Справа №: 716/1089/18
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12.07.2018 суддя Заставнівського районного суду Чернівецької області Пухарєва О.В., за участю секретаря Кульки О.М., особи, яка притягється до адміністративної відповідальності - ОСОБА_1, розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м. Заставна адміністративний матеріал, що надійшов із Управління Західного офісу Держаудитслужби в Чернівецькій області відносно ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, який проживає в ІНФОРМАЦІЯ_2, уповноваженої особи Відділу освіти, молоді та спорту Заставнівської РДА, раніше до адміністративної відповідальності не притягався, про притягнення його до адміністративної відповідальності за вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 164-14 КУпАП,-

В С Т А Н О В И Л А :

В період з 22.03.2018 по 08.06.2018 начальником відділу контролю у галузі освіти, науки, спорту та інформації ОСОБА_2 здійснено ревізію фінансово-господарської діяльності Відділу освіти, молоді та спорту Заставнівської районної державної адміністрації за період з 01.01.2015 по 30.04.2018, де ОСОБА_1 виконує обов'язки уповноваженої особи відділу освіти, молоді та спорту Заставнівської РДА.

В ході даної ревізії встановлено наступні порушення:

-здійснення закупівлі послуг з розподілу газу без застосування визначених законодавством процедур закупівель протягом періоду з 20.03.2018 по 30.04.2018 на загальну суму 312638,4 грн., які оплачено в сумі 232583,82 грн.;

-порушення порядку оприлюднення інформації про закупівлі відповідно до вимог законодавства, а саме оприлюднення укладеного з ПП «НадПредТеплосервіс» договору від 25.01.2018 №7 про надання послуг з централізованого постачання теплової енергії 30.01.2018, а не протягом двох днів з дня його укладання, як передбачено абз.8 ч.1 ст. 10 Закону України від 25.12.2015 №992-VII «Про публічні закупівлі», що є порушенням ч.7 ст. 2 та абз.8 ч.1 ст.10 Закону України «Про публічні закупівлі», за що передбачена відповідальність згідно з ч.1 ст. 164-14 КУпАП.

В судовому засіданні ОСОБА_1 вину визнав частково, по факту вчинених правопорушень пояснив, що згідно наказу Відділу освіти, молоді та спорту Заставнівської РДА від 10.01.2018 №12 він є уповноваженою особою відділу освіти, молоді та спорту Заставнівської РДА за проведення тендерних закупівель, на суму товару (товарів), послуги (послуг) дорівнює або перевищує 200 тис. грн., а робіт 1,5 млн. грн., відповідно до якого на нього покладено всю відповідальність за проведення закупівлі. Так, в період з 20.03.2018 по 30.04.2018 відділом освіти не було проведено процедуру закупівлі по розподілу природного газу в 2018 році у відповідності до вимог Закону України «Про публічні закупівлі» №922-VII від 25.12.2015 у звязку із тим, що типовий договір розподілу природного газу №094210KWCSEB016 від 01.01.2016 між виконавцем ПАТ «Чернівцігаз» був підписаний ще до початку дії даного Закону. Договір №094210KWCSEB016 від 01.01.2016 дійсний і щорічно продовжується додатковими угодами та виконується у відповідності до вимог Закону України «Про здійснення державних закупівель», який був чинним на момент укладання даного договору. Для всіх замовників Закон №992-VII від 25.12.2015 «Про публічні закупівлі» в обовязковому порядку почав діяти з 01.08.2016, відповідно всі діючі договори, підписані до цього періоду повинні відповідати Законам чинним на момент підписання. У звязку із чим вважає, що підстав у начальника відділу контролю у галузі освіти, науки, спорту та інформації ОСОБА_2 для складання протоколу про адміністративне правопорушення за порушення ним вимог Закону України «Про публічні закупівлі» не було, оскільки договір №094210KWCSEB016 від 01.01.2016 виконується у відповідності до вимог Закону України «Про здійснення державних закупівель». Тому в цій частині правопорушення, зазначеного в протоколі про адміністративне правопорушення , вину не визнає.

Стосовно порушення порядку оприлюднення укладеного з ПП «НадПредТеплосервіс» договору від 25.01.2018 №7 про надання послуг з централізованого постачання, визнав, що ним порушено строк оприлюднення договору, проте у зв'язку із тим, що договір було оприлюднено з запізненням тільки на три дні просив звільнити його від адміністративної відповідальності за малозначністю.

Дослідивши матеріали справи, врахувавши усні та письмові пояснення особи, яка притягується до адміністративної відповідальності, приходжу до наступного висновку.

Згідно ст. 9 КУпАП, адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Відповідно до ст. 245 КУпАП завданнями провадження в справах про адміністративні правопорушення є: своєчасне, всебічне, повне і об'єктивне з'ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом, забезпечення виконання винесеної постанови, а також виявлення причин та умов, що сприяють вчиненню адміністративних правопорушень, запобігання правопорушенням, виховання громадян у дусі додержання законів, зміцнення законності.

Відповідно до ст. 280 КУпАП орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов'язаний з'ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом'якшують і обтяжують відповідальність, чи заподіяно майнову шкоду, чи є підстави для передачі матеріалів про адміністративне правопорушення на розгляд громадської організації, трудового колективу, а також з'ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Згідно ч. 1 ст. 164-14 КУпАП адміністративна відповідальність настає за здійснення закупівлі товарів, робіт і послуг без застосування визначених законодавством процедур закупівель; оцінка пропозицій конкурсних торгів (кваліфікаційних пропозицій), тендерних пропозицій не за критеріями та методикою оцінки для визначення найкращої пропозиції конкурсних торгів (кваліфікаційної пропозиції), тендерної пропозиції, що міститься в документації конкурсних торгів (кваліфікаційній документації), тендерній документації; укладення з учасником, який став переможцем торгів, договору про закупівлю за цінами і обсягами, що не відповідають вимогам документації конкурсних торгів (кваліфікаційної документації), тендерної документації; не оприлюднення або порушення порядку оприлюднення інформації про закупівлі відповідно до вимог законодавства; ненадання інформації, документів та матеріалів у випадках, передбачених законом.

Судом встановлено, що в період з 01.01.2015 по 30.04.2018 начальником відділу контролю у галузі освіти, науки, спорту та інформації ОСОБА_2 здійснено ревізію фінансово-господарської діяльності Відділу освіти, молоді та спорту Заставнівської районної державної адміністрації, за адресою: м. Заставна Чернівецької області вул. Незалежності,88, за результатами якої складено протокол про адміністративне правопорушення № 13-03-0110/2018 від 21.06.2018 відносно ОСОБА_1 про притягнення його до адміністративної відповідальності за ч.1 ст. 164-14 Кодексу України про адміністративні правопорушення за порушення вимог, зокрема ч.7 ст. 2 Закону України «Про публічні закупівлі», а саме за здійснення закупівлі послуг з розподілу газу без застосування визначених законодавством процедур закупівель протягом періоду з 20.03.2018 по 30.04.2018 на загальну суму 312638,4 грн., які оплачено в сумі 232583,82 грн.

Проте, надаючи правову оцінку зазначеним обставинам, суд приходить до висновку щодо відсутності в діях ОСОБА_1 ознак адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164-14 КУпАП, в частині здійснення закупівлі послуг з розподілу газу без застосування визначених законодавством процедур закупівель, з огляду на наступне.

Правове регулювання правових та економічних засад здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади до 01.04.2016 року - для центральних органів виконавчої влади та замовників, що здійснюють діяльність в окремих сферах господарювання та до 01.08.2016 року - для всіх замовників ругулювався Законом України "Про здійснення державних закупівель" від 10.04.2014 №1197-VII.

З 01.04.2016 року - для центральних органів виконавчої влади та замовників, що здійснюють діяльність в окремих сферах господарювання та з 01.08.2016 року - для всіх замовників ввівся в дію Закон України «Про публічні закупівлі» №992-VII від 25.12.2015.

Відповідно до положень п.5 розділу ІХ Закону України «Про публічні закупівлі» (перехідних та прикінцевих положень) - з 01.08.2016 для всіх замовників визнано таким, що втратив чинність Закон України «Про здійснення державних закупівель», проте пунктом 7 цього ж розділу Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що процедури закупівель товарів, робіт та послуг, розпочаті до введення в дію цього Закону, завершуються відповідно до порядку, що діяв до введення в дію цього Закону.

Як вбачається з матеріалів справи типовий договір розподілу природного газу (далі - Договір) №094210KWCSEB016 між виконавцем ПАТ «Чернівцігаз» та Відділом освіти, молоді та спорту Заставнівської районної державної адміністрації був укладений 01.01.2016 шляхом підписання заяви-приєднання до умов договору розподілу природного газу №094210KWCSEB016 від 01.01.2016 (а.с.14-16,18).

Згідно п.1.1 Договору - цей Договір є публічним, регламентує порядок та умови переміщення природного газу з метою фізичної доставки Оператором ГРМ обсягів природного газу, які належать споживачам (їх постачальникам), до обєктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи.

Згідно п.п. 1.3 Договору цей Договір є договором приєднання, що укладається з урахуванням вимог ст. ст. 633, 634, 641 та 642 Цивільного кодексу України на невизначений строк.

Відповідно до наказу Відділу освіти, молоді та спорту Заставнівської РДА від 10.01.2018 №12 та договору від 23.01.2018 №1 уповноваженою особою Відділу освіти, молоді та спорту Заставнівської РДА за проведення тендерних закупівель, на суму товару (товарів), послуги (послуг), що дорівнює або перевищує 200 тис. грн., а робіт 1,5 млн. грн., призначено ОСОБА_1 із покладанням на нього всієї відповідальності за проведення закупівлі (а.с.1-3).

Відповідно до ч.7 ст. 2 Закону України «Про публічні закупівлі» №992-VII від 25.12.2015 забороняється придбання товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур, визначених цим Законом, та укладання договорів, які передбачають оплату замовником товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур, визначених цим Законом. Замовник не має права ділити предмет закупівлі на частини з метою уникнення проведення процедури відкритих торгів або застосування цього Закону.

Встановлено, що протягом 20.03.2018 - 30.04.2018 уповноваженою особою Відділу освіти, молоді та спорту Заставнівської РДА за проведення тендерних закупівель ОСОБА_1 відповідно до умов Договору №094210KWCSEB016 від 01.01.2016 було здійснено закупівлю у ПАТ «Чернівцігаз» послуг з розподілу газу на загальну суму 312 638,4 грн., за які згідно платіжних документів за період з 01.01.2018 по 30.05.2018 було оплачено 232583, 82 грн.

Так, за загальним правилом закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотньої дії у часі. При цьому відповідно до положень ч.2 ст. 5 ЦК України акт цивільного законодавства не має зворотньої дії в часі, крім випадків, коли він пом'якшує або скасовує цивільну відповідальність. Водночас відповідно до норми ч.2 ст. 4 ЦК України актми цивільного законодавства також є закони України.

Конституційний Суд України у рішенні від 09.02.99 №1-рп/99 зазначив про те, що надання зворотньої дії в часі нормативно-правовим актом може бути передбачено шляхом прямої вказівки про це в законі або в іншому нормативно-правовому акті.

Враховуючи наведене, те, що Договір було укладено 01.01.2016 до введення в дію Закону України «Про публічні закупівлі» №992-VII від 25.12.2015, який в той же час не містить жодних положень про поширення його дії на договори про закупівлю, які було укладено замовниками до 01.08.2016 ( коли він набрав чинності для всіх бюджетників), дія Закону України «Про публічні закупівлі» №992-VII від 25.12.2015 на Договір №094210KWCSEB016 від 01.01.2016 не поширюється.

Таким чином ОСОБА_1, під час виконання умов договору в період з 20.03.2018 - 30.04.2018 керувався передбаченими Договором умовами, у відповідності до вимог п.7 розділу ІХ Закону України «Про публічні закупівлі» №992-VII від 25.12.2015.

За таких обставин, вважаю, що наданий суду адміністративний матеріал не містить фактичних даних про те, що ОСОБА_1, здійснюючи закупівлю послуг з розподілу газу без застосування визначених законодавством процедур закупівель протягом періоду з 20.03.2018 по 30.04.2018, діяв всупереч вимог Закону України «Про публічні закупівлі» №992-VII від 25.12.2015, а тому, в діях ОСОБА_1 відсутній склад адміністративного правопорушення, передбачений ч. 1 ст. 164-14 КУпАП.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст.247 КУпАП - провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю в зв'язку з відсутністю події і складу адміністративного правопорушення.

За таких обставин вважаю, що провадження у справі в частині здійснення закупівлі послуг з розподілу газу без застосування визначених законодавством процедур закупівель протягом періоду з 20.03.2018 по 30.04.2018 слід закрити, в зв'язку з відсутністю в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164-14 КУпАП.

Крім того, згідно протоколу про адміністративне правопорушення № 13-03-0110/2018 від 21.06.2018 вбачається, що ОСОБА_1 порушив порядок оприлюднення інформації про закупівлі відповідно до вимог законодавства, а саме оприлюднення укладеного з ПП «НадПредТеплосервіс» договору від 25.01.2018 №7 про надання послуг з централізованого постачання теплової енергії 30.01.2018, а не протягом двох днів з дня його укладання, як передбачено абз.8 ч.1 ст. 10 Закону України від 25.12.2015 №992-VII «Про публічні закупівлі», що є порушенням абз.8 ч.1 ст.10 Закону України «Про публічні закупівлі», за що передбачена адміністративна відповідальність згідно з ч.1 ст. 164-14 КУпАП.

Відповідно до абзацу 8 ч. 1 ст. 10 Закону України «Про публічні закупівлі» №922-VIII встановлено, що замовник самостійно та безоплатно через авторизовані електронні майданчики оприлюднює на веб-порталі Уповноваженого органу в порядку, встановленому Уповноваженим органом та цим Законом, інформацію про закупівлю, а саме: договір про закупівлю - протягом двох днів з дня його укладення.

Таким чином, ОСОБА_1, будучи уповноваженою особою Відділу освіти, молоді та спорту Заставнівської РДА за проведення тендерних закупівель, повинен був оприлюднити договір про закупівлю централізованого постачання теплової енергії, укладений з ПП «Надпредтеплосервіс» від 25.01.2018, на веб-порталі Уповноваженого органу протягом двох днів з дня їх укладення, а саме до 27.01.2018 включно.

Проте, як вбачається з наданих матеріалів справи про адміністративне правопорушення та було встановлено в судовому засіданні, вказаний договір було оприлюднено лише 30.01.2018.

Тобто, в даному випадку ОСОБА_1 допустив порушення порядку оприлюднення інформації про закупівлю відповідно до вимог законодавства, що є порушенням абзацу 8 ч. 1 ст. 10 Закону №922-VIII і за що передбачена відповідальність за ч.1 ст.164-14 КУпАП.

Відповідно до ст. 22 КУпАП при малозначності вчиненого адміністративного правопорушення орган (посадова особа), уповноважений вирішувати справу, може звільнити порушника від адміністративної відповідальності і обмежитись усним зауваженням.

Оцінивши досліджені докази в їх сукупності та взаємозв'язку, вважаю можливим звільнити ОСОБА_1 від адміністративної відповідальності за ч.1 ст. 164-14 КУпАП за малозначністю і оголосити йому усне зауваження, оскільки діяння, вчинене ним, містило в собі усі юридичні і суб'єктивні ознаки, що характеризують правопорушення, передбачене ч.1 ст. 164-14 КУпАП, але внаслідок всіх конкретних обставин воно не відповідало тій суспільній небезпечності, яка є типовою для цього виду правопорушення, зокрема дії ОСОБА_1 суб'єктивно не були направлені на заподіяння шкоди суспільним інтересам, юридичним та фізичним особам, і така шкода фактично не була заподіяна, останній вперше притягується до адміністративної відповідальності.

Згідно з ч. 2 ст. 284 КУпАП при оголошенні усного зауваження виноситься постанова про закриття справи.

Таким чином, вважаю за необхідне звільнити ОСОБА_1 від адміністративної відповідальності і обмежитись усним зауваженням.

Відповідно до ст. 40-1 КУпАП судовий збір з ОСОБА_1 стягненню не підлягає.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст.22, 247, 283- 285 КУпАП, суддя -

П О С Т А Н О В И Л А:

Провадження по справі відносно ОСОБА_1 за вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 164-14 КУпАП, в частині здійснення закупівлі послуг з розподілу газу без застосування визначених законодавством процедур закупівель закрити в звязку з відсутністю в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення за ч. 1 ст. 164-14 КУпАП.

На підставі ст. 22 КУпАП звільнити ОСОБА_1 від адміністративної відповідальності за вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 164-14 КУпАП, в частині порушення порядку оприлюднення інформації про закупівлі відповідно до вимог законодавства, обмежившись усним зауваженням, у зв'язку з чим провадження в цій частині адміністративної справи закрити.

Постанова суду набирає законної сили після закінчення строку на подання апеляційної скарги.

Апеляційна скарга на постанову може бути подана до Апеляційного суду Чернівецької області через Заставнівський районний суд особою, яку притягнуто до адміністративної відповідальності, її законним представником, захисником, потерпілим, його представником протягом 10 днів з дня її винесення.

Суддя О. Пухарєва