Справа № 214/5066/18
3/214/1810/18
П О С Т А Н О В А

Іменем України

14 вересня 2018 року м. Кривий Ріг

Саксаганський районний суд м. Кривого Рогу Дніпропетровської області у складі головуючого судді Євтушенка О.І., при секретарі судового засідання Бєліковій О.А., розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду матеріали, які надійшли від Головного управління ДФС у Дніпропетровській області ДФС України відносно:

ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1 (РНОКПП НОМЕР_1), що народилася в м. Кривому Розі Дніпропетровської області, громадянки України, працюючої ФОП, заміжньої, н/л дітей на утриманні немає, зареєстрованої та проживаючої за адресою: ІНФОРМАЦІЯ_2,

про притягнення до адміністративної відповідальності за вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164 КУпАП,-

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1, будучи ФОП, допустила порушення порядку провадження господарської діяльності, а саме здійснювала роздрібну торгівлю алкогольними напоями (пивом) та тютюновими виробами без придбання відповідної ліцензії. Так, в ході проведення перевірки встановлено, що 30.07.2018 року о 09.30 год. ФОП ОСОБА_1, здійснюючи господарську діяльність в магазині, розташованому за адресою: вул. Віталія Матусевича 49, м. Кривий Ріг, Дніпропетровська область, здійснювала реалізацію пива «Чернігівське біле» в кількості 1 пляшка обємом 0,5л за ціною 18,40 грн., та цигарок марки «Вінстон XS» у кількості 1 пачка за ціною 33,08 грн. без оформлення ліцензій на право такої діяльності, чим порушила ст.15 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів» та п.7 ст.7 Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності».

В судовому засіданні ОСОБА_1 вину у вчиненні адміністративного правопорушення не визнала, суду пояснила, що ліцензії на право здійснення роздрібної торгівлі алкогольними напоями та тютюновими виробами вона отримала у встановленому законом порядку, вони є діючими. Зауважила, що під час видачі ліцензій посадовими особами фіскальної служби було допущено помилку в зазначенні адреси магазину, де вона здійснює свою господарську діяльність, а саме зазначено «вул. Віталія Матусевича 46, м. Кривий Ріг», в той час як вірною та дійсною адресою є «вул. Віталія Матусевича 49, м. Кривий Ріг». З приводу виправлення помилки вона звернулася до фіскальної служби, де їй пообіцяли виправити виявлену помилку.

В подальшому ОСОБА_1 вину визнала, зазначивши, що в ліцензіях вірно вказано адресу магазину, де вона здійснює роздрібну торгівлю алкогольними напоями та тютюновими виробами, оскільки помилку в зазначенні адреси розташування магазину вона сама допустила під час подання документації на отримання ліцензій. Фактично помилку було виявлено в ході проведення податкової перевірки 30.07.2018 року. В скоєному щиро розкаялася та просила суворо не карати.

Суд, враховуючи позицію особи, яка притягується до адміністративної відповідальності, дослідивши письмові матеріали справи, надавши оцінку наявним доказам в їх сукупності, приходить до наступного висновку.

Відповідно до ст.9 КУпАП, адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Положеннями ч.1 ст.164 КУпАП передбачена адміністративна відповідальність за порушення порядку провадження господарської діяльності, а саме передбачено такі альтернативні діяння: провадження господарської діяльності без державної реєстрації як субєкта господарювання або без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, чи здійснення таких видів господарської діяльності з порушенням умов ліцензування, а так само без одержання дозволу, іншого документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди).

Об'єктом цього правопорушення є суспільні відносини у сфері регулювання господарської діяльності.

За ст.3 Господарського кодексу України, під господарською діяльністю розуміється діяльність суб'єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність. При цьому, необхідною ознакою господарської діяльності є її систематичність, виконання на професійній основі, а саме вчинення трьох і більше разів. Разове вчинення зазначеної дії не утворює складу ч.1 ст.164 КУпАП.

Господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом, а суб'єкти підприємництва підприємцями. Відповідно до ст.42 Господарського кодексу України, підприємництво як вид господарської діяльності це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб'єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Підприємницькою може вважатись лише діяльність з виробництва продукції, виконання робіт, надання послуг і зайняття торгівлею з метою одержання прибутку. У разі відсутності такої мети правові підстави вважати діяльність господарюючого суб'єкта підприємницькою відсутні.

Судом встановлено, що ОСОБА_1 зареєстрована як фізична особа-підприємець з 25.09.2017 року, запис про реєстрацію №2 227 000 0000 067307, перебуває на обліку в Криворізькій ОДПІ ГУ ДФС в Дніпропетровській області як платник єдиного внеску, та здійснює підприємницьку діяльність як вид господарської діяльності згідно КВЕД 47.11. Роздрібна торгівля в неспеціалізованих магазинах переважно продуктами харчування, напоями та тютюновими виробами.

В судовому засіданні ОСОБА_1 визнала той факт, що підприємницьку діяльність вона здійснює систематично, з моменту її реєстрації як ФОП, з метою одержання прибутку.

Відповідно до ст.15 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів», роздрібна торгівля алкогольними напоями (крім столових вин) або тютюновими виробами може здійснюватися суб'єктами господарювання всіх форм власності, у тому числі їх виробниками, за наявності у них ліцензій. Ліцензії на право роздрібної торгівлі алкогольними напоями і тютюновими виробами видаються уповноваженими КМУ органами виконавчої влади в містах, районах, районах у містах Києві та Севастополі за місцем торгівлі суб'єкта господарювання терміном на один рік і підлягають обов'язковій реєстрації в органі доходів і зборів, а у сільській місцевості і в органах місцевого самоврядування за місцем торгівлі суб'єкта господарювання. Ліцензія видається за заявою суб'єкта господарювання.

З відповіді ГУ ДФС у Дніпропетровській області №52575/10-04-36-40-01-24 від 29.08.2018 року слідує, що ФОП ОСОБА_1 отримувала ліцензії: 1) на право роздрібної торгівлі алкогольними напоями за №99 терміном дії з 07.11.2017 року по 07.11.2018 року на торгівельний обєкт за адресою: вул. Віталія Матусевича 46 прим.41 магазин, м. Кривий Ріг, Дніпропетровська область; 2) на право роздрібної торгівлі тютюновими виробами за №16 терміном дії з 07.11.2017 року по 07.11.2018 року на торгівельний обєкт за адресою: вул. Віталія Матусевича 46 прим.41 магазин, м. Кривий Ріг, Дніпропетровська область. Вищевказані ліцензії дійсні.

Як слідує з акту про результати проведення фактичної перевірки з питань додержання субєктами господарювання вимог, встановлених законодавством України, які є обовязковими до виконання при здійсненні оптової роздрібної торгівлі спирту, алкогольними напоями, тютюновими виробами та/або паливом від 30.07.2018 року № 41011/04-36-40-05/НОМЕР_1, в ході проведення перевірки магазину «Юність», що розташований по вул. Віталія Матусевича 49 в м. Кривому Розі Дніпропетровської області, який належить субєкту господарювання ФОП ОСОБА_1, встановлено відсутність у неї ліцензії на право здійснення роздрібної торгівлі алкогольними напоями та тютюновими виробами. Предметом вчення адміністративного правопорушення визначено пиво «Чернігівське біле» в кількості 1 пляшка обємом 0,5л за ціною 18,40 грн., та цигарки марки «Вінстон XS» у кількості 1 пачка за ціною 33,08 грн.

Зауважень до акту перевірки ОСОБА_1 не надала, підписавши його беззаперечно, що суд розцінює як свідчення її згоди з виявленими порушеннями. В письмових поясненнях до акту остання зазначила, що документи на видачу ліцензії було подано з помилкою в зазначенні адреси магазину, де вона здійснює роздрібну торгівлю вказано «№46» замість вірного «№49».

Посилання ОСОБА_1 на допущення помилки в зазначенні адреси торгівельного обєкту суд оцінює критично, оскільки вони спростовуються відповіддю ГУ ДФС у Дніпропетровській області №52575/10-04-36-40-01-24 від 29.08.2018 року, з якої слідує, що із заявами про внесення змін та доповнень до виданих ліцензій ФОП ОСОБА_1 жодного не зверталась, хоча у випадку дійсності такої помилки, виявленої 30.07.2018 року, як остання вказувала в судовому засіданні, вона мала вдосталь часу звернутися для її усунення.

З огляду на те, що адреса торгівельного обєкту, зазначеного в ліцензіях, з адресою обєкту, де ОСОБА_1 здійснює свою підприємницьку діяльність, є відмінною, допущення помилки в її зазначенні в ході судового розгляду не знайшло підтвердження, тому суд приходить до висновку про дійсність допущення ОСОБА_1 порушення ст.15 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів» та п.7 ст.7 Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності».

Суд, виходячи з наведеного, з дотриманням ст.ст.245, 280 КУпАП всебічно, повно та об'єктивно з'ясував всі обставини справи, які мають значення для її правильного вирішення, дослідив письмові матеріали та дійшов висновку, що в діях ОСОБА_1 міститься склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164 КУпАП, за ознаками провадження господарської діяльності без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону.

Як слідує з аналізу положень ст.ст.24, 29 КУпАП та санкції ст.164 КУпАП конфіскація алкогольних напоїв та/або тютюнових виробів, які стали знаряддям вчинення правопорушення, є додатковим адміністративним стягненням, яке полягає у примусовій безоплатній їх передачі у власність держави за рішенням суду.

Так, в ході проведення перевірки працівниками податкової інспекції в магазині було виявлено реалізацію алкогольних напоїв та тютюнових виробів без наявності ліцензії за проведеним описом: пиво «Чернігівське біле» в кількості 1 пляшку обємом 0,5л за ціною 18,40 грн.; цигарки «Вінстон XS» у кількості 5 пачок за ціною 33,08 грн. за 1 пачку; пиво «Жигулівське» в кількості 5 пляшок обєктом 1,25л кожна за ціною 25,20 грн. за 1 пляшку; цигарки «Кент» в кількості 1 пачка за ціною 37,80 грн.; цигарки «Бонд сірий» в кількості 6 пачок за ціною 30,97 грн. за 1 пачку; цигарки «LH» в кількості 8 пачок ціною 31,97 грн. за 1 пачку; цигарки «Котманс» в кількості 9 пачок ціною 30,45 грн. за 1 пачку; пиво «1715» в кількості 16 пляшок обємом 0,44 л за ціною 12,85 грн. за 1 пляшку; пиво «1715» в кількості 9 пляшок обємом 2 л за ціною 32,65 грн. за 1 пляшку; пиво «Чернігівське світле» в кількості 3 пляшки обємом 0,5 л за ціною 11,70 грн. за 1 пляшку; пиво «Гараж» в кількості 12 пляшок обємом 0,5л за ціною 18,60 грн. за 1 пляшку; пиво «Рогань» в кількості 12 пляшок обємом 0,5л за ціною 12,00 грн. за 1 пляшку; пиво «ОСОБА_2 монах» в кількості 6 пляшок обємом 1,25 л за ціною 29 грн. за 1 пляшку. Вказану продукцію описано згідно акту від 30.07.2018 року на загальну суму 2138,98 грн. та залишено на відповідальне зберігання в магазині «Юність» за адресою: вул. Віталія Матусевича 49, м. Кривий Ріг, Дніпропетровська область до вирішення судом справи.

Натомість, в протоколі про адміністративне правопорушення №41012/04-36-40-05/НОМЕР_1 від 30.07.2018 року та відповідному акті перевірки предметами вчинення ОСОБА_1 адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164 КУпАП визначено виключно пиво «Чернігівське біле» в кількості 1 пляшка обємом 0,5л за ціною 18,40 грн., та цигарки марки «Вінстон XS» у кількості 1 пачка за ціною 33,08 грн. У звязку з цим проведення опису інших тютюнових виробів та алкогольних напоїв є безпідставним, оскільки безпосередніми предметами вчинення адміністративного правопорушення вони не стали, а тому підлягають поверненню ОСОБА_1

Статтею 23 КУпАП передбачено, що адміністративне стягнення є мірою відповідальності і застосовується з метою виховання особи, яка вчинила адміністративне правопорушення, в дусі додержання законів України, поваги до правил співжиття, а також запобігання вчиненню нових правопорушень як самим правопорушником, так і іншими особами.

Обираючи вид і міру стягнення, суд відповідно до ст.33 КУпАП враховує особу ОСОБА_1, яка від явок до суду не ухилялася, в подальшому вину визнала, відсутність обставин, які б обтяжували відповідальність, тому вважає за необхідне піддати її адміністративному стягненню у виді штрафу з конфіскацією в дохід держави предметів вчинення правопорушення пива «Чернігівське біле» в кількості 1 пляшка обємом 0,5л за ціною 18,40 грн., та цигарок марки «Вінстон XS» у кількості 1 пачка за ціною 33,08 грн.

Згідно ст.40-1 КУпАП судовий збір у провадженні по справі про адміністративне правопорушення у разі винесення судом постанови про накладення адміністративного стягнення сплачується особою, на яку накладено таке стягнення.

Керуючись ст.ст.23, 24, 27, 29, 33-35, 40-1, 164 ч.1, 245, 268, 280, 283, п.1 ч.1 ст.284 КУпАП суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Визнати ОСОБА_1 винною у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164 КУпАП та накласти адміністративне стягнення у виді штрафу в розмірі 1000 (однієї тисячі) неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що складає 17 000 (сімнадцять тисяч) грн. 00 коп. в дохід держави з конфіскацією в дохід держави предметів вчинення правопорушення пива «Чернігівське біле» в кількості 1 пляшка обємом 0,5л за ціною 18,40 грн., та цигарок марки «Вінстон XS» у кількості 1 пачка за ціною 33,08 грн.

Іншу продукцію (алкогольні напої та тютюнові вироби), описану згідно акту від 30.07.2018 року та залишену на відповідальне зберігання в магазині «Юність» за адресою: вул. Віталія Матусевича 49, м. Кривий Ріг, Дніпропетровська область повернути власникові.

Стягнути з ОСОБА_1 в дохід держави судовий збір в сумі 352 (триста пятдесят дві) грн. 40 коп.

Постанова може бути оскаржена особою, щодо якої її винесено, захисником протягом 10 днів з дня винесення постанови. Апеляційна скарга подається до Апеляційного суду Дніпропетровської області через Саксаганський районний суд м. Кривого Рогу Дніпропетровської області.

Суддя О.І. Євтушенко