Єдиний унікальний номер 448/1706/18
Провадження № 3/448/2/19
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

25.01.2019 року суддя Мостиського районного суду Львівської області Кічак Ю.В., розглянувши матеріали справи, що надійшли з Головного управління ДФС у Львівській області, про притягнення до адміністративної відповідальності

ОСОБА_1, 04.11.2001 року народження, уродженця, жителя та зареєстрованого за адресою: ІНФОРМАЦІЯ_1, громадина України, непрацюючого,

за ч.1 ст.164КУпАП, -

В С Т А Н О В И В :

До Мостиського районного суду Львівської області надійшла справа про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_1 за ч.1 ст.164КУпАП.

Із протоколу про адміністративне правопорушення серії ЛВ №6 від30.10.2018р., складеного ст. о/у ОУГУ ДФС у Львівській області ОСОБА_2 відомо, що 30.10.2018р. ОСОБА_1 за адресою: Львівська область, Мостиський район, с.Новосілці, вул.Станційна, 3, здійснював господарську діяльність шляхом реалізації дизельного палива без жодних дозвільних документів.

Особа, яка притягається до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 25.01.2019р. був доставлений працівниками поліції в судове засідання для розгляду вищевказаних матеріалів про вчинення таким адміністративного правопорушення. Так, останній вини не визнав, зазначивши, що не має жодного відношення до АЗС розташованій в с.Новосілці, вул.Станційна, 3, оскільки там не працював і не працює, та така не належить йому на праві власності. Крім того, вказав, що як на час складання протоколу, так і на час розгляду даної справи у суді є неповнолітнім.

Проаналізувавши матеріали справи вважаю, що такі слід направити на доопрацювання з наступних підстав.

Відповідно до ст.1 КУпАП завданням цього Кодексу є охорона прав і свобод громадян, власності, конституційного ладу України, прав і законних інтересів підприємств, установ і організацій, встановленого правопорядку, зміцнення законності, запобігання правопорушенням, виховання громадян у дусі точного і неухильного додержання Конституції і законів України, поваги до прав, честі і гідності інших громадян, до правил співжиття, сумлінного виконання своїх обовязків, відповідальності перед суспільством.

Статтею 19 Конституції України передбачено, що орган державної влади, їх посадові особи зобовязані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Так, статтею 245 КУпАП встановлено, що завданнями провадження в справах про адміністративні правопорушення є: своєчасне, всебічне, повне і об'єктивне з'ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом, забезпечення виконання винесеної постанови, а також виявлення причин та умов, що сприяють вчиненню адміністративних правопорушень, запобігання правопорушенням, виховання громадян у дусі додержання законів, зміцнення законності.

Відповідно до положень ст.256 КУпАП у протоколі про адміністративне правопорушення зазначаються: дата і місце його складення, посада, прізвище, ім'я, по батькові особи, яка склала протокол; відомості про особу, яка притягається до адміністративної відповідальності (у разі її виявлення); місце, час вчинення і суть адміністративного правопорушення; нормативний акт, який передбачає відповідальність за дане правопорушення; прізвища, адреси свідків і потерпілих, якщо вони є; пояснення особи, яка притягається до адміністративної відповідальності; інші відомості, необхідні для вирішення справи. Якщо правопорушенням заподіяно матеріальну шкоду, про це також зазначається в протоколі. Протокол підписується особою, яка його склала, і особою, яка притягається до адміністративної відповідальності; при наявності свідків і потерпілих протокол може бути підписано також і цими особами. У разі відмови особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, від підписання протоколу, в ньому робиться запис про це. Особа, яка притягається до адміністративної відповідальності, має право подати пояснення і зауваження щодо змісту протоколу, які додаються до протоколу, а також викласти мотиви свого відмовлення від його підписання. При складенні протоколу особі, яка притягається до адміністративної відповідальності, роз'яснюються його права і обов'язки, передбачені статтею 268 цього Кодексу, про що робиться відмітка у протоколі.

При цьому суть адміністративного правопорушення має бути конкретною за змістом, викладеною з урахуванням субєктивних та обєктивних ознак складу відповідного адміністративного правопорушення.

Відповідно до ст.278 КУпАП суддя при підготовці до розгляду справи про адміністративне правопорушення вирішує такі питання, зокрема, чи правильно складено протокол та інші матеріали справи про адміністративне правопорушення, чи витребувано необхідні додаткові матеріали.

Як вбачається із матеріалів, доданих до протоколу про адміністративне правопорушення, дата народження особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, - «04.11.2001р.н.», а в протоколі про адміністративне правопорушення невірно зазначено дату народження особи як «04.11.2000р.н.». Також, в порушення вимогст.256 КУпАП у протоколі про адміністративне правопорушення повністю не зазначено ім'я, по батькові посадової особи, яка склала протокол.

Крім того, в судовому засіданні встановлено, що особа яка притягається до адміністративної відповідальності, - ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_2, на час складання протоколу про адміністративне правопорушення був неповнолітнім.

Відповідно до ст.270 КУпАП інтереси особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, і потерпілого, які є неповнолітніми або особами, що через свої фізичні або психічні вади не можуть самі здійснювати свої права у справах про адміністративні правопорушення, мають право представляти їх законні представники (батьки, усиновителі, опікуни, піклувальники).

З адміністративного матеріалу вбачається, що в матеріалах справи про адміністративне правопорушення відсутні дані про залучення законних представників неповнолітньої особи, яка притягується до адміністративної відповідальності, під час складання протоколу про адміністративну відповідальність. Окрім того, в протоколі повинно бути зазначено прізвище, ім'я, по батькові законного представника неповнолітнього, адреса його проживання, підтвердження ознайомлення з протоколом про адміністративне правопорушення, а також інформація про роз'яснення йому прав та обов'язків, передбачених ст. 268 КУпАП.

Так, за змістом ст.ст.9-12, 280 КУпАП, підставою для притягнення особи до адміністративної відповідальності за нормами КУпАП є встановлення в діянні цієї особи всіх обов'язкових ознак складу адміністративного правопорушення, передбаченого відповідною нормою КУпАП, зокрема об'єктивної та суб'єктивної сторони правопорушення. Приймаючи до уваги, що суд здійснює оцінку вже зібраних та наявних в матеріалах справи доказів, зазначення всіх ознак складу правопорушення має бути належним здійснене в протоколі про адміністративне правопорушення у відповідності до ст. 256 КУпАП.

Частина 1 стаття 164 КУпАП передбачає відповідальність за провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб'єкта господарювання або без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, чи здійснення таких видів господарської діяльності з порушенням умов ліцензування, а так само без одержання дозволу, іншого документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди).

За визначенням ст.14.1.36 Податкового Кодексу України господарська діяльність - діяльність особи, що пов'язана з виробництвом (виготовленням) та/або реалізацією товарів, виконанням робіт, наданням послуг, спрямована на отримання доходу і проводиться такою особою самостійно та/або через свої відокремлені підрозділи, а також через будь-яку іншу особу, що діє на користь першої особи, зокрема за договорами комісії, доручення та агентськими договорами.

Відповідно до ст.3 ГК України під господарською діяльністю у цьому Кодексі розуміється діяльність суб'єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність. Господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом, а суб'єкти підприємництва - підприємцями.

Стаття 42 ГК України визначає, що підприємництвом є самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб'єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Відповідно до п.4 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 25.04.2003 р. №3 «Про практику застосування судами законодавства про відповідальність за окремі злочини у сфері господарської діяльності» під здійсненням особою, не зареєстрованою як суб'єкт підприємництва, будь-якого виду підприємницької діяльності з числа тих, що підлягають ліцензуванню, слід розуміти діяльність фізичної особи, пов'язану із виробництвом чи реалізацією продукції, виконанням робіт, наданням послуг з метою отримання прибутку, яка містить ознаки підприємницької, тобто провадиться зазначеною особою безпосередньо самостійно, систематично (не менше ніж три рази протягом одного календарного року) і на власний ризик.

Таким чином, обовязковою ознакою господарської підприємницької діяльності є її систематичність, а також отримання прибутку. Однак, в матеріалах справи відсутні докази отримання ОСОБА_1 грошових коштів (прибутку) з реалізації дизельного палива, а також доказів того, що така діяльність провадиться зазначеною особою безпосередньо самостійно, систематично (не менше ніж три рази протягом одного календарного року).

Однак, в протоколі не зазначено в який період часу здійснювала господарську діяльність особа, яка притягується до адміністративної відповідальності, та чи була така діяльність систематичною.

З диспозиції зазначеної статті випливає, що вона носить бланкетний характер і передбачає відповідальність за вчинення ряду окремих незаконних діянь, які врегульовані законодавством України. При цьому у протоколі відсутні посилання на конкретну норму правового акту, яка зобовязує субєкта господарювання отримати ліцензію на реалізацію дизельного палива.

Крім того, в матеріалах справи відсутні докази належності виявленого та вилученого майна що є елементами АЗС з реалізації дизельного палива та вважається предметом застосованим для скоєння правопорушення. В той же час, в матеріалах справи зазначено, що обєкт, про який йде мова розташований за адресою: с.Новосілці, вул.Станційна,3, Мостиського району Львівської області, а особа, яка притягається до адміністративної відповідальності «проживає» за адресою : м.Судова Вишня, вул.Лермонтова,2, Мостиського району Львівської області. Згідно протоколу від 30.10.2018 року, правопорушення скоєне саме особою, на яку складено протокол про адміністративне правопорушення за ч.1 ст.164 КУпАП. Факт здійснення ним будь-якої господарської діяльності без державної реєстрації як субєкта господарювання - не підтверджено. У матеріалах справи відсутні будь-які докази, що ОСОБА_1 має відношення до цього обєкта (АЗС) та будь-які дані про сам обєкт.

Також, відсутні в матеріалах справи і які-небудь належні докази у підтвердження висновків про те, що ОСОБА_1 дійсно не зареєстрований як суб'єкт господарювання. Відсутні в матеріалах справи дані про належність обєкта (АЗС), не встановлено хто є власником цього майна і в яких відносинах він знаходиться з вказаними у протоколі особами.

Обовязок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених статтею 255цього Кодексу.

Наведені вище недоліки унеможливлюють встановити наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, субєкта адміністративного правопорушення та його винність, та інші обєктивні обставини, що мають значення для справи і тому суд позбавлений можливості всебічно та повно зясувати обставини справи та вирішити її в точній відповідності із законом на вимогу ст.245 КУпАП.

Відповідно до п.24 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 23.12.2005 року №14 визнано правильною практику тих суддів, які вмотивованими постановами повертають протоколи про адміністративні правопорушення, складені без додержання вимог ст. 256 КУпАП, відповідному правоохоронному органу для належного оформлення.

Слід зазначити, що при доопрацюванні вказаних матеріалів необхідно врахувати вимоги Наказу Міністерства фінансів України від 02.07.2016р.№ 566 «Про затвердження Інструкції з оформлення органами доходів і зборів матеріалів про адміністративні правопорушення.

Враховуючи те, що зазначені недоліки не дають можливості суду прийняти рішення у відповідності до вимог ст.245 КУпАП та надати обєктивну оцінку діям особи, яка притягується до адміністративної відповідальності, з метою всебічного, повного і об'єктивного з'ясування обставин справи, приходжу до висновку, що матеріали про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ч.1 ст.164КУпАП необхідно повернути до Головного управління ДФС у Львівській області для належного оформлення.

Керуючись ст.19 Конституції України, ст.ст.245, 254, 256, 278 КУпАП, -

П О С Т А Н О В И В:

Адміністративний матеріал відносно ОСОБА_1, щодо притягнення його до адміністративної відповідальності за ч.1 ст.164КУпАПповернути до Головного управління ДФС у Львівській області для належного оформлення.

Постанова є остаточною та оскарженню в апеляційному порядку не підлягає.

Суддя Ю.В. Кічак