Провадження № 3/127/4982/18
ПОСТАНОВА

Іменем України

11.10.2018 м. Вінниця

Суддя Вінницького міського суду Вінницької області Сичук М.М., розглянувши матеріали, які надійшли від Головного управління ДФС у Вінницькій області про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1, проживаючого за адресою: ІНФОРМАЦІЯ_1, ідентифікаційний номер НОМЕР_1, директора та засновника Товариства з обмеженою відповідальністю «Омега Плюс», за ч. 3 ст. 162-1 КУпАП,

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 вчинив правопорушення - ухилення в частині бездіяльності щодо повернення валютної виручки в особливо великому розмірі, а саме як посадова особа ТОВ «Омега Плюс» не здійснював заходів щодо повернення в Україну виручки в іноземній валюті в передбачені Законом України від 23.09.1994 року № 185/94-ВР із змінами та доповненнями та п. 1 Постанови правління НБУ від 14.09.2016 року № 386 від реалізації на експорт товарів в загальній сумі 8226934 гривні 92 копійки (еквівалент не повернутої виручки в сумі 236135 доларів США в перерахунку на національну валюту 6184179 гривень 66 копійок, в сумі 78000 доларів США, в перерахунку на національну валюту 2042755 гривень 26 копійок).

У судовому засіданні представники ОСОБА_1 вину у вчиненні правопорушення не визнали, надавши суду клопотання, згідно якого просили провадженні у справі закрити у звязку із відсутністю події та складу адміністративного правопорушення. Клопотання мотивоване тим, що в підтвердження встановлення під час перевірки порушень, матеріали справи не містять належно оформленого акту перевірки. Також вказали, що з міжнародних правових норм на ОСОБА_1 поширюється принцип презумпції невинуватості, оскільки його винуватість не доведена допустимими і належними доказами. Відповідно до протоколу про адміністративне правопорушення від 26.07.2018 року № 1065 правопорушення було скоєне ОСОБА_1, однак протокол про адміністративне правопорушення, а також матеріали справи не містять відомостей, про те, чим підтверджується його посадове становище у ТОВ «Омега Плюс» та жодних документів в підтвердження суду не надано.

Крім того, як зазначає представник ОСОБА_1С, ОСОБА_1 було повідомлено про підозру в тому, що останній підозрюється в умисному ухиленні від сплати податків, що входят в систему оподаткування, введених у встановленому законом порядку, вчиненому службовою особою підприємства, за попередньою змовою групою осіб, що призвело до фактичного ненадходження до бюджету коштів в особливо великих розмірах, тобто у вчинені злочину, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України.

Суд, вислухавши пояснення представників ОСОБА_1 та дослідивши матеріали справи, приходить до висновку про те, що в діях ОСОБА_1 є склад правопорушення, передбачений ч. 3 ст. 162-1 КУпАП, з наступних підстав.

Згідно ст. 42 Господарського кодексу України підприємництво - це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб'єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Згідно ст. 49 Господарського кодексу України - підприємці зобов'язані не завдавати шкоди довкіллю, не порушувати права та законні інтереси громадян і їх об'єднань, інших суб'єктів господарювання, установ, організацій, права місцевого самоврядування і держави.

Стаття 162-1 ч. 3 КУпАП передбачає адміністративну відповідальність за умисне ухилення службових осіб підприємств, установ та організацій незалежно від форми власності або громадян - суб'єктів підприємницької діяльності від повернення в Україну у передбачені законом строки виручки в іноземній валюті від реалізації на експорт товарів (робіт, послуг) або інших матеріальних цінностей, отриманих від цієї виручки, а також умисне приховування будь-яким способом такої виручки, товарів або інших матеріальних цінностей, в особливо великих розмірах.

Згідно примітки до даної статті ухилення від повернення виручки в іноземній валюті, товарів або інших матеріальних цінностей, отриманих від цієї виручки, чи приховування будь-яким способом такої виручки, товарів або інших матеріальних цінностей визнаються вчиненими в особливо великому розмірі, якщо ця виручка, товари або інші матеріальні цінності у три тисячі і більше разів перевищують неоподатковуваний мінімум доходів громадян (у перерахунку у валюту України за офіційним курсом національної валюти, визначеним Національним банком України на останній день строку, передбаченого законодавством для перерахування виручки в іноземній валюті з-за кордону).

Об'єктивною стороною даного правопорушення є ухилення від повернення в Україну у передбачені законом строки виручки в іноземній валюті від реалізації на експорт товарів (робіт, послуг) або інших матеріальних цінностей, отриманих від цієї виручки, або вчиненням активних дій приховуванням будь-яким способом такої виручки, товарів або інших матеріальних цінностей.

Суб'єктивна сторона характеризується виною у формі прямого умислу.

Статтею 14 КУпАП передбачено, що посадові особи підлягають адміністративній відповідальності за адміністративні правопорушення, звязані з недодержанням установлених правил у сфері охорони порядку управління, державного і громадянського порядку, природи, здоровя населення та інших правил, забезпечення виконання яких входить до їх службових обовязків.

Згідно акту № 3626/1402/40846019 від 26.07.2018 року про результати документальної позапланової виїзної перевірки ТОВ «Омега Плюс» з питань дотримання вимог валютного законодавства України при проведенні розрахунків по контрактах: № 6 від 19.10.2016 року за період з 01.03.2018 року по 30.06.2018 року, № 10 від 03.11.2016 року за період з 03.11.2016 року по 30.06.2018 року, № 39 від 30.08.2017 року за період з 30.08.2017 року по 30.06.2018 року вбачається, що перевіркою проведення розрахунків у грошовій формі при здійсненні зовнішньоекономічних операцій за контрактом № 6 від 19.10.2016 року із нерезидентом GRANDIO d.o.o, Боснія і Герцеговина (покупець), в особі директора Jovan Dragojevic. Всього за період дії по контракту № 6 від 19.10.2016 року, що перевірений поточною перевіркою з 01.03.2018 року по 30.06.2018 року ТОВ «Омега Плюс» товар на експорт не відвантажувало, фактів надходження валютної виручки від нерезидента не встановлено; перевіркою проведення розрахунків у грошовій формі при здійсненні зовнішньоекономічних операцій за контрактом № 10 від 03.11.2016 року із нерезидентом GRANDIO d.o.o, Боснія і Герцеговина (покупець), в особі директора Jovan Dragojevic. Всього за період з 03.11.2016 року по 30.06.2018 року ТОВ «Омега Плюс» по контракту № 10 від 03.11.2016 року відвантажило на користь нерезидента товар на загальну суму 550519 доларів США/14320980,44 грн.; перевіркою проведення розрахунків у грошовій формі при здійсненні зовнішньоекономічних операцій за контрактом № 39 від 30.08.2017 року із нерезидентом GRANDIO d.o.o, Боснія і Герцеговина. Згідно бази даних АС «Податковий блок», АС «Інспетор 2006» всього за період дії контракту № 39 від 30.08.2017 року із GRANDIO d.o.o, Боснія і Герцеговина, що перевірений поточною перевіркою з 30.08.2017 року по 30.06.2018 року, ТОВ «Омега Плюс» товар на експорт відвантажено на суму 78000 доларів США/1995204,2 грн., фактів надходження валютної виручки від нерезидента не встановлено.

У звязку з цим, суд вважає, що з боку особи, що притягується до адміністративної відповідальності, не надано підтверджень, що будучи посадовою особою та директором підприємства ТОВ «Омега Плюс» він вжив всі заходи відносно повернення виручки в іноземній валюті по контрактах: № 10 від 03.11.2016 року за період з 03.11.2016 року по 30.06.2018 року, № 39 від 30.08.2017 року за період з 30.08.2017 року по 30.06.2018 року, а тому у суду є підстави вважати, що в діях ОСОБА_1 є факт умисного ухилення від повернення в Україну в передбачені законом строки виручки в іноземній валюті від реалізації на експорт товарів (робіт, послуг) або інших матеріальних цінностей, отриманих від цієї виручки, вчиненого в особливо великих розмірах, та прямого умислу на ці дії.

З приводу закриття провадження у справі, у зв'язку з тим, що ОСОБА_1 було повідомлено про підозру в тому, що останній підозрюється в умисному ухиленні від сплати податків, що входять в систему оподаткування, введених у встановленому законом порядку, вчиненому службовою особою підприємства, за попередньою змовою групою осіб, що призвело до фактичного ненадходження до бюджету коштів в особливо великих розмірах, суд вважає, що на підставі цього відсутні підстави закриття провадження, так як ОСОБА_1 підозрюється у вчинені злочину, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України, що відрізняється за своєю обєктивною стороною від правопорушення, передбаченого ст. 162-1 ч. 3 КУпАП.

Виходячи із вищенаведеного, суд вважає, що в даному випадку наявна обєктивна та субєктивна сторони триваючого правопорушення, передбаченого ст. 162-1 ч. 3 КУпАП, що тягне накладення адміністративного стягнення у виді штрафу в розмірі три тисячі неоподаткованих мінімумів доходів громадян.

Винність ОСОБА_1 у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ст. 162-1 ч. 3 КУпАП підтверджується наступними доказами:

- протоколом № 1065 про адміністративне правопорушення від 26.07.2018 року,

- актом № 3626/1402/40846019 від 26.07.2018 року про результати документальної позапланової виїзної перевірки ТОВ «Омега Плюс» з питань дотримання вимог валютного законодавства України при проведенні розрахунків по контрактах: № 10 від 03.11.2016 року за період з 03.11.2016 року по 30.06.2018 року встановлено, що перевіркою проведення розрахунків у грошовій формі при здійсненні зовнішньоекономічних операцій за контрактом № 10 від 03.11.2016 року із нерезидентом GRANDIO d.o.o, Боснія і Герцеговина (покупець), в особі директора Jovan Dragojevic. Всього за період з 03.11.2016 року по 30.06.2018 року ТОВ «Омега Плюс» по контракту № 10 від 03.11.2016 року відвантажило на користь нерезидента товар на загальну суму 550519 доларів США/14320980,44 грн. Документів, що свідчать про надходження валютної виручки від нерезидента за період з 01.10.2017 року по 30.06.2018 року по даному контракту до перевірки директором ТОВ "Омега Плюс" не надано. Станом на 18.02.2017 року за розрахунками по даній операції утворилась прострочена дебіторська заборгованість в сумі 106000,00 доларів США; перевіркою проведення розрахунків у грошовій формі при здійсненні зовнішньоекономічних операцій за контрактом № 39 від 30.08.2017 року із нерезидентом GRANDIO d.o.o, Боснія і Герцеговина. Згідно бази даних АС «Податковий блок», АС «Інспетор 2006» всього за період дії контракту № 39 від 30.08.2017 року із GRANDIO d.o.o, Боснія і Герцеговина, що перевірений поточною перевіркою з 30.08.2017 року по 30.06.2018 року, ТОВ «Омега Плюс» товар на експорт відвантажено на суму 78000 доларів США/1995204,2 грн., фактів надходження валютної виручки від нерезидента не встановлено. Станом на 01.03.2018 року за розрахунком по контракту за операцією, здійсненою 22.06.2017 року утворилась прострочена дебіторська заборгованість в сумі 78000,00 доларів США.

Водночас з приводу перевірки проведення розрахунків у грошовій формі при здійсненні зовнішньоекономічних операцій за контрактом № 6 від 19.10.2016 року із нерезидентом GRANDIO d.o.o, Боснія і Герцеговина (покупець), в особі директора Jovan Dragojevic суд зазначає наступне.

Відповідно до протоколу про адміністративне правопорушення від 26.07.2018 року № 1065 ОСОБА_1 вчинив правопорушення, а саме: ухилення в частині бездіяльності щодо повернення валютної виручки в особливо великому розмірі, а саме як посадова особа ТОВ «Омега Плюс» не здійснював заходів щодо повернення в Україну виручки в іноземній валюті в передбачені Законом України від 23.09.1994 року № 185/94-ВР із змінами та доповненнями та п. 1 Постанови правління НБУ від 14.09.2016 року № 386 від реалізації на експорт товарів в загальній сумі 22885390,88 грн. (еквівалент не повернутої виручки в сумі 479536 Євро/14658455,96 грн., в сумі 236135 доларів США/6184179,66 грн., в сумі 78000 доларів США/2042755,26 грн.).

Постановою Вінницького міського суду від 27.04.2018 року ОСОБА_1С було визнано винним у вчиненні правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 162-1 КУпАП, та накладено на нього адміністративне стягнення у виді штрафу в розмірі 51000,00 грн., на підставі того, що ним, директором та засновником ТОВ «Омега Плюс» як посадовою особою не вжито усіх можливих та необхідних заходів з метою повернення в Україну у встановлені строки виручки в іноземній валюті зокрема по контракту № 6 від 19.10.2016 року за період з 01.11.2017 року до 28.02.2018 року.

Проте, згідно ст. 61 Конституції України та Кодексу про адміністративні правопорушення України, ніхто не може бути двічі притягнений до юридичної відповідальності одного виду за одне й те саме правопорушення.

А тому суд вважає за доцільне виключити з обвинувачення суму неповернення в Україну виручки в іноземній валюті в передбачені Законом України від 23.09.1994 року № 185/94-ВР із змінами та доповненнями та п. 1 Постанови правління НБУ від 14.09.2016 року № 386 від реалізації на експорт товарів в загальній сумі 479536 Євро еквівалент не повернутої виручки в сумі 14658455,96 грн.

Відповідно до ст. 40-1 КУпАП судовий збір, у провадженні по справі про адміністративне правопорушення, у разі винесення судом (суддею) постанови про накладення адміністративного стягнення сплачується особою, на яку накладено таке стягнення.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 40-1, 162-1 ч. 3, 280, 284 КУпАП, суддя -

ПОСТАНОВИВ:

Визнати винним ОСОБА_1 у вчиненні правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 162-1 КУпАП, та накласти на нього адміністративне стягнення у виді штрафу в розмірі три тисячі неоподаткованих мінімумів доходів громадян, що становить 51000 (пятдесят одна тисяча) гривень 00 копійок.

Стягнути з ОСОБА_1 судовий збір на користь держави у розмірі 352 (триста пятдесят дві) гривні 40 копійок.

Постанова може бути оскаржена протягом десяти днів з дня її винесення через Вінницький міський суд Вінницької області до Апеляційного суду Вінницької області.

Суддя