№ 3/229/16/2018
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10 січня 2018 року м. Дружківка

Суддя Дружківського міського суду Донецької області Лебеженко В.О., розглянувши матеріали, які надійшли від в.о. заступника начальника Головного управління ДФС у Донецькій області начальника управління оперативного забезпечення на окремих територіях зон АТО ГУ ДФС у Донецькій області про притягнення до адміністративної відповідальності

ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, громадянки України, зареєстрована та мешкає за адресою: Донецька область, м.Дружківка, вул.Космонавтів, 36/54

за ст.164 ч.1 Кодексу України про адміністративні правопорушення,

В С Т А Н О В И В:

В провадженні Дружківського міського суду Донецької області знаходиться справа про адміністративне правопорушення № 229/4663/17 відносно ОСОБА_1 за ст.164 ч.1 КУпАП.

10 січня 2018 року ОСОБА_1 до суду не зявилася, про час та місце розгляду справи була сповіщена належним чином, про що є відповідна довідка про доставку СМС-повідомлення.

Відповідно до протоколу про адміністративне правопорушення №0568 від 21.10.2017 року, ОСОБА_1 21 жовтня 2017 року приблизно о 09 годині 20 хвилин на ринку «Новий», розташованому по вул.Енгельса, 71 у м.Дружківка Донецької області, здійснювала реалізацію тютюнових виробів без дозвільних документів (ліцензії) на право здійснення даного виду діяльності, чим порушила ст.50 ЦК України та ст.15 ЗУ «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів» та скоїла адміністративне правопорушення, передбачене ч.1 ст.164 КУпАП.

Вивчивши матеріали справи про адміністративне правопорушення, суддя вважає, що вони підлягають поверненню до в.о. заступника начальника Головного управління ДФС у Донецькій області начальника управління оперативного забезпечення на окремих територіях зон АТО ГУ ДФС у Донецькій області для належного до оформлення з наступних підстав.

Так, наказом Міністра фінансів України від 02.07.2016 року за №566 затверджено Інструкцію з оформлення органами доходів і зборів матеріалів про адміністративні правопорушення (далі Інструкція).

Згідно загальних положень ця Інструкція, розроблена відповідно до вимог Кодексу України про адміністративні правопорушення, Податкового кодексу України, Закону України «Про збір та облік єдиного внеску на загальнообовязкове державне соціальне страхування» та інших нормативно-правових актів, встановлює порядок оформлення матеріалів про адміністративні правопорушення в органах доходів і зборів, а також процедуру складання протоколів про адміністративні правопорушення, розгляду справ про адміністративні правопорушення органами доходів і зборів, ведення діловодства у справах про адміністративні правопорушення, а також забезпечення належного розгляду скарг на постанови у справах про адміністративні правопорушення.

Пункт 4 Розділу ІІ Інструкції передбачає, що зміст протоколу повинен відповідати вимогам, викладеним у статті 256 КУпАП.

Відповідно до п.6 Розділу ІІ Інструкції, у протоколі під час його складання обов'язково зазначається стаття КУпАП, згідно з якою передбачено адміністративну відповідальність. При викладенні обставин правопорушення у протоколі вказуються місце та час його вчинення, суть правопорушення, які саме протиправні дії чи бездіяльність вчинила особа, стосовно якої складається протокол, та які положення законодавства порушено. Якщо є свідки правопорушення та потерпілі, до протоколу вносяться їх прізвища, імена та по батькові, а також місце проживання.

В порушення даного пункту Інструкції у протоколі про адміністративне правопорушення зазначено свідка ОСОБА_2 та мається її підпис, а також мається підпис якоїсь іншої невстановленої особи, без зазначення її даних.

Згідно з п.8 Розділу ІІ Інструкції, при складанні протоколу особі, яка притягається до адміністративної відповідальності, роз'яснюються її права й обов'язки, передбачені статтею 63 Конституції України та статтею 268 КУпАП, про що робиться відмітка у протоколі.

В порушення даного пункту Інструкції ОСОБА_1 не було розяснено її права та обовязки, що підтверджується відсутністю її підпису у даній графі протоколу про адміністративне правопорушення.

Згідно з п.7 Розділу ІІ Інструкції, особа, яка притягається до адміністративної відповідальності, має право надати пояснення і зауваження щодо змісту протоколу.

Так, у протоколі про адміністративне правопорушення вказано, що особа, яка притягається до адміністративної відповідальності згідно ст.63 Конституції України відмовилася від пояснень. Разом з цим, до протоколу про адміністративне правопорушення додано пояснення ОСОБА_1 (а.с.3).

Відповідно до п.10 Розділу ІІ Інструкції, у разі відмови особи, щодо якої складається протокол, від підписання протоколу, посадова особа органу доходів і зборів робить про це відповідний запис, який засвідчує своїм підписом та підписами свідків у разі їх наявності.

В порушення даного пункту Інструкції в протоколі про адміністративне правопорушення відсутній відповідний запис, засвідчений підписом посадової особи та підписами свідків.

Відповідно до п.п.9, 11 Розділу ІІ Інструкції, протокол складається у двох примірниках, що підписується посадовою особою, яка склала протокол, особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, а також свідками і понятими, якщо такі є. Один примірник протоколу під підпис вручається особі, яка притягається до адміністративної відповідальності.

Так, в порушення даних пунктів Інструкції, в протоколі про адміністративне правопорушення відсутні відомості про те, що ОСОБА_1 отримала другий примірник протоколу, що свідчить про порушення її права на захист.

Згідно з п.15 Розділу ІІ Інструкції, до протоколу долучаються матеріали, що підтверджують факт вчинення адміністративного правопорушення, та документи, що можуть свідчити про обставини, які пом'якшують або обтяжують відповідальність особи (за наявності). Кожний документ повинен мати свої реквізити (дату, назву, підписи тощо), містити достовірну інформацію та відповідати вимогам законодавства України про адміністративні правопорушення.

В порушення даного пункту Інструкції до протоколу про адміністративне правопорушення не долучено документів, які б підтверджували відсутність реєстрації ОСОБА_1 як фізичної особи підприємця, а також документів які б підтверджували відсутність у неї ліцензії на роздрібну торгівлю тютюновими виробами.

Також, у протоколі про адміністративне правопорушення вказано, що посадовій особі, яка його склала, не відомо, чи притягалася ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності раніше і за що. Однак, суддя вважає, що дана обставина повинна була бути зясована посадовою особою, яка складала протокол, оскільки вона може суттєво впливати на кваліфікацію дій правопорушниці за ст.164 КУпАП, так як дії, передбачені частиною першою цієї статті, вчинені особою, яку протягом року було піддано адміністративному стягненню за таке саме правопорушення, кваліфікуються вже за частиною другою цієї статті.

Більш того, санкція ч.1 ст.164 КУпАП передбачає конфіскацію виготовленої продукції, знарядь виробництва, сировини і грошей, одержаних внаслідок вчинення цього адміністративного правопорушення, чи без такої.

Так, у протоколі про адміністративне правопорушення вказано, що у ОСОБА_1 вилучено товар, а саме тютюнові вироби у кількості 400 пачок для тимчасового зберігання. Однак, у матеріалах справи відсутній документ, який підтверджує факт отримання відповідальною особою вказаного товару на відповідальне зберігання та місце їх зберігання, що у подальшому може ускладнити виконання рішення суду.

Також, відповідно до ст.29 КУпАП, конфіскація предмета, який став знаряддям вчинення або безпосереднім обєктом адміністративного правопорушення, полягає в примусовій безоплатній передачі цього предмета у власність держави за рішенням суду. Конфісковано може бути лише предмет, який є у приватній власності порушника, якщо інше не передбачено законами України. До матеріалів даної справи про адміністративне правопорушення не додано документу, який би вказував кому саме належить товар, який був вилучений у ОСОБА_1

Враховуючи викладене та керуючись ст.256, 278 КУпАП, суддя

П О С Т А Н О В И В:

Матеріали справи про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_1 за ст.164 ч.1 КУпАП - повернути заступнику начальника Головного управління ДФС у Донецькій області начальника управління оперативного забезпечення на окремих територіях зон АТО ГУ ДФС у Донецькій області для належного дооформлення.

Постанова оскарженню не підлягає.

Суддя: В. О. Лебеженко