПТ ОУ ГУ ДФС у Донецькій області Міхно В.В., відносно ОСОБА_1 , яка 19 квітня 2019 року приблизно о 14 годині 00 хвилин у торгівельному кіоску, розташованому по вул. Європейська 50 (перехрестя вул.Європейська-вул.Громова АДРЕСА_2 м. Костянтинівка Донецької області, здійснювала провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання, а саме здійснювала реалізацію тютюнових виробів без державної реєстрації як суб`єкта господарювання, чим порушила вимоги ст..ст. 58, 128 ГК України, п.2 ст.50 ЦК України та реалізацію алкогольних напоїв без державної реєстрації як суб`єкта господарювання, за що передбачена адміністративна відповідальність за ч.1 ст.164 КУпАП.

ОСОБА_1 в судовому засіданні пояснила, що працює у вказаному торгівельному кіоску продацем без офіційного працевлаштування. При цьому реалізацією табачних виробів та алкогольнизх напоїв не займається. Так, того дня вона ні табачних виробів, ні алкогольних напоїв не провадавала. Під час проведення огляду нічого не вилучалося. Приватним підприємцем вона не зареєстрована, кіоск їй не належить, згоду на проведення огляду торгівельного кіоску не надавала.

Суддя, повно та всебічно дослідивши матеріали справи, приходить наступного висновку.

Відповідно до положень ч.1 ст.164 КУпАП складом адміністративного правопорушення є провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання або без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, чи здійснення таких видів господарської діяльності з порушенням умов ліцензування, а так само без одержання дозволу, іншого документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди).

Відповідно до ч.1 ст. 3 ГК України під господарською діяльністю у цьому Кодексі розуміється діяльність суб`єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність. Відповідно до ч.2 ст.3 ГК України господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом, а суб`єкти підприємництва - підприємцями. Господарська діяльність може здійснюватись і без мети одержання прибутку (некомерційна господарська діяльність). Відповідно до ст. 42 ГК України підприємництво - це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб`єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку. Відповідно до ч.1 ст. 55 ГК України суб`єктами господарювання визнаються учасники господарських відносин, які здійснюють господарську діяльність, реалізуючи господарську компетенцію (сукупність господарських прав та обов`язків), мають відокремлене майно і несуть відповідальність за своїми зобов`язаннями в межах цього майна, крім випадків, передбачених законодавством.

Так, суб`єктами господарювання визнаються учасники господарських відносин, які здійснюють господарську діяльність, реалізуючи господарську компетенцію (сукупність господарських прав та обов`язків), мають відокремлене майно і несуть відповідальність за своїми зобов`язаннями в межах цього майна, крім випадків, передбачених законодавством. Суб`єктами господарювання є: громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані відповідно до закону як підприємці.

Об`єктом ст. 164 КУпАП є господарська діяльність, або будь-яка діяльність особи, спрямована на отримання доходу в грошовій, матеріальній або нематеріальній формах, у разі коли безпосередня участь такої особи в організації такої діяльності є регулярною, постійною та суттєвою.

Згідно п.4 Постанови Пленуму Верховного суду України №3 від 25.04.2003 р. «Про практику застосування судами законодавства про відповідальність за окремі злочини у сфері господарської діяльності» під здійсненням особою, не зареєстрованою як суб`єкт підприємництва, будь-якого виду підприємницької діяльності з числа тих, що підлягають ліцензуванню, слід розуміти діяльність фізичної особи, пов`язану із виробництвом чи реалізацією продукції, виконанням робіт, наданням послуг з метою отримання прибутку, яка містить ознаки підприємницької, тобто провадиться зазначеною особою безпосередньо самостійно, систематично (не менше ніж три рази протягом одного календарного року) і на власний ризик.

Таким чином, однією з основних ознак підприємництва є систематична господарська діяльність з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

В порушення ст.ст.251, 256 КУпАП до протоколу не додано жодного належного і допустимого доказу того, що ОСОБА_1 є власником або орендарем торгівельного кіоску, в якому вона здійснювала реалізацію тютюнових та алкогольних виробів, що ставить під сумнів взагалі законність проведення працівниками поліції зазначеного огляду торгівельного кіоску. Також, не надано належних і допустимих доказів того, що ОСОБА_1 систематично, на свій власний ризик з метою отримання прибутку займалася господарською діяльністю, а саме такі дії передбачає об`єктивна сторона адміністративного правопорушення за ч. 1 ст. 164 КУпАП.

Крім того, протокол про адміністративне правопорушення не містить відомостей та до матеріалу не додано належних і допустимих доказів, які б підтверджували факт реалізації ОСОБА_1 тютюнових та алкогольних виробів, не зазначено кому проводилась реалізація тютюнових виробів, в якій кількості, за якою ціною, чи були від продажу отримані будь-які грошові кошти; не надано акту контрольної закупки, письмових пояснень свідків.

Водночас до протоколу додані письмові пояснення свідків ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , в яких лише зазначено про факт реалізації ОСОБА_1 лише тютюнових виробів, без зазначення у який саме спосіб, в якій кількості, за якою ціною остання здійснювала їх реалізацію та чи були від продажу отримані будь-які грошові кошти.

Згідно зі ст. 7 КУпАП провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності.

Відповідно до статті 245 КУпАП завданнями провадження в справах про адміністративні правопорушення є: своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом, забезпечення виконання винесеної постанови, а також виявлення причин та умов, що сприяють вчиненню адміністративних правопорушень, запобігання правопорушенням, виховання громадян у дусі додержання законів, зміцнення законності.

Згідно п. 1 ч.1 ст. 247 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за відсутності події і складу адміністративного правопорушення.

Враховуючи вищевикладене, вважаю, що в діях ОСОБА_1 відсутній склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП, отже провадження у справі підлягає закриттю відповідно до п.1 ч.1 ст. 247 КУпАП.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 247, 279, 280, 283, 284 КУпАП, суд,

П О С Т А Н О В И В :

Провадження у справі відносно ОСОБА_1 , яка народилась ІНФОРМАЦІЯ_1 в м.Костянтинівка Донецької області закрити за відсутності складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164 КУпАП.

На постанову може бути подана апеляційна скарга особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, її законним представником, захисником, потерпілим, його представником, також прокурором у випадках, передбачених частиною п`ятою статті 7 та частиною першою статті 287 КУпАП протягом десяти днів з дня винесення постанови. Апеляційна скарга подається до Донецького апеляційного суду через Костянтинівський міськрайонний суд Донецької області.

Суддя