П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

18.04.2019 року м.Бар

Суддя Барського районного суду Вінницької області Хитрук В.М., розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Бар Вінницької області справу про адміністративне правопорушення, стосовно:

ОСОБА_1

ІНФОРМАЦІЯ_1, жителя АДРЕСА_1, не працюючого, до адміністративної відповідальності протягом року не притягувався, -

- за ч. 1 ст.130 КпАП України, -

ВСТАНОВИВ:

Відповідно до протоколу про адміністративне правопорушення серії ОБ № 069984 від 26.01.2019 ОСОБА_1 26.01.2019 в 00.55 год. керував по вул. Соборній у м. Бар Вінницької області автомобілем «ЗАЗ» державний номерний знак НОМЕР_1 у стані алкогольного сп'яніння. Огляд на стан сп'яніння проводився в поліклінічному відділенні Барської ЦРЛ. Згідно висновку щодо результатів медичного огляду (без номера та дати) ОСОБА_1 перебував у стані алкогольного сп'яніння - 0,63‰.

У судовому засіданні ОСОБА_1, в присутності адвоката Невольчука С.П., винним себе не визнав, пояснивши суду, що він не керував автомобілем в стані алкогольного, а огляд проводився з порушенням чинного законодавства. Зокрема, 26.01.2019 о 00.55 год. він знаходився разом з ОСОБА_3 біля стоячого на узбіччі автомобіля поряд з аптекою, де мав намір придбати ліки для вагітної дружини у якої почалися пологи. Біля них зупинилися працівники поліції які зробили зауваження щодо непрацюючого габаритного ліхтаря. Потім звинуватили у вживанні алкоголю та запропонували проїхати до лікарні для огляду. ОСОБА_1 просив провести огляд на стан сп'яніння на місці зупинки, оскільки була пізня година і він поспішав завезти ліки дружині. Однак, працівники поліції відмовили в його клопотанні та повідомили, що огляд проводиться в лікарні. Під час огляду в КНП «Барська районна центральна лікарня» ОСОБА_1 просив лікаря надати йому відповідні документи, які доводять справність газоаналізатора Drager «Alcotest 6510» та документи щодо проходження лікарем відповідного навчання. Просив провести лабораторні дослідження його крові, слини та сечі, оскільки недовіряє показнику алкотестеру. Однак, цього зроблено не було.

Свідок ОСОБА_3 у судовому засіданні підтвердив, що 26.01.2019 о приблизно 00.30 год. його попросив ОСОБА_1 завезти його до аптеки для придбання ліків для вагітної дружини у якої починалися пологи. За кермом їхав ОСОБА_3 Коли вони знаходився біля стоячого на узбіччі автомобіля поряд з аптекою, біля них зупинилися працівники поліції які зробили зауваження щодо непрацюючого габаритного ліхтаря. Потім звинуватили ОСОБА_1 у вживанні алкоголю та запропонували проїхати до лікарні для огляду. ОСОБА_1 просив провести огляд на стан сп'яніння на місці зупинки. однак, працівники поліції відмовили. Змусили його проїхати з ними до лікарні. Свідок поїхав за ними та бачив, як під час огляду в КНП «Барська районна центральна лікарня» ОСОБА_1 просив лікаря надати йому відповідні документи, які доводять справність газоаналізатора Drager «Alcotest 6510» та документи щодо проходження лікарем відповідного навчання. Просив провести лабораторні дослідження його крові, слини та сечі, оскільки недовіряє показнику алкотестеру. Однак, цього зроблено не було.

Відповідно до вимог ст.. 9 КУАП адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Статтею 7 КпАП України встановлено, що провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності.

Відповідно до ст. 251 КУпАП доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь - які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків.

Згідно ст. 280 КУпАП, орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов'язаний з'ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом'якшують і обтяжують відповідальність, чи заподіяно майнову шкоду, а також з'ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Постанова судді, згідно ст. 283 КУпАП має ґрунтуватися на обставинах, установлених при розгляді справи, тобто на достатніх і незаперечних доказах.

Диспозицією ч.1 ст. 130 КпАП України передбачено відповідальність за керування транспортними засобами особами в стані алкогольного, наркотичного чи іншого сп'яніння або під впливом лікарських препаратів, що знижують їх увагу та швидкість реакції, а також передача керування транспортним засобом особі, яка перебуває в стані такого сп'яніння чи під впливом таких лікарських препаратів, а так само відмова особи, яка керує транспортним засобом, від проходження відповідно до встановленого порядку огляду на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп'яніння або щодо вживання лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції.

Відповідно до п.1 ч.1 Інструкції «Про порядок виявлення у водіїв транспортних засобів ознак алкогольного, наркотичного чи іншого сп'яніння або перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції», затвердженої Наказом Міністерства внутрішніх справ України, Міністерства охорони здоров'я України 09.11.2015 № 1452/735 визначено процедуру проведення огляду водіїв транспортних засобів на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп'яніння або перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції, та оформлення результатів такого огляду.

Згідно до п.2 ч.1 Інструкції, огляду на стан сп'яніння підлягають водії транспортних засобів, щодо яких у поліцейського уповноваженого підрозділу Національної поліції України (далі поліцейський) є підстави вважати, що вони перебувають у стані сп'яніння згідно з ознаками такого стану.

У відповідності з п.6 ч.1 Інструкції огляд на стан сп'яніння проводиться: 1. поліцейським на місці зупинки транспортного засобу з використанням спеціальних технічних засобів, дозволених до застосування МОЗ та Держспоживстандартом; 2. лікарем закладу охорони здоров'я (у сільській місцевості за відсутності лікаря - фельдшером фельдшерсько-акушерського пункту, який пройшов спеціальну підготовку).

Згідно п.1, п.3, п.6 розділу ІІ Інструкції огляд на стан сп'яніння проводиться поліцейським на місці зупинки транспортного засобу з використанням спеціальних технічних засобів у присутності двох свідків. У разі відмови водія транспортного засобу від проходження огляду на стан сп'яніння на місці зупинки транспортного засобу або його незгоди з результатами огляду, проведеного поліцейським, такий огляд проводиться в найближчому закладі охорони здоров'я, якому надано право на його проведення.

Отже, чинні норми законодавства передбачають необхідність у проведені огляду водія на стан сп'яніння саме у випадку керування ним транспортним засобом і з наявністю факту зупинки. Тобто, факт керування та зупинки є необхідними умовами для проведення огляду особи на стан сп'яніння та складення протоколу про адміністративне правопорушення.

В Постанові Пленуму Верховного Суду України № 14 від 23.12.2005 року «Про практику застосування судами України законодавства у справах про деякі злочини проти безпеки дорожнього руху та експлуатації транспорту, а також про адміністративні правопорушення на транспорті» зазначається, що судам слід ураховувати, що відповідальність за ст. 130 КУпАП несуть особи, які керують транспортними засобами у стані алкогольного, наркотичного чи іншого сп'яніння бо під впливом лікарських препаратів, що знижують їх увагу та швидкість реакції. Керування транспортним засобом слід розуміти як виконання функцій водія під час руху такого засобу. Для притягнення до відповідальності за ст. 130 КпАП України не має значення, протягом якого часу особа, яка перебуває у стані сп'яніння чи під впливом лікарських препаратів, що знижують її увагу та швидкість реакції, керувала транспортним засобом. Правопорушення вважають закінченим з того моменту, коли він почав рухатись.

У судовому засіданні встановлено, що ОСОБА_1 не керував транспортним засобом, не був зупинений працівниками поліції, не відмовлявся від проходження огляду на стан сп'яніння та вимагав такого огляду.

Доказів керування ОСОБА_1 транспортним засобом, доказів його зупинки, доказів відмови від проходження огляду на стан сп'яніння та доказів пропонування працівниками поліції такого огляду на місці у присутності свідків, матеріали справи не містять.

Згідно з ч. 2 ст. 251 КУпАП обов'язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених статтею 255 цього Кодексу.

Як вбачається з матеріалів справи ОСОБА_1 проходив огляд на стан сп'яніння в поліклінічному відділенні КНП «Барська районна центральна лікарня» доказом чого є висновок щодо результатів медичного огляду (без номера та дати), складений лікарем що наданий разом з протоколом.

Крім того, з витребуваного судом свідоцтва про державну реєстрацію № 7261/2007 приладу Drager "Alcotest 6510", яким проводився огляд на стан алкогольного сп'яніння ОСОБА_1, строк дії вказаного свідоцтва закінчився 10.02.2015 року. Строк дії Сертифіката затвердження типу засобів вимірювальної техніки газоаналізатора Drager "Alcotest 6510" закінчився 10.07.2008 року. Згідно свідоцтва про повірку законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки № 240/592 прилад Drager "Alcotest 6510" яким проводився огляд на стан алкогольного сп'яніння ОСОБА_1 пройшов повірку 22.10.2018.

Пунктом 9 ч.3 Інструкції встановлено, що використання в закладах охорони здоров'я для проведення лабораторних досліджень вимірювальної техніки та обладнання, дозволених МОЗ, підтверджується сертифікатом відповідності та свідоцтвом про повірку робочого засобу вимірювальної техніки.

Попри закінчення терміну дії сертифікату, вказаний виріб також відсутній в Державному реєстрі медичної техніки та виробів медичного призначення, доказом чого слугує відповідні скріншоти з сайту Держлікслужби.

Пунктом 22 ч.3. Інструкції встановлено,що висновки щодо результатів медичного огляду осіб на стан сп'яніння, складені з порушенням вимог цієї Інструкції, вважаються недійсними.

Отже, оскільки перевірка ОСОБА_1 на стан алкогольного сп'яніння проводилась за допомогою невідомого приладу, а додатково надані документи на Газоаналізатор Drager «Alcotest 6510», свідчать про невідповідність даного виробу вимогам законодавства, відповідно не можуть вважатися допустимим доказом відомості відображені в протоколі.

Протокол про адміністративне право порушення серії ОБ № 069984 від 26.01.2019, висновок щодо результатів медичного огляду, акт медичного огляду з метою виявлення стану алкогольного сп'яніння не містять інформації про назву, вид використовуваного технічного засобу на підставі якого проводився тест.

До висновку не додано роздруківки газоаналізатора Drager, на показники якого лікар посилається у висновку.

Протокол і висновок лише містять інформацію про результат тесту - 0.63 %, а в графі 18 Акту зазначено - Драгер - 0.63 %. Натомість по формі Акт має містити відомості про використання технічних засобів для визначення наявності або вимірювання вмісту етилового спирту у видихуваному повітрі. Час обстеження, назва спеціального технічного засобу, за наявності його номер, дата останньої повірки, результат обстеження - не було зроблено.

Відповідно до вимог ч. 5 ст. 266 КУпАП, огляд особи на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп'яніння, проведений з порушенням вимог ст. 266 КУпАП, вважається недійсним.?

Ст. 251 КпАП України передбачено, що доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото- і кінозйомки, відеозапису чи засобів фото- і кінозйомки, відеозапису, які використовуються при нагляді за виконанням правил, норм і стандартів, що стосуються забезпечення безпеки дорожнього руху, а також іншими документами.

В матеріалах адміністративної справи відсутні докази вини ОСОБА_1 у вчиненні правопорушення, передбаченого ст. 130 КУАП, а саме докази того, що він керував автомобілем в стані наркотичного сп'яніння.

Відповідно до ст. 19 Закону України "Про міжнародні договори України", ст. 17 Закону України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини" стала практика Європейського суду з прав людини є частиною національного законодавства та обов'язкова до застосування судами як джерело права.

Згідно з ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року кожен має право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим законом, який вирішить спір щодо його прав та обов'язків цивільного характеру або встановить обґрунтованість висунутого проти нього кримінального обвинувачення.

Стаття 62 Конституції України зазначає, що вина особи, яка притягується до відповідальності, має бути доведена належним чином, а не ґрунтуватися на припущеннях.

У п. 52 рішення ЄСПЛ від 05.02.2008 року «Романаускас проти Литви» судом констатовано, що національний суд повинен переконатися, що провадження в цілому, зокрема спосіб отримання доказів, було справедливим.

У справі «Barbera, Messegu and Jabardo v. Spain» від 06.12.1998 (п. 146) Європейський суд з прав людини встановив, що принцип презумпції невинності вимагає серед іншого, щоб, виконуючи свої обов'язки, судді не починали розгляд справи з упередженої думки, що особа скоїла правопорушення, яке ставиться їй в провину; всі сумніви, щодо її винуватості повинні тлумачитися на користь цієї особи.

Крім того, у справі «Малофєєва проти Росії» (рішення від 30.05.2013 р., заява № 36673/04) ЄСПЛ зазначив, що у випадку, коли викладена в протоколі фабула адміністративного правопорушення не відображає всіх істотних ознак складу правопорушення, суд не має права самостійно редагувати її, а так само не може відшукувати докази на користь обвинувачення, оскільки це становитиме порушення права на захист (особа не може належним чином підготуватися до захисту) та принципу рівності сторін процесу (оскільки особа має захищатися від обвинувачення, яке підтримується не стороною обвинувачення, а фактично судом).

За таких умов, відповідно до положень ст. 251 КУпАП, ст. 62 Конституції України, вважаю такими, що не можуть бути визнані належними та допустимими доказами відомості, що містяться у протоколі про адміністративне правопорушення за ч. 1 ст. 130 КУпАП, у зв'язку з їх не відповідністю нормам ст. 256 КУпАП, положенням Інструкції про порядок виявлення у водіїв транспортних засобів на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп'яніння або перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції затвердженої Наказом МВС 09.11.2015 № 1452/735та виходячи з того, що сам по собі протокол про адміністративне правопорушення не може бути беззаперечним доказом вини особи в тому чи іншому діянні, оскільки не являє собою імперативного факту доведеності вини особи, тобто не узгоджується із стандартом доказування "поза розумним сумнівом" (рішення від 18 січня 1978 року у справі "Ірландія проти Сполученого Королівства" (Ireland v. the United Kingdom), п. 161, Series A заява № 25), який застосовується при оцінці доказів, а такі докази можуть "випливати зі співіснування достатньо переконливих, чітких і узгоджених між собою висновків чи схожих неспростовних презумпції факту".

За таких обставин, суд визнає не доведеним факт протиправної винної поведінки ОСОБА_1 у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ст. 130 КпАП України.

Керуючись п. 1 ст. 247 КпАП України,-

П О С Т А Н О В И В :

Адміністративну справу за ст. 130 ч. 1 КпАП України стосовно ОСОБА_1 провадженням закрити за відсутності складу адміністративного правопорушення.

Постанова може бути оскаржена до Вінницького апеляційного суду протягом десяти днів з дня її проголошення.

Суддя: