Справа № 322/211/18
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

07 травня 2018 року смт. Новомиколаївка

Суддя Новомиколаївського районного суду Запорізької області Шиш А.Б., з участю прокурора Онипка О.В., захисника ОСОБА_1, особи, яка притягується до адміністративної відповідальності ОСОБА_2, розглянувши матеріали, що надійшли з Управління захисту економіки в Запорізькій області про притягнення до адміністративної відповідальності

ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, громадянина України, не працюючого, проживаючого ІНФОРМАЦІЯ_2, раніше не притягувався до адміністративної відповідальності,

за ч. 1, 2 ст. 1727 КУпАП,

в с т а н о в и в:

До суду із Управління захисту економіки в Запорізькій області надійшов протокол про адміністративне правопорушення, пов'язане з корупцією № 49 від 13 березня 2018 року, в якому зазначено наступне.

Відповідно до п.п. "б" п. 1 ч. 1 ст. З Закону України "Про запобігання корупції" суб'єктами, на яких поширюється дія цього Закону, є народні депутати України, депутати Верховної Ради Автономної Республіки Крим, депутати місцевих рад, сільські, селищні, міські голови. Згідно положень ст. 2 Закону України "Про статус депутатів місцевих рад" депутат сільської, селищної, міської, районної у місті, районної, обласної ради є представником інтересів територіальної громади села, селища, міста чи їх громад, який відповідно до Конституції України і Закону України "Про вибори депутатів місцевих рад та сільських, селищних, міських голів" обирається на основі загального, рівного, прямого виборчого права шляхом таємного голосування на строк, встановлений Конституцією України. Статтею 41 Закону України "Про запобігання корупції" передбачено, що особи, зазначені у пункті 1, підпункті "а" пункту 2 частини першої статті 3 цього Закону, діють неупереджено, незважаючи на приватні інтереси, особисте ставлення до будь-яких осіб, на свої політичні погляди, ідеологічні, релігійні або інші особисті погляди чи переконання. Відповідно до абзацу 10, 11 ч. 1 ст. 1 Закону України "Про запобігання корупції" приватний інтерес будь-який майновий чи немайновий інтерес особи, у тому числі зумовлений особистими, сімейними, дружніми чи іншими позаслужбовими стосунками з фізичними чи юридичними особами, у тому числі ті, що виникають у звязку з членством або діяльністю в громадських, політичних, релігійних чи інших організаціях. Реальний конфлікт інтересів суперечність між приватним інтересом особи та її службовими чи представницькими повноваженнями, що впливає на обєктивність або неупередженість прийняття рішень, або на вчинення чи не вчинення дій під час виконання зазначених повноважень. Відповідно до ч. 1 ст. 28 Закону України "Про запобігання корупції" особа, зазначена у пунктах 1, 2 частини першої статті 3 цього Закону, зобовязана: вживати заходів щодо недопущення виникнення реального, потенційного конфлікту інтересів; повідомляти колегіальний орган, під час виконання повноважень у якому виник конфлікт інтересів; не вчиняти дій та не приймати рішень в умовах реального конфлікту інтересів; вжити заходів щодо врегулювання реального чи потенційного конфлікту інтересів. За змістом ч. 1 ст. 35 Закону України "Про запобігання корупції" правила врегулювання конфлікту інтересів в діяльності Президента України, народних депутатів України, членів Кабінету Міністрів України, керівників центральних органів виконавчої влади, які не входять до складу Кабінету Міністрів України, суддів Конституційного Суду України та суддів судів загальної юрисдикції, голів, заступників голів обласних та районних рад, міських, сільських, селищних голів, секретарів міських, сільських, селищних рад, депутатів місцевих рад визначаються законами, які регулюють статус відповідних осіб та засади організації відповідних органів. Відповідно до вимог ч. 1 ст. 591 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" сільський, селищний, міський голова, секретар, депутат сільської, селищної, міської ради, голова, заступник голови, депутат районної, обласної, районної у місті ради бере участь у розгляді, підготовці та прийнятті рішень відповідною радою за умови самостійного публічного оголошення про це під час засідання ради, на якому розглядається відповідне питання.

Згідно інформації, наданої Новомиколаївським районним відділом ДРАЦС, встановлено, що ОСОБА_2 має рідну сестру ОСОБА_3 (прізвище до шлюбу ОСОБА_2) Л.М., ІНФОРМАЦІЯ_3.

Рішенням № 01 Барвінівської сільської ради сьомого скликання від 19 листопада 2015 року "Про визнання повноважень депутатів Барвінівської сільської ради" визнано повноваження ОСОБА_2, як депутата Барвінівської сільської ради сьомого скликання. Таким чином, ОСОБА_2, будучи депутатом Барвінівської сільської ради, відповідно до підпункту "б" пункту 1 частини 1 статті 3 Закону України "Про запобігання корупції" є субєктом відповідальності за правопорушення, передбачене ст. 1727 КУпАП.

10 червня 2016 року Барвінівський сільський голова ОСОБА_4 при підготовці порядку денного до десятої сесії сьомого скликання, включив питання про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою.

Відповідно до протоколу засідання Барвінівської сільської ради від 10 червня 2016року участь у роботі 5-ї позачергової сесії сьомого скликання брало 9 депутатів, в тому числі депутат ОСОБА_2

10 червня 2016 року на засіданні позачергової сесії Барвінівської сільської ради ОСОБА_2, діючи як депутат, голосував за прийняття або не прийняття певних рішень по питаннях, які були винесені на позачергову сесію сільської ради.

Проведеним голосуванням депутатів Барвінівської сільської ради з вказаного питання, яке відбулось у денний час у приміщенні Барвінівської сільської ради, розташованої за адресою: Запорізька область, Новомиколаївський район, с. Барвінівка, вул. Центральна, буд. 8, та у якому приймав участь і ОСОБА_2, "за" проголосувало 8 із 9 присутніх на сесії депутатів, у тому числі ОСОБА_2, про конфлікт інтересів заявив один депутат ОСОБА_5

За результатами голосування було прийнято рішення № 16 від 10 червня 2016 року "Про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки у власність для ведення особистого селянського господарства", згідно з яким було надано дозвіл на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки сільськогосподарського призначення ОСОБА_3 для ведення особистого селянського господарства, площею 1,2100 га.

Крім того, 10 липня 2017 Барвінівський сільський голова ОСОБА_4 при підготовці порядку денного до чотирнадцятої чергової сесії сьомого скликання, включив питання про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки у власність в тому числі (ріллі) для ведення особистого селянського господарства.

Відповідно до протоколу засідання Барвінівської сільської ради від 10 липня 2017року участь у роботі 14-ї чергової сесії сьомого скликання брало 9 депутатів, в тому числі депутат ОСОБА_2

10 липня 2017 року на засіданні чергової сесії Барвінівської сільської ради ОСОБА_2, діючи як депутат, голосував за прийняття або не прийняття певних рішень по питаннях, які були винесені на чергову сесію сільської ради.

Проведеним голосуванням депутатів Барвінівської сільської ради з вказаного питання, яке відбулось у денний час у приміщенні Барвінівської сільської ради, розташованої за адресою: Запорізька область, Новомиколаївський район, с. Барвінівка, вул. Центральна, буд. 8, та у якому приймав участь і ОСОБА_2, "за" проголосувало усі 9 присутніх на сесії депутатів.

За результатами голосування прийнято рішення № 10 від 10 липня 2017 року "Про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки у власність для ведення особистого селянського господарства", згідно з яким ОСОБА_3 передано у власність земельну ділянку, площею 1,2100 га для ведення особистого селянського господарства.

При цьому, під час засідань Барвінівської сільської ради 10 червня 2016 року та 10 липня 2017 року перед проведенням голосування та прийняттям рішень № 16 та № 10 ОСОБА_2 не здійснено самостійного публічного оголошення, не повідомлено сільську раду, сільського голову про наявність у нього реального конфлікту інтересів, що під час голосування впливає на обєктивність та неупередженість прийняття рішень, оскільки вони стосувались надання його рідній сестрі ОСОБА_3 дозволу на розроблення проекту землеустрою та передачі у власність земельної ділянки, тому має приватний інтерес при участі у голосуванні.

Таким чином, депутат Барвінівської сільської ради Новомиколаївського району Запорізької області ОСОБА_2, будучи, згідно з п.п. "б" п. 1 ч. 1 ст. З "Про запобігання корупції" та примітки до ст. 1727 КУпАП, субєктом відповідальності за адміністративні правопорушення, передбачені ст. 1727 КУпАП, у порушення вимог пункту 2 частини 1 статті 28 Закону України "Про запобігання корупції", вчинив адміністративне правопорушення, повязане з корупцією, відповідальність за яке передбачена ч. 1 ст. 1727 КУпАП, а саме неповідомлення особою у встановлених законом випадках та порядку про наявність у нього реального конфлікту інтересів.

Також до суду із Управління захисту економіки в Запорізькій області надійшов протокол про адміністративне правопорушення, пов'язане з корупцією № 50 від 13 березня 2018 року, в якому зазначено наступне.

Відповідно до п.п. "б" п. 1 ч. 1 ст. З Закону України "Про запобігання корупції" суб'єктами, на яких поширюється дія цього Закону, є народні депутати України, депутати Верховної Ради Автономної Республіки Крим, депутати місцевих рад, сільські, селищні, міські голови. Згідно положень ст. 2 Закону України "Про статус депутатів місцевих рад" депутат сільської, селищної, міської, районної у місті, районної, обласної ради є представником інтересів територіальної громади села, селища, міста чи їх громад, який відповідно до Конституції України і Закону України "Про вибори депутатів місцевих рад та сільських, селищних, міських голів" обирається на основі загального, рівного, прямого виборчого права шляхом таємного голосування на строк, встановлений Конституцією України. Статтею 41 Закону України "Про запобігання корупції" передбачено, що особи, зазначені у пункті 1, підпункті "а" пункту 2 частини першої статті 3 цього Закону, діють неупереджено, незважаючи на приватні інтереси, особисте ставлення до будь-яких осіб, на свої політичні погляди, ідеологічні, релігійні або інші особисті погляди чи переконання. Відповідно до абзацу 10, 11 ч. 1 ст. 1 Закону України "Про запобігання корупції" приватний інтерес будь-який майновий чи немайновий інтерес особи, у тому числі зумовлений особистими, сімейними, дружніми чи іншими позаслужбовими стосунками з фізичними чи юридичними особами, у тому числі ті, що виникають у звязку з членством або діяльністю в громадських, політичних, релігійних чи інших організаціях. Реальний конфлікт інтересів суперечність між приватним інтересом особи та її службовими чи представницькими повноваженнями, що впливає на обєктивність або неупередженість прийняття рішень, або на вчинення чи не вчинення дій під час виконання зазначених повноважень. Відповідно до ч. 1 ст. 28 Закону України "Про запобігання корупції" особа, зазначена у пунктах 1, 2 частини першої статті 3 цього Закону, зобовязана: вживати заходів щодо недопущення виникнення реального, потенційного конфлікту інтересів; повідомляти колегіальний орган, під час виконання повноважень у якому виник конфлікт інтересів; не вчиняти дій та не приймати рішень в умовах реального конфлікту інтересів; вжити заходів конфлікту інтересів. За змістом ч. 1 ст. 35 Закону України "Про запобігання корупції" правила врегулювання конфлікту інтересів в діяльності Президента України, народних депутатів України, членів Кабінету Міністрів України, керівників центральних органів виконавчої влади, які не входять до складу Кабінету Міністрів України, суддів Конституційного Суду України та суддів судів загальної юрисдикції, голів, заступників голів обласних та районних рад, міських, сільських, селищних голів, секретарів міських, сільських, селищних рад, депутатів місцевих рад визначаються законами, які регулюють статус відповідних осіб та засади організації відповідних органів. Відповідно до вимог ч. 1 ст. 591 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" сільський, селищний, міський голова, секретар, депутат сільської, селищної, міської ради, голова, заступник голови, депутат районної, обласної, районної у місті ради бере участь у розгляді, підготовці та прийнятті рішень відповідною радою за умови самостійного публічного оголошення про це під час засідання ради, на якому розглядається відповідне питання.

Згідно інформації, наданої Новомиколаївським районним відділом ДРАЦС, встановлено, що ОСОБА_2 має рідну сестру ОСОБА_3 (прізвище до шлюбу ОСОБА_2) Л.М., ІНФОРМАЦІЯ_3.

Так, рішенням № 01 Барвінівьскої сільської ради сьомого скликання від 19 листопада 2015 року "Про визнання повноважень депутатів Барвінівської сільської ради" визнано повноваження ОСОБА_2, як депутата Барвінівської сільської ради сьомого скликання.

Таким чином, ОСОБА_2, будучи депутатом Барвінівської сільської ради, відповідно до підпункту "б" пункту 1 частини 1 статті 3 Закону України "Про запобігання корупції" є субєктом відповідальності за правопорушення, передбачене ст. 1727 КУпАП.

10 червня 2016 року Барвінівський сільський голова ОСОБА_4 при підготовці порядку денного до десятої сесії сьомого скликання, включив питання про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою.

Відповідно до протоколу засідання Барвінівської сільської ради від 10 червня 2016року участь у роботі 5-ї позачергової сесії сьомого скликання брало 9 депутатів, в тому числі депутат ОСОБА_2

10 червня 2016 року на засіданні позачергової сесії Барвінівської сільської ради ОСОБА_2, діючи як депутат, голосував за прийняття або не прийняття певних рішень по питаннях, які були винесені на позачергову сесію сільської ради.

Проведеним голосуванням депутатів Барвінівської сільської ради з вказаного питання, яке відбулось у денний час у приміщенні Барвінівської сільської ради, розташованої за адресою: Запорізька область, Новомиколаївський район, с. Барвінівка, вул. Центральна, буд. 8, та у якому приймав участь і ОСОБА_2, "за" проголосувало 8 із 9 присутніх на сесії депутатів, у тому числі ОСОБА_2, про конфлікт інтересів заявив один депутат ОСОБА_5

За результатами голосування прийнято рішення № 16 від 10 червня 2016 року "Про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки у власність для ведення особистого селянського господарства", згідно з яким було надано дозвіл на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки сільськогосподарського призначення ОСОБА_3 для ведення особистого селянського господарства, площею 1,2100 га.

Крім того, 10 липня 2017 року Барвінівський сільський голова ОСОБА_4 при підготовці порядку денного до чотирнадцятої чергової сесії сьомого скликання, включив питання про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки у власність в тому числі (ріллі) для ведення особистого селянського господарства.

Відповідно до протоколу засідання Барвінівської сільської ради від 10 липня 2017 року участь у роботі 14-ї чергової сесії сьомого скликання брало 9 депутатів, в тому числі депутат ОСОБА_2

10 липня 2017 року на засіданні чергової сесії Барвінівської сільської ради ОСОБА_2, діючи як депутат, голосував за прийняття або не прийняття певних рішень по питаннях, які були винесені на чергову сесію сільської ради.

Проведеним голосуванням депутатів Барвінівської сільської ради з вказаного питання, яке відбулось у денний час у приміщенні Барвінівської сільської ради, розташованої за адресою: Запорізька область, Новомиколаївський район, с. Барвінівка, вул. Центральна, буд. 8, та у якому приймав участь і ОСОБА_2, "за" проголосувало усі 9 присутніх на сесії депутатів.

За результатами голосування прийнято рішення № 10 від 10 липня 2017 року "Про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки у власність для ведення особистого селянського господарства", згідно з яким ОСОБА_3 передано у власність земельну ділянку, площею 1,2100 га для ведення особистого селянського господарства.

При цьому, під час засідань Барвінівської сільської ради 10 червня 2016 року та 10 липня 2017 року ОСОБА_2 проголосував за вказані рішення, діючи у майнових інтересах рідної сестри ОСОБА_3, оскільки вони стосувались надання їй дозволу на розроблення проекту землеустрою та передачі у власність земельної ділянки, тобто вчинив дії в умовах реального конфлікту інтересів.

Таким чином, депутат Барвінівської сільської ради Новомиколаївського району Запорізької області ОСОБА_2, будучи, згідно з п.п. "б" п. 1 ч. 1 ст. З "Про запобігання корупції" та примітки до ст. 1727 КУпАП, субєктом відповідальності за адміністративні правопорушення, передбачені ст. 1727 КУпАП, у порушення вимог пункту 3 частини 1 статті 28 Закону України "Про запобігання корупції", вчинив адміністративне правопорушення, повязане з корупцією, відповідальність за яке передбачена ч. 2 ст. 1727 КУпАП, а саме вчинення дій в умовах реального конфлікту інтересів.

В судовому засіданні особа, яка притягується до адміністративної відповідальності ОСОБА_2 свою вину у вчиненні інкримінованих йому адміністративних правопорушень не визнав, по пояснив, що він дійсно за вищевказаних обставин голосував за прийняття рішень, які стосувалися його сестри ОСОБА_3 Проте у порядку денному вказаних сесій не було зазначено прізвище його сестри, а також сільським головою йому не були роз'яснені положення діючого законодавства щодо врегулювання конфлікту інтересів. У зв'язку з чим вважає, що правопорушення, відповідальність за яке передбачена ч. 1, 2 ст. 1727 КУпАП він не скоював, а отже подія і склад адміністративного правопорушення у його діях відсутні.

В судовому засіданні захисник ОСОБА_1 пояснив, що відповідно до положень ст. 1 Закону України "Про запобігання корупції", реальний конфлікт інтересів це суперечність між приватним інтересом особи та її службовими чи представницькими повноваженнями, що впливає на об'єктивність або неупередженість прийняття рішень, або на вчинення чи невчинення дій під час виконання зазначених повноважень. В протоколах про адміністративне правопорушення, від 18 березня 2018 року № 49 та 50 не зазначено, у чому саме полягала дійсна, реальна суперечність між приватним інтересом ОСОБА_2 та його представницькими повноваженнями. Відповідно до ст. 18 Закону України "Про статус депутатів місцевих рад" депутат місцевої ради зобов'язаний, у тому числі брати участь у роботі ради, постійних комісій та інших її органів, до складу яких він входить, всебічно сприяти виконанню їх рішень. Положення ст. 8 Закону України "Про статус депутатів місцевих рад" визначають, що депутат місцевої ради має керуватися загальнодержавними інтересами та інтересами територіальної громади. В протоколах від 18 березня 2018 року зазначено, що ОСОБА_2, будучи депутатом Барвінівської сільської ради Новомиколаївського району Запорізької області, та відповідно до п.п. "б" п. 1 ч. 1 ст. З Закону України "Про запобігання корупції", являючись суб'єктом на якого поширюється дія цього Закону, 10 червня 2016 року брав участь у голосуванні за прийняття рішення № 16 про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки у власність для ведення особистого селянського господарства рідній сестрі ОСОБА_3 Крім цього, 10 липня 2017 року ОСОБА_2 приймав участь у голосуванні при прийнятті рішення № 10 про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки у власність для ведення особистого селянського господарств рідній сестрі ОСОБА_3 В порушення вимог п. 2 ч. 1 ст. 28 Закону України "Про запобігання корупції", ч. 1 ст. 591 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" не повідомив у встановленому законом випадку сесію Барвінівської сільської ради Новомиколаївського району Запорізької області про наявність у нього реального конфлікту інтересів перед прийняттям рішення № 16 від 10 червня 2016 року "Про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки у власність для ведення особистого селянського господарства" та перед прийняттям рішення № 10 від 10 липня 2017 року "Про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки у власність для ведення особистого селянського господарства". Відповідальність за ч. 1, 2 ст. 1727 КУпАП настає за неповідомлення особою у встановлених законом випадках та в порядку про наявність у неї реального конфлікту інтересів та вчинення дій чи прийняття рішень в умовах реального конфлікту інтересів. Суб'єктом правопорушення, передбаченого ст. 1727 КУпАП, відповідно до ч. 3 ст. 8 Закону України "Про статус депутатів місцевих рад" є депутати сільської ради на яких поширюються вимоги та обмеження, передбачені Законом України "Про запобігання корупції". Частиною 2 ст. 1727 КУпАП передбачена адміністративна відповідальність за порушення вимог щодо запобігання та врегулювання конфлікту інтересів, а саме за вчинення дій чи прийняття рішень в умовах реального конфлікту інтересів. Таким чином, обов'язковою ознакою складу вищезазначеного адміністративного правопорушення є наявність реального конфлікту інтересів, під яким, згідно ст. 1 Закону України "Про запобігання корупції" належить розуміти суперечність між приватним інтересом особи та її службовими чи представницькими повноваженнями, що впливає на об'єктивність або неупередженість прийняття рішень, або на вчинення чи не вчинення дій під час виконання зазначених повноважень. Аналіз термінів "потенційний інтерес" та "реальний інтерес", які містяться у ч. 1 ст. 1 Закону, дає можливість констатувати, що потенційний конфлікт інтересів відрізняється від реального тим, що при потенційному конфлікті встановлюється лише наявність, існування приватного інтересу особи, що може вплинути на об'єктивність чи неупередженість прийняття нею рішень, тоді як при реальному конфлікті інтересів існуюча суперечність між наявним приватним інтересом особи та її службовими чи представницькими повноваженнями безпосередньо впливає (вплинула) на об'єктивність або неупередженість прийняття рішень, або на вчинення чи не вчинення дій під час виконання вказаних повноважень. Крім того, це також визначає ступінь впливу цієї суперечності на прийняття рішення чи вчинення дії, який повинен мати об'єктивний вираз, а також часовий взаємозв'язок між прийняттям рішення та наявністю певних ознак, що мають місце при цьому. Тобто відмінність між цими поняттями полягає в тому, що для встановлення факту реального конфлікту інтересів недостатньо констатувати існування приватного інтересу, який потенційно може вплинути на об'єктивність або неупередженість прийняття рішень, а слід безпосередньо встановити, що, по-перше, приватний інтерес наявний, по-друге, він суперечить службовим чи представницьким повноваженням, а по-третє, така суперечність не може вплинути, а реально впливає на об'єктивність чи неупередженість прийняття рішень чи вчинення дій. Таким чином, для встановлення наявності факту прийняття рішення, вчинення чи не вчинення дії в умовах реального конфлікту інтересів та розмежування реального і потенційного конфлікту інтересів особа, яка здійснює правозастосовну діяльність, для кваліфікації рішення, як такого, що прийняте в умовах реального конфлікту інтересів, має встановити наявність обов'язкової сукупності таких юридичних фактів, як: 1) наявність у правопорушника факту приватного інтересу, який має бути чітко сформульований (артикульований) та визначений; 2) наявність факту суперечності між приватним інтересом і службовими чи представницькими повноваженнями із зазначенням того, в чому саме ця суперечність знаходить свій вияв або вплив на прийняття рішення; 3) наявність повноважень на прийняття рішення; 4) наявність факту реального впливу суперечності між приватним та службовим чи представницьким інтересом на об'єктивність або неупередженість рішення. Беручи до уваги визначення поняття "реальний конфлікт інтересів", згідно з яким він можливий при прийнятті рішення, а також роль окремої особи при прийнятті рішення колегіальним органом, можна констатувати, що голосування окремою особою само по собі не може створювати безпосередній причинно-наслідковий зв'язок між її діями та юридичними наслідками у формі прийнятого рішення колегіальним органом. Те саме стосується й осіб, які здійснюють представницькі повноваження. Без наявності хоча б одного з фактів із цієї сукупності реальний конфлікт інтересів не виникає. Встановлення цих фактів має бути відображено в протоколі про адміністративне правопорушення, пов'язане з корупцією, та, відповідно, в постанові суду. Разом з тим, посадовою особою, що склала відносно ОСОБА_2 протокол про адміністративне правопорушення, не було встановлено, в чому саме полягає суперечність між його приватнім інтересом та представницьким інтересом. Складені протоколи свідчать про те, що ОСОБА_2 рішення в умовах реального конфлікту інтересів (в розумінні диспозиції ч. 2 ст. 1727 КУпАП) не приймав. Рішення № 16 від 10 червня 2016 року "Про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки у власність для ведення особистого селянського господарства" та рішення № 10 від 10 липня 2017 року "Про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки у власність для ведення особистого селянського господарства" приймалося колегіальний органом Барвінівською сільською радою Новомиколаївського району Запорізької області, а не особисто ОСОБА_2 При складанні адміністративних протоколів посадовими особами поліції не було враховано, що відповідно до ч. 2 та ч. 4 ст. 49 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні депутат представляє інтереси всієї територіальної громади, має всю повноту прав, що забезпечують його активну участь у діяльності ради та утворюваних нею органів, несе обов'язки перед виборцями, радою та її органами, виконує їх доручення. Депутат зобов'язаний брати участь у роботі сесій ради, засідань постійної та інших комісій ради, до складу яких його обрано. Статтею 19 Закону України "Про статус депутатів місцевих рад" визначено, що депутат місцевої ради користується правом ухвального голосу з усіх питань, що розглядаються на засіданнях ради та її органів, до складу яких він входить. Депутат місцевої ради набуває права ухвального голосу з моменту визнання його повноважень. Відповідно до ч. 1 та ч. З ст. 20 вказаного Закону на сесіях місцевої ради депутати місцевої ради на основі колективного і вільного обговорення розглядають і вирішують питання, віднесені до відання відповідної ради. Депутат місцевої ради зобов'язаний бути присутнім на пленарних засіданнях ради, засіданнях постійної комісії та інших органів ради, до складу яких він входить. Відповідно до ст. 39 Закону України "Про запобігання корупції" особи, зазначені у пункті 1 частини першої статті 3 цього Закону, представляючи державу чи територіальну громаду, діють виключно в їх інтересах. За ч. 3 ст. 59 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" рішення ради приймаються відкритим поіменним голосуванням, окрім випадків, передбачених пунктами 4 і 16 статті 26, пунктами 1, 29 і 31 статті 43 та статтями 55, 56 цього Закону, в яких рішення приймаються таємним голосуванням. Результати поіменного голосування підлягають обов'язковому оприлюдненню та наданню за запитом відповідно до Закону України "Про доступ до публічної інформації". На офіційному веб-сайті ради розміщуються в день голосування і зберігаються протягом необмеженого строку всі результати поіменних голосувань. Результати поіменного голосування є невід'ємною частиною протоколу сесії ради. На теперішній час відсутня інформація щодо голосування ОСОБА_2 на офіційному веб-сайті Барвінівської сільської ради, а тому достеменно невідомо чи він брав участь у голосуванні з даних питань. Крім цього, у наданому на запит регламенту Барвінівської сільської ради пунктом 33 зазначено, що проекти порядку денного рішень пленарних засідань надсилаються депутатам не пізніше, як за три дні до відкриття чергової сесії, а у випадках проведення позачергових сесій при реєстрації депутатів перед пленарним засіданням ради. Дана процедура не була проведена. Та якби вона була проведена все рівно порядок денний, який зазначено у протоколах від 10 червня 2016 року та від 10 липня 2017 року та прийнятими рішеннями різняться за своїм змістом. Так у протоколі від 10 червня 2016 року порядок денний закінчується 15 пунктом - Земельні питання, а за номером 16 приймається рішення (в редакції протоколу - про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою; в редакції рішення - про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки у власність для ведення особистого селянського господарства; і тільки після слів вирішила зазначене прізвище ОСОБА_3 В протоколі від 10 липня 2017 року в порядку денному зазначено питання під номером 10 - про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки у власність в тому числі (ріллі) для ведення ОСГ; а вже в редакції протоколу питання звучить - про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки у власність для ведення ОСГ (ОСОБА_3, ОСОБА_6В.); а вже в редакції рішення - про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки у власність в тому числі для ведення особистого селянського господарства. В обох випадках в порушення пункту 33 Регламенту роботи Барвінівської сільської ради сільська рада не надала депутату ОСОБА_2 повного тексту прийнятих рішень до початку пленарного засідання, що в свою чергу позбавило його скористатися своїм правом заявити про конфлікт інтересів. Крім цього, з протоколів засідань невідомо чи велась стенограма пленарних засідань, яка б дала змогу встановити виступаючих, в тому числі текст виступу депутата ОСОБА_2, зокрема і по рішенню № 16 від 10 червня 2016 року. В протоколах пленарних засідань на проти кожного прізвища депутатів зазначено "за", "проти", "утримався", "конфлікт інтересів", які виконані за допомогою компютерної техніки з використанням копіювальної техніки. Виникає питання, яким чином проводиться поіменне голосування за допомогою компютерної та копіювальної техніки. В Регламенті роботи Барвінівської сільської ради взагалі не зазначено, яким чином може відбуватися таке голосування. Відповідно до положень статті 45 Регламенту Барвінівської сільської ради рада в межах своїх повноважень приймає нормативні та інші акти у формі рішень. При проведенні пленарних засідань сільською радою порушено ч. 11 статті 59 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні", в якій зокрема зазначено, що акти органів та посадових осіб місцевого самоврядування підлягають обовязковому оприлюдненню та наданню за запитом відповідно до Закону України "Про доступ до публічної інформації". Проекти актів органів місцевого самоврядування оприлюднюються в порядку, передбаченому Законом України "Про доступ до публічної інформації", крім випадків виникнення надзвичайних ситуацій та інших невідкладних випадків, передбачених законом, коли такі проекти актів оприлюднюються негайно після їх підготовки. Відсутність оприлюднених проектів рішень Барвінівської сільської ради № 16 від 10 червня 2016 року та № 10 від 10 липня 2017 року також вказує на те, що перед початком голосування депутат ОСОБА_2 не знав і не міг знати повних текстів рішень сесій. Крім цього, положеннями частини 2 статті 591 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" зазначено, що здійснення контролю за дотриманням вимог частини першої цієї статті, надання зазначеним у ній особам консультацій та розяснень щодо запобігання та врегулювання конфлікту інтересів, поводження з майном, що може бути неправомірною вигодою та подарунками, покладається на постійну комісію, визначену відповідною радою. На теперішній час невідомо чи така комісія взагалі є в сільській раді та чи вона проводила розяснення щодо запобігання та врегулювання конфлікту інтересів. Згідно зі ст. 245 КУпАП, завданнями провадження у справах про адміністративні правопорушення, є, зокрема, своєчасне, всебічне, повне і об'єктивне з'ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом. У роз'ясненнях, викладених у п. 19 Пленуму ВСУ "Про застосування Конституції України при здійснені правосуддя" від 01 листопада 1996 року визначено, що згідно ст. 62 Конституції України, обвинувачення не може ґрунтуватись на припущеннях, а також на доказах, одержаних незаконним шляхом... Усі сумніви щодо доведеності вини тлумачаться на користь обвинувачуваної особи. Таким чином, як зазначає захисник, прокурором не доведено безсумнівної вини ОСОБА_2 щодо скоєння ним адміністративних правопорушень, передбачених ч. 1, 2 ст. 1727 КУпАП. Також пояснив, що на час розгляду справи в суді закінчився встановлений тримісячний строк притягнення ОСОБА_2 до відповідальності, оскільки від сільської ради матеріали надійшли до прокуратури ще у грудня 2017 року, а твердження прокурора, що моментом виявлення правопорушення є дата складення протоколу, то вони є безпідставними, необґрунтованими, надуманими і такими, що не ґрунтується на вимогах закону. На підставі вищевказаного захисник просив провадження в справі про адміністративні правопорушення, передбачені ч. 1, 2 ст. 1727 КУпАП відносно ОСОБА_2 закрити в звязку з відсутністю в його діях складу правопорушення.

Прокурор Онипко О.В. в судовому засіданні вважав, що обставини, викладені в протоколах про вчинення ОСОБА_2 корупційних правопорушень знайшли своє підтвердження, у зв`язку з чим останній підлягає притягненню до адміністративної відповідальності з накладенням адміністративного стягнення. Прокурор пояснив, що під час перевірки було встановлено, що ОСОБА_2, будучі депутатом Барвінівської сільської ради Новомиколаївського району Запорізької області, та суб`єктом відповідальності за корупційне правопорушення, скоїв адміністративні правопорушення, відповідальність за які передбачена ч. 1, 2 ст. 1727 КУпАП. Окрім того, прокурор пояснив, що днем виявлення правопорушення він вважає 13 березня 2018 року, оскільки саме в цей день посадовою особою органу Національної поліції була надана оцінка зібраним доказам у їх сукупності. Вважає, що строк притягнення ОСОБА_2 до адміністративної відповідальності не сплинув, просив визнати його винним та накласти стягнення у відповідності до санкції ч. 2 статті 1722 КУпАП.

Вислухавши пояснення осіб, які беруть участь у справі, допитавши свідків, а також вивчивши матеріали справи, суддя доходить до наступних висновків.

Диспозиціями ч. 1, 2 ст. 1727 КУпАП передбачена відповідальність за неповідомлення особою у встановлених законом випадках та порядку про наявність у неї реального конфлікту інтересів, та вчинення дій в умовах реального конфлікту інтересів.

У примітці до цієї статті зазначено, що суб`єктом правопорушень по вказаній статті є особи, зазначені у пунктах 1, 2 частини 1 статті 3 Закону України "Про запобігання корупції". Під реальним конфліктом інтересів слід розуміти суперечність між приватним інтересом особи та її службовими чи представницькими повноваженнями, що впливає на об`єктивність або неупередженість прийняття рішень або на вчинення чи не вчинення дій під час виконання вказаних повноважень.

У разі виникнення реального чи потенційного конфлікту інтересів у особи, уповноваженої на виконання функцій держави або місцевого самоврядування, прирівняної до неї особи, яка входить до складу колегіального органу (комітету, комісії, колегії тощо), вона не має права брати участь у прийнятті рішення цим органом. При цьому конфлікт інтересів повинен бути реальним (очевидним) і передбачуваним.

Суб`єктивна сторона правопорушення, пов`язаного з корупцією, передбаченого ст. 1727 КУпАП, характеризується тим, що воно учиняється умисно; особа, яка його вчиняє, усвідомлює, що вона не повідомляє про наявність у неї реального конфлікту інтересів або вчиняє дії чи приймає рішення в умовах реального конфлікту інтересів.

Згідно зі ст. 10 КУпАП адміністративне правопорушення визнається вчиненим умисно, коли особа, яка його вчинила, усвідомлювала протиправний характер своєї дії чи бездіяльності, передбачала її шкідливі наслідки і бажала їх або свідомо допускала настання цих наслідків.

Відповідно до положень ст. 280 КУпАП, суддя при розгляді справи про адміністративне правопорушення, у числі інших, визначених законом обставин, зобов`язаний з`ясувати: чи мало місце правопорушення, за яке особа притягується до відповідальності, чи містить діяння склад адміністративного правопорушення, чи є особа винною у його вчиненні та чи підлягає вона адміністративній відповідальності.

Суддею встановлено, що рішенням Барвінівської сільської ради сьомого скликання від 19 листопада 2015 року № 01 "Про визнання повноважень депутатів Барвінівської сільської ради" визнано повноваження ОСОБА_2, як депутата Барвінівської сільської ради сьомого скликання. Таким чином, ОСОБА_2, будучи депутатом Барвінівської сільської ради, відповідно до підпункту "б" пункту 1 частини 1 статті 3 Закону України "Про запобігання корупції" є субєктом відповідальності за правопорушення, передбачене ст. 1727 КУпАП.

10 червня 2016 року Барвінівський сільський голова ОСОБА_4 при підготовці порядку денного до десятої сесії сьомого скликання, включив питання про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою.

Відповідно до протоколу засідання Барвінівської сільської ради від 10 червня 2016року участь у роботі 5-ї позачергової сесії сьомого скликання брало 9 депутатів, в тому числі депутат ОСОБА_2

10 червня 2016 року на засіданні позачергової сесії Барвінівської сільської ради ОСОБА_2, діючи як депутат, голосував за прийняття або не прийняття певних рішень по питаннях, які були винесені на позачергову сесію сільської ради.

Проведеним голосуванням депутатів Барвінівської сільської ради з вказаного питання, яке відбулось у денний час у приміщенні Барвінівської сільської ради, розташованої за адресою: Запорізька область, Новомиколаївський район, с. Барвінівка, вул. Центральна, буд. 8, та у якому приймав участь і ОСОБА_2, "за" проголосувало 8 із 9 присутніх на сесії депутатів, у тому числі ОСОБА_2, про конфлікт інтересів заявив один депутат ОСОБА_5

За результатами голосування було прийнято рішення № 16 від 10 червня 2016 року "Про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки у власність для ведення особистого селянського господарства", згідно з яким було надано дозвіл на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки сільськогосподарського призначення рідній сестрі ОСОБА_2 ОСОБА_3 для ведення особистого селянського господарства, площею 1,2100 га.

Після цього, 10 липня 2017 Барвінівський сільський голова ОСОБА_4 при підготовці порядку денного до чотирнадцятої чергової сесії сьомого скликання, включив питання про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки у власність в тому числі (ріллі) для ведення особистого селянського господарства.

Відповідно до протоколу засідання Барвінівської сільської ради від 10 липня 2017року участь у роботі 14-ї чергової сесії сьомого скликання брало 9 депутатів, в тому числі депутат ОСОБА_2

10 липня 2017 року на засіданні чергової сесії Барвінівської сільської ради ОСОБА_2, діючи як депутат, голосував за прийняття або не прийняття певних рішень по питаннях, які були винесені на чергову сесію сільської ради.

Проведеним голосуванням депутатів Барвінівської сільської ради з вказаного питання, яке відбулось у денний час у приміщенні Барвінівської сільської ради, розташованої за адресою: Запорізька область, Новомиколаївський район, с. Барвінівка, вул. Центральна, буд. 8, та у якому приймав участь і ОСОБА_2, "за" проголосувало усі 9 присутніх на сесії депутатів.

За результатами голосування прийнято рішення № 10 від 10 липня 2017 року "Про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки у власність для ведення особистого селянського господарства", згідно з яким ОСОБА_3 передано у власність земельну ділянку, площею 1,2100 га для ведення особистого селянського господарства.

ОСОБА_2 обвинувачується у вчиненні корупційних правопорушень, які полягають у неповідомленні ним у встановленого законом порядку про наявність у нього реального конфлікту інтересів, та вчинення дій в умовах реального конфлікту інтересів.

Суддя зазначає, що відповідальність осіб, зазначених у ст. 1727 КУпАП, настає лише за наявності у них реального конфлікту інтересів.

Аналіз термінів "потенційний інтерес" та "реальний інтерес", які містяться у ч. 1 ст. 1 Закону, з урахуванням висновку науково-правової експертизи Ради науково-правових експертиз при Інституті держави і права ім. В. М. Корецького НАН України від 29 квітня 2016 року № 126/50-е, дає можливість констатувати, що потенційний конфлікт інтересів відрізняється від реального тим, що при потенційному конфлікті встановлюється лише наявність, існування приватного інтересу особи.., що може вплинути на об'єктивність чи неупередженість прийняття нею рішень, тоді як при реальному конфлікті інтересів існуюча суперечність між наявним приватним інтересом особи та її службовими чи представницькими повноваженнями безпосередньо впливає (вплинула) на об'єктивність або неупередженість прийняття рішень, або на вчинення чи невчинення дій під час виконання вказаних повноважень. Крім того, це також визначає ступінь впливу цієї суперечності на прийняття рішення чи вчинення дії, який повинен мати об'єктивний вираз, а також часовий взаємозв'язок між прийняттям рішення та наявністю певних ознак, що мають місце при цьому.

Тобто відмінність між цими поняттями полягає в тому, що для встановлення факту реального конфлікту інтересів недостатньо констатувати існування приватного інтересу, який потенційно може вплинути на об'єктивність або неупередженість прийняття рішень, а слід безпосередньо встановити, що, по-перше, приватний інтерес наявний, по-друге, він суперечить службовим чи представницьким повноваженням, а по-третє, така суперечність не може вплинути, а реально впливає на об'єктивність чи неупередженість прийняття рішень чи вчинення дій.

Таким чином, для встановлення наявності факту прийняття рішення, вчинення чи не вчинення дії в умовах реального конфлікту інтересів та розмежування реального і потенційного конфлікту інтересів особа, яка здійснює правозастосовну діяльність, для кваліфікації рішення як такого, що прийняте в умовах реального конфлікту інтересів, має встановити наявність обов'язкової сукупності таких юридичних фактів, як:

1) наявність у правопорушника факту приватного інтересу, який має бути чітко сформульований (артикульований) та визначений;

2) наявність факту суперечності між приватним інтересом і службовими чи представницькими повноваженнями із зазначенням того, в чому саме ця суперечність знаходить свій вияв або вплив на прийняття рішення. Так, депутати місцевих рад, які, крім конституційних гарантій, закріплених у ст. 38 Конституції України, з огляду на проведений аналіз ч. 1 ст. 1 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" та ч. 1 ст. 8, ч. 1 ст. 19 Закону України "Про статус депутатів місцевих рад", користуються ухвальним голосом з усіх питань, що розглядаються на засіданнях рад та їх органів, до складу яких вони входять, мають право обирати і бути обраними до органів відповідної ради. Депутатом місцевої ради згідно зі ст. 2 Закону України "Про статус депутатів місцевих рад" є депутат сільської, селищної, міської, районної у місті, районної, обласної ради, який представляє інтереси відповідної територіальної громади.

3) наявність повноважень на прийняття рішення. Так, відповідно до ст. 26 Закону України "Про місцеве самоврядування" виключною компетенцією сільських, селищних, міських рад є, крім іншого, утворення виконавчого комітету ради, визначення його чисельності, затвердження персонального складу. Згідно ст. 43 цього Закону виключно на пленарних засіданнях районної, обласної ради вирішуються такі питання, як обрання голови ради, відповідно, заступника голови районної ради та першого заступника, заступника голови обласної ради, звільнення їх з посади; утворення, обрання і ліквідація постійних та інших комісій ради, зміна їх складу, обрання голів комісій; утворення президії (колегії) ради, затвердження положення про неї тощо.

4) наявність факту реального впливу суперечності між приватним та службовим чи представницьким інтересом на об'єктивність або неупередженість рішення. Беручи до уваги визначення поняття "реальний конфлікт інтересів", згідно з яким він можливий при прийнятті рішення, а також роль окремої особи при прийнятті рішення колегіальним органом, можемо констатувати, що голосування окремою особою само по собі не може створювати безпосередній причинно-наслідковий зв'язок між її діями та юридичними наслідками у формі прийнятого рішення колегіальним органом.

Без наявності хоча б одного з фактів із цієї сукупності реальний конфлікт інтересів не виникає. Встановлення цих фактів має бути відображено в протоколі про адміністративне правопорушення, пов'язане з корупцією, та, відповідно, в постанові суду.

Разом з тим слід зазначити, що в разі, якщо, наприклад, депутат місцевої ради чи суддя голосує за погодження призначення особи, з якою повязаний родинними відносинами, до складу виконавчого органу чи на посаду голови, заступника голови та секретаря судової палати відповідного суду, то реальний конфлікт інтересів у такому випадку може мати місце лише у випадку, коли при прийнятті такого рішення необхідно зробити вибір між особою, з якою суддя перебуває в родинних відносинах, та іншим кандидатом. Наведене відповідає вищезгаданому висновку науково-правової експертизи Ради науково-правових експертиз при Інституті держави і права ім. В. М. Корецького НАН України.

Вказане узгоджується із позицією Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ, викладеною у листі № 223-943/0/4-17 від 22 травня 2017 року.

Під час розгляду справи суддею було встановлено, що при голосуванні за рішення ради про надання дозволу на розробку проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки у власність ОСОБА_3, а також за прийняття рішення про затвердження вказаного проекту на надання їй вказаної земельної ділянки, заяв від будь-яких інших осіб, які б претендували на вказану земельну ділянку, до Барвінівської сільської ради Новомиколаївського району Запорізької області не надходило. Тобто між депутатами не стояв вибір кому надати земельну ділянку сестрі ОСОБА_2 ОСОБА_3, чи іншій особі.

З вказаного можна зробити висновок про відсутність у ОСОБА_2 реального конфлікту інтересів при прийнятті вказаних у протоколах про адміністративні правопорушення рішень, а отже і відсутність обов'язку повідомляти раду про родинні відносини з ОСОБА_3, що свідчить про відсутність в його діях складу адміністративних правопорушень, передбачених ч. 1, 2 ст. 1727 КУпАП.

Питання строків притягнення ОСОБА_2 до відповідальності суддею не розглядається, у зв'язку із відсутністю в його діях складу адміністративного правопорушення.

Відповідно до ч. 1 ст. 247 КУпАП України, провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за відсутністю події і складу адміністративного правопорушення.

Керуючись ч. 1 ст. 247, ст. 221, 283 285, 294 КУпАП, суддя

п о с т а н о в и в:

Справу про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_2 за ч. 1, 2 ст. 1727 КУпАП закрити у звязку з відсутністю в його діях складу адміністративних правопорушень.

Постанова може бути оскаржена до Апеляційного суду Запорізької області протягом десяти днів з дня її винесення.

Суддя А.Б.Шиш