Справа № 143/1668/18
ПОСТАНОВА

Іменем України

14.02.2019 року м. Погребище

Суддя Погребищенського районного суду Вінницької області Марченко Л. В, розглянувши матеріали, які надійшли Погребищенського ВП Калинівського ВП ГУНП у Вінницькій області, про притягнення до адміністративної відповідальності:

ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, жителя ІНФОРМАЦІЯ_2, особи з інвалідністю ІІ групи,

за ч.1 ст.164-16 КУпАП, -

Встановив:

Відповідно до протоколу серії ГР №219397, 28.11.2018 о 11 год. в с. Новофастів Погребищенського району Вінницької області по вул. Камінна, 15 громадянин ОСОБА_1 займався забороненим видом господарської діяльності, а саме продажем горілки домашнього виробництва, чим вчинив адміністративне правопорушення передбачене ч.1 ст.164-16 КУпАП.

Особа, яка притягується до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 в судовому засіданні вини не визнав вказуючи, що обставини викладені в протоколі про адміністративне правопорушення не відповідають дійсності. Суду пояснив, що самогон він не варить та не продає. Поліція оглядала його домоволодіння, однак нічого не виявила та не вилучала.

Захисник особи, яка притягується до адміністративного правопорушення адвокат ОСОБА_2 в судовому засіданні вказав, що протокол про адміністративне правопорушення не відповідає вимогам закону, оскільки у ньому не вказані свідки правопорушення. Крім того, діяння, яке ставиться в вину ОСОБА_1 не є господарською діяльністю, оскільки відсутня системність скоєного.

Заслухавши пояснення ОСОБА_1, захисника адвоката ОСОБА_2, дослідивши матеріали справи, необхідно провадження в справі про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ч.1 ст.164-16 КУпАП закрити за відсутністю в його діях складу адміністративного правопорушення з наступних підстав.

Адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність (ст. 9 КУпАП).

Тобто адміністративне правопорушення - це вчинок, який має форму або дії, або бездіяльності. Проте, щоб вчинок можна було кваліфікувати як адміністративне правопорушення, він повинен мати сукупність юридичних ознак, що визначають склад правопорушення, а саме: об'єктивну сторону, об'єкт, суб'єктивну сторону (внутрішня сторона діяння, елементами якої є вина, мотив і мета) і суб'єкт. Наявність усіх ознак правопорушення є єдиною підставою для притягнення правопорушника до відповідальності. Якщо відсутня хоча б одна з ознак правопорушення, особа не може бути притягнута до відповідальності.

Згідно вимог ст. 245 КУпАП, серед ряду завдань провадження у справах про адміністративні правопорушення є всебічне, повне і об'єктивне з'ясування обставин кожної справи та вирішення її у точній відповідності з законом.

У відповідності з положеннями ст. 280 КУпАП орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов'язаний з'ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом'якшують і обтяжують відповідальність, а також з'ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Відповідно до ст. 252 КУпАП висновок про наявність чи відсутність у діях особи адміністративного правопорушення має бути зроблений на підставі всебічного, повного і об'єктивного дослідження всіх обставин справи в їх сукупності.

Частина 1 ст.164-16 КУпАП передбачає адміністративну відповідальність за зайняття видами господарської діяльності, щодо яких є спеціальна заборона, встановлена законом, за відсутності ознак діяння, передбаченого Кримінальним кодексом України.

Об'єктом даного адміністративного проступку є суспільні відносини у сфері господарської діяльності.

Відповідно до ст.3 Господарського кодексу України під господарською діяльністю розуміється діяльність суб'єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність.

У залежності від мети здійснення господарська діяльність поділяється на два види: некомерційну господарську діяльність та підприємництво.

Статтею 42 ГКУ визначено, що підприємництво - це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб'єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

З цього визначення випливає, що підприємницькою є не будь-яка діяльність щодо виготовлення та реалізації продукції, виконання робіт чи надання послуг, а лише така діяльність, що характеризується певними ознаками.

Ознаками підприємницької діяльності, зокрема, є:

1. Економічна самостійність. Суть цієї ознаки полягає в тому, що суб'єкти підприємництва самостійно, тобто на власний розсуд і своєю волею, вільно обирають види підприємницької діяльності, а також способи, час та місце її здійснення.

2. Ініціативність. Ця ознака вказує на активність підприємця у здійсненні своєї діяльності. Підприємницька діяльність може проявлятися лише у вчиненні активних дій. Нездійснення тривалий період часу жодних видів підприємницької діяльності не може вважитися підприємництвом.

3. Систематичність. Систематичною визнається підприємницька діяльність, яка здійснюється неодноразово, і розрахована на невизначену кількість повторювань, а також тривалий або невизначений період у часі. Разом з тим, згідно з постановою Пленуму Верховного суду України від 25 квітня 2003 року №3 «Про практику застосування судами законодавства про відповідальність за окремі злочини у сфері господарської діяльності» під здійсненням особою підприємницької діяльності слід розуміти діяльність фізичної особи, повязану із виробництвом чи реалізацією продукції, виконанням робіт, наданням послуг з метою отримання прибутку, яка містить ознаки підприємницької, тобто провадиться зазначеною особою безпосередньо самостійно, систематично (не менше ніж три рази протягом одного календарного року) і на власний ризик.

У цьому випадку слід мати на увазі, що зазначений критерій віднесення діяльності до систематичної застосовується лише до одного з видів підприємницької діяльності, а саме: до торговельної. Інших видів підприємницької діяльності цей критерій не стосується.

4. Здійснення такої діяльності на власний ризик.

5. Здійснення такої діяльності з метою одержання прибутку. Прибуток - сума, на яку доходи перевищують пов'язані з ними витрати.

6. Правомірність. Ця ознака, у свою чергу, включає в себе дві частини. По-перше, правомірною вважається підприємницька діяльність, що зареєстрована у встановленому законом порядку. І, по-друге, правомірною є така підприємницька діяльність, що здійснюється у відповідності до актів законодавства та установчих документів суб'єкта підприємництва.

Встановлені судом обставини не утворюють складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164-16 КУпАП через відсутність в діях ОСОБА_1 всіх складових ознак господарської діяльності, тобто обєктивної сторони вказаного адміністративного правопорушення.

Крім того, слід зазначити, що зі змісту матеріалів справи слідує, що при складанні протоколу щодо продажу спиртних напоїв власного виробництва громадянином ОСОБА_1 працівниками поліції були опитані ОСОБА_3 та ОСОБА_4, в той же час їх пояснення не піддані належній перевірці, відсутні дані щодо вилучення у ОСОБА_1 спиртних напоїв домашнього виготовлення (самогону) та висновку спеціаліста (експерта) щодо належності вилученої речовині до таких напоїв, а сам протокол не містить відомостей щодо кількості проданого спиртного, даних про особу покупця, не зазначені свідки.

Враховуючи викладене, приймаючи до уваги, що суду не надано доказів, які б поза розумним сумнівом доводили наявність у діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164-16 КУпАП, тому керуючись п.1 ч.1 ст. 247 КУпАП, необхідно провадження у вказаній справі закрити в звязку з відсутність в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення.

На підставі наведеного, керуючись ст. ст. 247, 268, 279, 280, 283, 284 КУпАП,-

Постановив:

ОСОБА_1 визнати невинуватим у вчиненні правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164-16 КУпАП, звільнивши його від адміністративної відповідальності через відсутність складу адміністративного правопорушення.

Справу про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ч.1 ст.164-16 КУпАП провадженням закрити.

Постанова може бути оскаржена до Вінницького апеляційного суду протягом 10 днів з дня її проголошення.

Суддя