Справа № 715/1635/18
Провадження № 3/715/797/18
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

20.09.2018 смт. Глибока

Суддя Глибоцького районного суду Чернівецької області Цуренко В.А.,

секретар судового засідання Оршевська С.М.

за участю захисника правопорушника ОСОБА_1

розглянувши адміністративну справу, яка надiйшла вiд управління держпраці у Чернівецькій області про притягнення до адмiнiстративної вiдповiдальностi ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця ІНФОРМАЦІЯ_2 та жителя ІНФОРМАЦІЯ_3, голови житлово-будівельного кооперативу «ДІМ-БУД» за ч.3 ст.41 КУпАП, -

В С Т А Н О В И В:

В суд надійшов протокол про адміністративне правопорушення відносно фізичної особи підприємця ОСОБА_2, згідно якого впродовж періоду з 18.09.2017 р. по 03.07.2018 р. під час здійснення господарської діяльності у ЖБК «ДІМ-БУД», 60412, вул. Спортивна, 17, с. Чагор, Глибоцького району, Чернівецької області з використанням найманої праці за місцем здійснення господарською діяльності своїми діями чи бездіяльністю не забезпечив дотримання чинного законодавства про працю, відповідальність за яке передбачено ч. 3 ст. 41 Кодексу України про адміністративні правопорушення - укладення трудового договору, фактичний допуск працівника до роботи без оформлення трудового договору (контракту). А саме: 25 червня 2018 р. в ході інспекційного відвідування, були виявлені працівники, які виконували свої функціональні обов'язки, а саме: виконували різного роду будівельні роботи, які і в той же день надали письмові пояснення, щодо своєї роботи в ЖБК «ДІМ-БУД»:

- ОСОБА_3 - ІНФОРМАЦІЯ_4 громадянин України. Згідно письмових пояснень, він працює в ЖБК «ДІМ-БУД» на посаді виконроба з 04.10.2017 р. (Наказ №16 від 03.10.2017 р.). Зазначив, що в його обов'язки входить організація роботи робочими, відповідає за техніку безпеки на будівництві по вул. Спортивній, 17, с. Чагор, Глибоцького району, Чернівецької області, веде журнал по техніки безпеки. Для можливості здійснення даної роботи роботодавець забезпечує його всім необхідним, а саме: інструментом, сировиною та роботодавець визначає йому об'єм роботи. Працює за наступним режимом роботи: понеділок - п'ятниця з 08 год. 00 хв. до 18 год. 00 хв., за роботу отримує щомісячно заробітну плату в сумі 3700 грн.;

- ОСОБА_4 - ІНФОРМАЦІЯ_5 громадянин України. Згідно письмових пояснень, він працює в ЖБК «ДІМ-БУД» на посаді різноробочого з січня 2018 р. Зазначив, що в його обов'язки входить змішування бетону, виготовлення арматури для монолітів на будівництві по вул. Спортивній, 17, с. Чагор, Глибоцького району, Чернівецької області. Для можливості здійснення даної роботи роботодавець забезпечує його всім необхідним, а саме: інструментом, робочим одягом, взуттям, каскою. Працює за наступним режимом роботи: понеділок-п'ятниця з 08 год. 00 хв. до 17 год. 00 хв. Вихідні дні субота, неділя. За виконану роботу отримує щомісячно 3700 грн. Вказані кошти отримав від бухгалтера ЖБК «ДІМ- БУД». Йому передбачена погодинна заробітна плата в розмірі 25 грн. за 1 годину роботи. З ЖБК «ДІМ-БУД» укладав трудовий договір. З ним проводиться інструктаж з охорони праці;

- ОСОБА_5 - ІНФОРМАЦІЯ_6 громадянин України. Згідно письмових пояснень, він працює в ЖБК «ДІМ-БУД» на посаді різноробочого з січня 2018 р. Зазначив, що в його обов'язки входить змішування бетону, виготовлення арматури для монолітів на будівництві по вул. Спортивній, 17, с. Чагор, Глибоцького району, Чернівецької області. Для можливості здійснення даної роботи роботодавець забезпечує його всім необхідним, а саме: інструментом, робочим одягом, взуттям, каскою. Працює за наступним режимом роботи: понеділок - п'ятниця з 08 год. 00 хв. до 17 год. 00 хв. Вихідні дні субота, неділя. За виконану роботу отримує щомісячно 3700 грн. Вказані кошти отримав від бухгалтера ЖБК «ДІМ- БУД». З ЖБК «ДІМ-БУД» укладав трудовий договір. З ним проводиться інструктаж з охорони праці;

- ОСОБА_6 - ІНФОРМАЦІЯ_7 громадянин України. Згідно письмових пояснень, він працює в ЖБК «ДІМ-БУД» на посаді різноробочого з січня 2018 р. Зазначив, що в його обов'язки входить змішування бетону, виготовлення арматури для монолітів на будівництві по вул. Спортивній, 17, с. Чагор, Глибоцького району, Чернівецької області. Для можливості здійснення даної роботи роботодавець забезпечує його всім необхідним, а саме: інструментом, робочим одягом, взуттям, каскою. Працює за наступним режимом роботи: понеділок-п'ятниця з 08 год. 00 хв. до 17 год. 00 хв. Вихідні дні субота, неділя. З ЖБК «ДІМ-БУД» укладав трудовий договір. З ним проводиться інструктаж з охорони праці;

- ОСОБА_7 - ІНФОРМАЦІЯ_8 громадянин України. Згідно письмових пояснень, він працює в ЖБК «ДІМ-БУД» на посаді різноробочого з січня 2018 р. Зазначив, що в його обов'язки входить змішування бетону, виготовлення арматури для монолітів на будівництві по вул. Спортивній, 17, с. Чагор, Глибоцького району, Чернівецької області. Для можливості здійснення даної роботи роботодавець забезпечує його всім необхідним, а саме: інструментом, робочим одягом, взуттям, каскою. За виконану роботу отримує щомісячно 3700 грн. Вказані кошти отримав від бухгалтера ЖБК «ДІМ-БУД». Працює за наступним режимом роботи: понеділок-п'ятниця з 08 год. 00 хв. до 17 год. 00 хв. Вихідні дні субота, неділя. З ЖБК «ДІМ-БУД» укладав трудовий договір. З ним проводиться інструктаж з охорони праці;

- ОСОБА_8, ІНФОРМАЦІЯ_9 громадянин України. Згідно письмових пояснень він працює в ЖБК «ДІМ-БУД» на посаді головного інженера з жовтня 2017 р. Зазначив, що свої обов'язки виконує на будівництві по вул. Спортивній, 17, с. Чагор, Глибоцького району, Чернівецької області. Зазначив, що в його обов'язки входить керування бригадою, яка на день відвідування складає 12 осіб. Для можливості здійснення даної роботи роботодавець забезпечує його всім необхідним. За виконану роботу отримує щомісячно 4000 грн. Працює за наступним режимом роботи: понеділок-п'ятниця з 08 год. 00 хв. до 17 год. 00 хв. Вихідні дні субота, неділя. З ЖБК «ДІМ-БУД» укладав трудовий договір.

На будівництві по вул. Спортивній, 17, с.Чагор, Глибоцького району, Чернівецької області працюють: ОСОБА_9; ОСОБА_4; ОСОБА_10; ОСОБА_11; ОСОБА_12; ОСОБА_5; ОСОБА_13; ОСОБА_14; ОСОБА_15; ОСОБА_16; ОСОБА_17; ОСОБА_18.

- ОСОБА_12 - ІНФОРМАЦІЯ_10, громадянин України. Згідно письмових пояснень він працює в ЖБК «ДІМ-БУД» на посаді муляр (камінщик) з травня 2018 р. Зазначив, що в його обов'язки входить укладка цегли (мурування стін,) на будівництві будинку, змішування бетону, виготовлення арматури для монолітів на будівництві по вул. Спортивній, 17, с. Чагор, Глибоцького району Чернівецької області. Для можливості здійснення даної роботи роботодавець забезпечує його всім необхідним, а саме: інструментом, робочим одягом, взуттям, каскою. За виконану роботу отримує щомісячно 3700 грн. Вказані кошти отримав від бухгалтера ЖБК «ДІМ-БУД». Працює за наступним режимом роботи: понеділок-п'ятниця з 08 год. 00 хв. до 17 год. 00 хв. Вихідні дні субота, неділя. З ЖБК «ДІМ-БУД» укладав трудовий договір. З ним проводиться інструктаж з охорони праці;

- ОСОБА_14 - ІНФОРМАЦІЯ_11, громадянин України. Згідно письмових пояснень він працює в ЖБК «ДІМ-БУД» на посаді муляра («камінщик») з 01 червня 2018 р. Зазначив, що в його обов'язки входить укладка цегли (мурування стін) на будівництві будинку, змішування бетону, виготовлення арматури для монолітів на будівництві по вул. Спортивній, 17, с. Чагор, Глибоцького району, Чернівецької області. Для можливості здійснення даної роботи роботодавець забезпечує його всім необхідним, а саме: інструментом, робочим одягом, взуттям, каскою. За виконану роботу отримує щомісячно 4000 грн. Вказані кошти отримав від бухгалтера ЖБК «ДІМ-БУД». Працює за наступним режимом роботи: понеділок-п'ятниця з 08 год. 00 хв. до 17 год. 00 хв. Вихідні дні субота, неділя. З ЖБК «ДІМ-БУД» укладав трудовий договір. З ним проводиться інструктаж з охорони праці;

- ОСОБА_16 - ІНФОРМАЦІЯ_12 громадянин України. Згідно письмових пояснень він працює в ЖБК «ДІМ-БУД» на посаді підсобного робочого з 01.06.2018 р. Зазначив, що в його обов'язки входить подавання будівельних матеріалів на будівництві по вул. Спортивній, 17, с. Чагор, Глибоцького району, Чернівецької області. Для можливості здійснення даної роботи роботодавець забезпечує його всім необхідним, а саме: робочим одягом, взуттям, каскою. За виконану роботу отримує щомісячно 3500 грн. Вказані кошти отримав від бухгалтера ЖБК «ДІМ-БУД». Працює за наступним режимом роботи: понеділок-п'ятниця з 08 год. 00 хв. до 18 год. 00 хв. Вихідні дні субота, неділя. З ЖБК «ДІМ-БУД» укладав трудовий договір;

- ОСОБА_15 - ІНФОРМАЦІЯ_13, громадянин України. Згідно письмових пояснень він працює в ЖБК «ДІМ-БУД» на посаді муляра («камінщик») з травня 2018 р. Зазначив, що в його обов'язки входить укладка цегли (мурування стін), змішування бетону, виготовлення арматури для монолітів на будівництві по вул. Спортивній, 17, с. Чагор, Глибоцького району,Чернівецької області. Для можливості здійснення даної роботи роботодавець забезпечує його всім необхідним, а саме: інструментом, робочим одягом, взуттям, каскою. За виконану роботу отримує щомісячно 4000 грн. Вказані кошти отримав від бухгалтера ЖБК «ДІМ-БУД». Працює за наступним режимом роботи: понеділок-п'ятниця з 08 год. 00 хв. до 17 год. 00 хв. Вихідні дні субота, неділя. З ЖБК «ДІМ-БУД» укладав трудовий договір. З ним проводиться інструктаж з охорони праці.;

- ОСОБА_11 - ІНФОРМАЦІЯ_14, громадянин України. Згідно письмових пояснень він працює в ЖБК «ДІМ-БУД» на посаді бетоняр з січня 2018 р. Зазначив, що в його обов'язки входить змішування бетону, виготовлення арматури для монолітів на будівництві по вул. Спортивній, 17, с. Чагор, Глибоцького району,Чернівецької області. Для можливості здійснення даної роботи роботодавець забезпечує його всім необхідним, а саме: інструментом, робочим одягом, взуттям, каскою. За виконану роботу отримує щомісячно 3700 грн. Вказані кошти отримав від бухгалтера ЖБК «ДІМ-БУД». Працює за наступним режимом роботи: понеділок-п'ятниця з 08 год. 00 хв. до 17 год. 00 хв. Вихідні дні субота, неділя. З ЖБК «ДІМ-БУД» укладав трудовий договір. З ним проводиться інструктаж з охорони праці.;

- ОСОБА_17 - 14.07.1958 р., громадянин України. Згідно письмових пояснень він працює в ЖБК «ДІМ-БУД» на посаді муляр («камінщик») з 01.06.2018 р. Зазначив, що в його обов'язки входить кладка стін, перегородок на будівництві по вул. Спортивній, 17, с. Чагор, Глибоцького району,Чернівецької області. Для можливості здійснення даної роботи роботодавець забезпечує його всім необхідним, а саме: інструментом, робочим одягом, взуттям, каскою. За виконану роботу отримує щомісячно 4000 грн. Вказані кошти отримав від бухгалтера ЖБК «ДІМ-БУД». Працює за наступним режимом роботи: понеділок-п'ятниця з 08 год. 00 хв. до 17 год. 00 хв. Вихідні дні субота, неділя. З ЖБК «ДІМ-БУД» укладав трудовий договір. З ним проводиться інструктаж з охорони праці.;

- ОСОБА_18 ІНФОРМАЦІЯ_15, громадянин України. Згідно письмових пояснень він працює в ЖБК «ДІМ-БУД» на будівництві по вул. Спортивній, 17, с. Чагор, Глибоцького району,Чернівецької області. В порядку ст. 53 Конституції України від пояснень відмовляється.;

- ОСОБА_19 - ІНФОРМАЦІЯ_16, громадянин України. Згідно письмових пояснень в ЖБК «ДІМ-БУД» допомагає механіку ЖБК «ДІМ-БУД» ОСОБА_20 ремонтувати гідронасос екскаватора. На роботу за адресом: вул. Спортивна, 17, с. Чагор, Глибоцького району,Чернівецької області 25.06.2018 р. прийшов о 10 годині ранку та станом на 12 годин 30 хвилин 25.06.2018 р. зняв з екскаватора гідронасос для заміни манжетів та сальників. Заяву на прийняття на роботу не писав, трудовий або цивільно-правовий договір не укладав.

Перевіркою кадрових та бухгалтерських документів (накази про прийом на роботу, звільнення з роботи, повідомлення ДФС про прийом працівників на роботу, табеля обліку робочого часу, розрахунково-платіжні відомості, платіжні відомості, тощо) та інших внутрішніх документів підприємства (цивільно-правові договори, журнал вступного інструктажу з питань охорони праці, тощо) встановлено, що в ЖБК «ДІМ-БУД» належним чином працевлаштовані не всі працівники, а саме:

- ОСОБА_21 - цивільно-правовий договір №1 від 02 січня 2018 року на виконання бетонних, монтажних та штукатурних робіт в термін з 02.01.2018 по 27.04.2018 р.;

- ОСОБА_22 - цивільно-правовий договір №2 від 02 січня 2018 року на виконання різних будівельних робіт, а саме: укладання арматури, опитування опалубки, бетонні роботи в термін з 02.01.2018 по 31.01.2018 р.;

- ОСОБА_11 - цивільно-правовий договір №3 від 01 лютого 2018 року на виконання різних будівельних робіт, а саме: бетонних, монтажних робіт та влаштування опалубки в термін з 01.02.2018 по 28.02.2018 р.;

- ОСОБА_11 - цивільно-правовий договір №6 від 02 квітня 2018 року на виконання різних будівельних робіт, а саме: монтаж фундаментних блоків, влаштування монолітних поясів, укладання арматури, штукатурні роботи, мурування стін в термін з 02.04.2018 по 27.06.2018 р.;

- ОСОБА_23 - цивільно-правовий договір №4 від 01 лютого 2018 року на виконання різних будівельних робіт, а саме: мурування стін, перегородок та димарів в термін з 01.02.2018 по 30.03.2018 р.;

- ОСОБА_24 - цивільно-правовий договір №5 від 01 лютого 2018 року на виконання різних будівельних робіт, а саме: мурування перегородок в підвалі та виготовлення розчину в термін з 01.02.2018 по 30.07.2018 р.;

- ОСОБА_5 - цивільно-правовий договір №7 від 02 травня 2018 року на виконання різних будівельних робіт, а саме: влаштування опалубки, бетонні роботи (монолітні роботи), мурування стін (кладочні роботи), монтажні роботи, роботи з завантаження, розвантаження вантажів в термін з 02.05.2018 по 27.06.2018 р.;

- ОСОБА_13 - цивільно-правовий договір №8 від 02 травня 2018 року на виконання різних будівельних робіт, а саме: мурування стін, перегородок та димарів, штукатурні роботи в термін з 02.05.2018 по 27.06.2018 р.;

- ОСОБА_15 - цивільно-правовий договір №9 від 02 травня 2018 року на виконання різних будівельних робіт, а саме: мурування стін, перегородок, штукатурні роботи, завантаження, розвантаження вантажів в термін з 02.05.2018 по 27.06.2018 р.;

- ОСОБА_17 - цивільно-правовий договір №10 від 02 травня 2018 року на виконання різних будівельних робіт, а саме: мурування стін та перегородок в термін з 02.05.2018 по 27.06.2018 р.;

- ОСОБА_16 - цивільно-правовий договір № 11 від 01 червня 2018 року на виконання різних будівельних робіт, а саме: мурування стін та перегородок - вул. Спортивна, с. Чагор, Глибоцького району, Чернівецької області в термін з 01.06.2018 по 27.06.2018 р.;

- ОСОБА_14 - цивільно-правовий договір №11 від 01 червня 2018 року на виконання різних будівельних робіт, а саме: мурування стін та перегородок, штукатурні роботи в термін з 01.06.2018 по 27.06.2018 р.;

- ОСОБА_25 - цивільно-правовий договір №1 від 28 вересня 2017 року на виконання різних будівельних робіт, а саме: мурування стін та перегородок, монтаж перемичок та залізобетонних плит, стропальні роботи в термін з 28.09.2017 по 30.11.2017 р.;

- ОСОБА_26 - цивільно-правовий договір №2 від 28 вересня 2017 року на виконання будівельних робіт, а саме: мурування стін та перегородок, сропольні роботи, влаштування монолітних ділянок, сходів в термін з 28.09.2017 по 30.11.2017 р.;

- ОСОБА_27 - цивільно-правовий договір №3 від 28 вересня 2017 року на виконання будівельних робіт, а саме: цегляна кладка стін, монтаж перемичок, стропильні та бетонні роботи в термін з 28.09.2017 по 30.11.2017 р.;

- ОСОБА_28 - цивільно-правовий договір №4 від 28 вересня 2017 року на виконання будівельних робіт, а саме: кладка стін та перегородок, стропильні та бетонні роботи в термін з 28.09.2017 по 30.11.2017 р.;

- ОСОБА_9 - цивільно-правовий договір №5 від 28 вересня 2017 року на виконання будівельних робіт, а саме: арматурні, залізобетонні та монолітні роботи, монтаж залізобетонних плит, також бетоні роботи в термін з 28.09.2017 по 30.03.2018 р.;

- ОСОБА_4 - цивільно-правовий договір №6 від 28 вересня 2017 року на виконання будівельних робіт, а саме: арматурні роботи, влаштування монолітних поясів, плит, сходів та монтаж залізобетонних плит в термін з 28.09.2017 по 30.03.2018 р.;

- ОСОБА_29 - цивільно-правовий договір №7 від 28 вересня 2017 року на виконання будівельних робіт, а саме: цегляна кладка стін, монтаж перемичок, стропильні та бетонні роботи в термін з 28.09.2017 по 30.11.2017 р.;

- ОСОБА_30 - цивільно-правовий договір №8 від 28 вересня 2017 року на виконання будівельних робіт, а саме: арматурні роботи, влаштування монолітних поясів, перекриттів, сходів та монтаж залізобетонних плит в термін з 28.09.2017 по 29.12.2017 р.;

- ОСОБА_24 - цивільно-правовий договір №9 від 01 грудня 2017 року на виконання будівельних робіт, а саме: кладка стін та перегородок в термін з 01.12.2017 по 29.12.2017 р.;

- ОСОБА_31 - цивільно-правовий договір №10 від 01 грудня 2017 року на виконання будівельних робіт, а саме: кладка стін четвертого поверху в термін з 01.12.2017 по 29.12.2017 р.;

- ОСОБА_32 - цивільно-правовий договір №11 від 01 грудня 2017 року на виконання будівельних робіт, а саме: цегляна кладка стін та перегородок, влаштування монолітних поясів в термін з 01.12.2017 по 29.12.2017 р.;

- ОСОБА_23 - цивільно-правовий договір №12 від 01 грудня 2017 року на виконання будівельних робіт, а саме: кладка стін, монолітні та залізобетонні роботи в термін з 01.12.2017 по 29.12.2017 р.;

- ОСОБА_33 - цивільно-правовий договір №13 від 01 грудня 2017 року на виконання будівельних робіт, а саме: цегляна кладка стін, бетоні роботи в термін з 01.12.2017 по 31.12.2017 р.;

- ОСОБА_34 - цивільно-правовий договір №14 від 01 грудня 2017 року на виконання будівельних робіт, а саме: влаштування монолітних перекриттів балконів, цегляна кладка стін, монтаж фундаментних блоків і штукатурка стін в термін з 01.12.2017 по 31.05.2018 р.;

- ОСОБА_10 - цивільно-правовий договір №15 від 01 грудня 2017 року на виконання будівельних робіт, а саме: арматурні і бетоні роботи, кладка стін, монтаж фундаментних блоків та влаштування монолітних ділянок в термін з 01.12.2017 по 31.05.2018 р.;

Вказані працівники були працевлаштовані для здійснення будівництва багатоквартирного житлового будинку по вул. Спортивній, 17, с. Чагор, Глибоцького району, Чернівецької області.

Свою діяльність кооператив здійснює на підставі ліцензії виданої державною архітектурно-будівельною інспекцією 23.10.2017 р. рішення № 45-Л від 06.10.2017 р. Ліцензія видана для провадження господарської діяльності із будівництва об'єктів, щодо за класом наслідків (відповідальності) належать до обєктів з середніми та значними наслідками.

Постановою Кабінету Міністрів України від 05.12.2007 р. № 1396 затверджений «Порядок ліцензування господарської діяльності, пов'язаної із створенням об'єктів архітектури».

Порядок, що розроблений відповідно до Законів України «Про ліцензування видів господарської діяльності», «Про архітектурну діяльність», «Про основи містобудування» та «Про регулювання містобудівної діяльності», встановлює загальні вимоги до ліцензування господарської діяльності з будівництва об'єктів.

Юридична особа та фізична особа (підприємець) субєкти господарської діяльності (далі - субєкти будівельної діяльності), що мають намір провадити будівельну діяльність, повинні отримати ліцензію згідно з цим Порядком.

Кваліфікаційні, організаційні та інші вимоги щодо провадження господарської діяльності у будівництві встановлюються ліцензійними умовами провадження такої діяльності, які затверджуються в установленому законодавством порядку.

Постановою Кабінету Міністрів України від 30.03.2016 р. № 256 затверджені «Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з будівництва об'єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об'єктів із середніми та значними наслідками».

Ліцензійні умови встановлюють вичерпний перелік організаційних, кадрових, технологічних і спеціальних вимог до провадження господарської діяльності з будівництва об'єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об'єктів із середніми та значними наслідками, що обов'язкові для виконання ліцензіатом, а також вичерпний перелік документів, що додаються до заяви про отримання ліцензії, (п. 1 розділу І Загальні положення).

Суб'єктам господарювання, які мають намір провадити господарську діяльність з будівництва об'єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об'єктів із середніми та значними наслідками, та отримують ліцензію вперше, право виконувати роботи на таких об'єктах без попереднього досвіду роботи надається за умови дотримання організаційних, кадрових і технологічних вимог, установлених цими Ліцензійними умовами, та підтвердження досвіду роботи фахівців суб'єкта господарювання за попереднім місцем їх роботи (абзац 5 п. 7).

Організаційними вимогами є (пп. 1 п. 8): 1) наявність:

- затвердженої організаційної структури підприємства відповідно до Переліку робіт;

- в організаційній структурі суб'єкта господарювання підрозділів та/або спеціалістів, які забезпечують виконання адміністративно-керівних, виробничо-технічних, планово-договірних, виробничих, юридичних функцій та функцій з контролю якості, промислової безпеки та охорони праці, оформлення, ведення та збереження виконавчої документації; створення та ведення фонду національних стандартів, будівельних норм та нормативно-правових актів у сфері містобудівної діяльності;

- затверджених положень про відповідні структурні підрозділи та посадових інструкцій працівників згідно з розподілом обов'язків, повноважень та відповідальності осіб, штатного розпису;

- укладених трудових договорів з усіма найманими працівниками;

2) зберігання протягом строку дії ліцензії документів (копій), які підтверджують достовірність даних, що зазначалися здобувачем ліцензії у документах, які подавалися органові ліцензування, а також документа, що підтверджує внесення плати за видачу ліцензії;

3) укомплектованість суб'єкта господарювання керівниками, професіоналами, фахівцями і робітниками необхідних професій та кваліфікацій відповідно до організаційної структури суб'єкта господарювання, положень Національного класифікатора України ДК 003:2010 «Класифікатор професій» та вимог Довідника кваліфікаційних характеристик професій працівників (випуск 64).

Але в порушення вимог абзацу п'ятого підпункту 1 пункту 8 вищевказаних Ліцензійних умов в 2017-2018 роках не дотримались установленого чинним законодавством порядку прийняття та оформлення на роботу 27 робітників, у т.ч.:

- ОСОБА_33 з 01.12.2017 р. по 31.12.2017 р.,

- ОСОБА_25 з 28.09.2017 р. по 30.11.2017 р.,

- ОСОБА_30 з 28.09.2017 р. по 29.12.2017 р.,

- ОСОБА_28 з 28.09.2017 р. по 30.11.2017 р.,

- ОСОБА_29 з 28.09.2017 р. по 30.11.2017р.,

- ОСОБА_9 з 28.09.2017 р. по 30.03.2018 р.,

- ОСОБА_23 з 01.12.2017 р. по 29.12.2017 р. та з 01.02.2018 р. по 30.03.2018 р.,

- ОСОБА_5 з 02.05.2018 р. по 27.06.2018 р.,

- ОСОБА_16 з 01.06.2018 р. по 27.06.2018 р.,

- ОСОБА_35 з 01.06.2018 р. по 27.06.2018 р.,

- ОСОБА_21 з 02.01.2018 р. по 27.04.2018 р.,

- ОСОБА_10 з 01.12.2017 р. по 31.05.2018 р.

- ОСОБА_13 з 02.05.2018 р. по 27.06.2018 р.,

- ОСОБА_31 з 01.12.2017 р. по 29.12.2017 р.,

- ОСОБА_32 з 01.12.2017 р. по 31.12.2017 р.,

- ОСОБА_27 з 28.09.2017 р. по 30.11.2017 р.,

- ОСОБА_11 01.02.2018 р. по 28.02.2018 р. та з 02.04.2018 р. по 27.06.2018 р.,

- ОСОБА_24 з 01.12.2017р. по 29.12.2017 р. та з 01.02.2018 р. по 30.07.2018 р.,

- ОСОБА_17 з 02.05.2018 р. по 27.06.2018 р.,

- ОСОБА_4 з 28.09.2017 р. по 30.03.2018 р.,

- ОСОБА_15 з 02.05.2018 р. по 27.06.2018 р.,

- ОСОБА_26 з 28.09.2017 р. по 30.11.2017 р.,

- ОСОБА_34 з 01.12.2017 р. по 31.05.2018р.,

- ОСОБА_22 з 02.01.2018 р. по 31.01.2018 р. - з якими укладені цивільно-правові договори;

- ОСОБА_11 01.01.2018 р. по 31.01.2018 р. та з 01.03.2018 р. по 31.03.2018 р.,

- ОСОБА_5 з 01.01.2018 р. по 30.04.2018 р.,

- ОСОБА_19 з 25.06.2018 р.,

- ОСОБА_9 з 31.03.2018 по 25.06.2018 р.,

- ОСОБА_4 з 31.03.2018 по 25.06.2018 р.,

- ОСОБА_10 з 01.06.2018 р. по 25.06.2018 р.

- ОСОБА_20 - з якими взагалі не укладені жодні договори, відповідно до вимог глави III Кодексу законів про працю України. В порушення вимог ст. 21 КЗпП «Трудовий договір», п.п. 6 ч.1 та ч. 3 ст. 24 КЗпП «Укладення трудового договору» вищевказані працівники були допущені до роботи без укладення трудового договору, оформленого наказом чи розпорядженням власника або уповноваженого ним органу, та повідомлення центрального органу виконавчої влади з питань забезпечення формування та реалізації державної політики з адміністрування єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування про прийняття працівника на роботу.

Вказує, що будівельні роботи, які здійснює кооператив відносяться до видів робіт підвищеної небезпеки, які передбачені в додатку № 2 до постанови КМУ № 1107 від 26.11.2011 р., яким затверджений «Порядок видачі дозволів на виконання робіт підвищеної небезпеки та на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки» (надалі Порядок) (Роботи, що виконуються за допомогою механічних підіймачів та будівельних підйомників - п. 13 Додатку № 2; Роботи, що виконуються за допомогою механічних підіймачів та будівельних підйомників - п. 14 Додатку № 2; зведення, монтаж і демонтаж будинків, споруд, зміцнення їх аварійних частин - п. 14 Додатку № 2).

Для здійснення вищевказаних робіт товариство мало отримати в Управлінні Держпраці у Чернівецькій області відповідні дозволи, але вказані дозволи товариством не одержані.

Крім цього, при ознайомлені із вказаними цивільно-правовими договорами встановлено, що вони носять ознаки трудового договору, наприклад: 02 липня 2018 р., в ході інспекційного відвідування, ЖБК «ДІМ-БУД» надано 27 цивільно-правових договорів (надалі Договір), які укладені між ЖБК «ДІМ-БУД» (Замовник) та вищевказаними громадянами (виконавець), за умовами якого Замовник доручає, Виконавцю проведення робіт згідно переліку (п. 1.2). Згідно умов цього договору Виконавець зобов'язується на свій ризик виконати вказані в договорах роботи.

Пунктом 2.1.3. передбачено, що Виконавець зобов'язаний суворо виконувати всі вказівки Замовника з приводу виконання роботи.

Пунктом 2.2.1 ОСОБА_36 передбачено, що Замовник зобов'язується своєчасно забезпечувати Виконавця всім необхідним для виконання даних йому доручень, передбачених ОСОБА_36.

Трудовий договір це угода між працівником і власником підприємства, установи, організації або уповноваженим ним органом чи фізичною особою, за якою працівник зобов'язується виконувати роботу, визначену цією угодою, з підляганням внутрішньому трудовому розпорядкові, а власник підприємства, установи, організації або уповноважений ним орган чи фізична особа зобов'язується виплачувати працівникові заробітну плату і забезпечувати умови праці, необхідні для виконання роботи, передбачені законодавством про працю, колективним договором і угодою сторін (ч.1 ст.21 КЗпП).

Цивільно-правовий договір - це угода між сторонами: громадянином і організацією (підприємством, тощо) на виконання першим певної роботи (а саме: договір підряду, договір про надання послуг тощо), предметом якого є надання певного результату праці.

Згідно ст.628 ЦК України, зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства. Сторони мають право укласти договір, в якому містяться елементи різних договорів (змішаний договір). До відносин сторін у змішаному договорі застосовуються у відповідних частинах положення актів цивільного законодавства про договори, елементи яких містяться у змішаному договорі, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті змішаного договору.

За договором підряду одна сторона (підрядник) зобов'язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов'язується прийняти та оплатити виконану роботу. Договір підряду може укладатися на виготовлення, обробку, переробку, ремонт речі або на виконання іншої роботи з переданням її результату замовникові (ст. 837 Цивільного кодексу У країни).

Основною ознакою, що відрізняє підрядні відносини від трудових, є те, що трудовим законодавством регулюється процес організації трудової діяльності. За цивільно-правовим договором процес організації трудової діяльності залишається за його межами, метою договору є отримання певного матеріального результату.

Підрядник, який працює згідно з цивільно-правовим договором, на відміну від працівника, який виконує роботу відповідно до трудового договору, не підпорядковується правилам внутрішнього трудового розпорядку, він сам організовує свою роботу і виконує її на власний ризик.

З аналізу наведених норм вбачається, що трудовий договір це угода щодо здійснення і забезпечення трудової функції. За трудовим договором працівник зобов'язаний виконувати не якусь індивідуально-визначену роботу, а роботу з визначеної однієї або кількох професій, спеціальностей, посади відповідної кваліфікації, виконувати визначену трудову функцію в діяльності підприємства. Після закінчення виконання визначеного завдання трудова діяльність не припиняється.

Предметом трудового договору є власне праця працівника в процесі виробництва, тоді як предметом договору цивільно-правового характеру є виконання його стороною певного визначеного обсягу робіт, а саме індивідуально визначеної роботи.

Предметом цивільно-правових угод є результат праці, який підлягає вимірюванню у конкретних фізичних величинах, а не процес роботи.

Цивільно-правові договори застосовуються, як правило, для виконання конкретної роботи, що спрямована на одержання результатів праці, шляхом виокремлення фронту робіт і у разі досягнення цієї мети договір вважається виконаним і дія його припиняється. Тобто, він застосовується для реалізації визначених, найчастіше разових робіт.

Умовами наданих цивільно-правових договорів, укладених між сторонами, визначено, що Виконавець (24 вищевказані робітники) здійснюють різні будівельні роботи без визначення об'єму робіт, що вказує на те, що предметом цього договору є процес праці, а не її кінцевий результат. В 21 цивільно-правовому договорі від 02 травня 2018 року не зазначено, який саме результат роботи повинен передати Виконавець Замовнику, а процес праці не передбачає будь-якого кінцевого результату. Жодним пунктом договору не встановлено обсяг виконуваної роботи у вигляді конкретних фізичних величин, які підлягають вимірюванню, що повинні були бути відображені в акті їх приймання. Не містяться у них і відомості щодо того, який саме конкретний результат роботи повинні передати виконавці замовникові, не визначено переліку завдань роботи, її видів, кількісних і якісних характеристик.

Крім цього вищевказані робітники не могли самостійно організувати свою роботу так як у них немає власних знарядь праці, матеріалів та роботу вони не можуть виконати без застосування допоміжних механізмів (автокран, екскаватор), які є в наявності у ЖБК «ДІМ-БУД».

Згідно ОСОБА_36, на кооператив покладений обов'язок забезпечення - робітників матеріалами, знаряддями праці та забезпечення роботи допоміжних механізмів (автокран, екскаватор).

Все це говорить про фактичні трудові відносини з вищевказаними робітниками і надання трудовим договорам форми цивільно-правових договорів перешкоджає реалізації працівником права на працю, гарантованого статтею 2 Кодексу законів про працю України, а також права на соціальний захист у випадку безробіття, при тимчасовій втраті працездатності у разі нещасного випадку на виробництві або внаслідок професійного захворювання, права на відпочинок, щорічну оплачувану відпустку, право на здорові і безпечні умови праці, на об'єднання в професійні спілки.

ОСОБА_2 та його захисник ОСОБА_1 в судовому засіданні свою вину не визнали посилались на грубі порушення чинного законодавства вчиненні працівниками Управління держпраці у Чернівецькій області під час складання акту інспектування та протоколу та посилалися на відсутність складу адміністративного правопорушення у діях ОСОБА_2

В судовому засіданні встановлено, що в період з 25 червня по 03 липня 2018 року головним державним інспектором Дамаскіним І.Г. спільно з начальником відділу з питань додержання законодавства про працю, зайнятість та інших нормативно-правових актів ОСОБА_37 та головними державними інспекторами сектору з питань експертизи умов праці ОСОБА_38 і ОСОБА_39 управління Держпраці у Чернівецькій області було проведено інспекційне відвідування ЖБК «ДІМ-БУД» як юридичної особи, яка використовує найману працю, в ході якого перевірено дотримання вимог законодавства про працю за період з 01 вересня 2017 року по 25 червня 2018 року.

За наслідками перевірки інспектором Управління Держпраці у Чернівецькій області Дамаскіним Іваном Георгійовичем було складено протокол про адміністративне правопорушення №ЧВ-364/18/10/АВП/ПТ від 04.07.2018 року про те, що Голова ЖБК «ДІМ-БУД» ОСОБА_2 вчинив адміністративне правопорушення, а саме - під час здійснення господарської діяльності у ЖБК «ДІМ-БУД», 60412, вул. Спортивна, 17, с. Чагор, Глибоцького району, Чернівецької області з використанням найманої праці за місцем здійснення господарської діяльності своїми діями чи бездіяльністю не забезпечив дотримання чинного законодавства про працю, відповідальність за яке передбачено ч.3 ст.41 КУпАП - здійснив фактичний допуск до роботи без оформлення трудового договору (контракту) наступних працівників: ОСОБА_33, ОСОБА_25, ОСОБА_30, ОСОБА_28, ОСОБА_29, ОСОБА_9, ОСОБА_23, ОСОБА_5, ОСОБА_16, ОСОБА_35, ОСОБА_21, ОСОБА_10. ОСОБА_13, ОСОБА_31, ОСОБА_32, ОСОБА_27, ОСОБА_11, ОСОБА_24, ОСОБА_17, ОСОБА_4, ОСОБА_15, ОСОБА_26, ОСОБА_34, ОСОБА_22, з якими укладені цивільно-правові договори; ОСОБА_11, ОСОБА_5, ОСОБА_19, ОСОБА_9, ОСОБА_4, ОСОБА_10, а також ОСОБА_20, з якими взагалі не укладені жодні договори відповідно до глави III КЗпП України.

Так, у протоколі від 04.07.2018р. інспектор посилається на те, що в порушення пп.1 п.8 Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з будівництва об'єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об'єктів із середніми та значними наслідками, затверджених постановою Кабінету Міністрів України №256 від 30 березня 2016 року, в 2017-2018 роках ОСОБА_2 не дотримався установленого чинним законодавством порядку прийняття та оформлення на роботу 24 робітників, з якими укладені цивільно-правові договори.

У протоколі також вказано, що в порушення вимог ст.21, п.6 ч.1 та ч.3 ст.24 КЗпП України зазначені працівники були допущені до роботи без укладення трудового договору, оформленого наказом чи розпорядженням власника або уповноваженого ним органу, та повідомлення центрального органу виконавчої влади з питань забезпечення формування та реалізації державної політики з адміністрування єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування про прийняття працівника на роботу.

Проте, згідно ч.3 ст.2 Закону України «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності» контроль за додержанням ліцензіатами вимог ліцензійних умов здійснюється органами ліцензування у встановленому цим Законом порядку з урахуванням особливостей, визначених Законом України «Про ліцензування видів господарської діяльності». Відповідно працівники Управління Держпраці у Чернівецькій області не мають права перевіряти додержання вимог ліцензійних умов, це не входить до їх компетенції. В даному випадку мова може йти лише про позбавлення ліцензіата ліцензії, а не про порушення законодавства про працю.

Також, суд вважає безпідставним посилання в протоколі на відсутність права заключати цивільно-правові договори на виконання робіт.

Схема розмежування цивільно-правових і трудових договорів за критерієм їх предмета (об'єкта) є такою: якщо фізична особа взяла на себе обов'язок виконати роботу і передати замовнику результат роботи - це договір підряду чи інший цивільно-правовий договір.

Цивільно-правові договори на виконання певного об'єму робіт передбачені чинним цивільним законодавством і є нормальною практикою господарських правовідносин. Цивільно-правовий договір - це угода між сторонами: громадянином і організацією (підприємством, тощо) на виконання першим певної роботи, предметом якого є надання певного результату праці.

Основними ознаками, що відрізняють трудові та цивільно-правові відносини є:

- в трудових відносинах важливим є процес трудової діяльності, її організація, а в цивільно-правових відносинах важливим є результат роботи, а не процес організації праці;

- виконавець за цивільно-правовим договором, на відміну від працівника, не підпорядковується правилам внутрішнього трудового розпорядку, а сам організовує свою роботу і виконує її на власний ризик, у нього немає обов'язку бути присутнім на робочому місці у визначені години, не визначено тривалість робочого часу;

- за трудовим договором працівника приймають до штату за певною кваліфікацією, професією, посадою, йому гарантуються заробітна плата, гарантії, пільги, компенсації, тоді як за цивільно-правовим договором оплачується результат роботи і відносини сторін обмежуються лише виконанням роботи та передачею і оплатою її результату.

Ці ознаки відмінності трудових та цивільно-правових договорів враховуються судами при вирішення аналогічних спорів, що підтверджується судовою практикою України.

Згідно ч.1 ст.638, ч.ч.1 і 2 ст.639 ЦК України договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди. Договір може бути укладений у будь-якій формі, якщо вимоги щодо форми договору не встановлені законом. Якщо сторони домовилися укласти договір у певній формі, він вважається укладеним з моменту надання йому цієї форми, навіть якщо законом ця форма для даного виду договорів не вимагалася.

Згідно ч.ч.1 і 2 ст.837 ЦК України за договором підряду одна сторона (підрядник) зобов'язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов'язується прийняти та оплатити виконану роботу. Договір підряду може укладатися на виготовлення, обробку, переробку, ремонт речі або на виконання іншої роботи з переданням її результату замовникові. Із змісту цієї норми закону вбачається, що метою укладання договору підряду є отримання матеріального результату.

Пунктом 1.2. договорів визначений перелік робіт, які має виконати виконавець, отже умовами договору, передбачено виконання окремих робіт, що спрямовані на одержання результатів праці.

Відповідно до п.3.1 договорів виконання робіт та приймання їх результатів оформляється актом прийняття-передачі виконаних робіт, який підписується обома сторонами. Після виконання цими особами обумовлених в договорах робіт вони були прийняті по актам прийняття-передачі і оплачені згідно вимог ст.ст.853-854 ЦК України.

Таким чином, предметом цих цивільних договорів були певні об'єми та інші кількісні показники, відповідні одиниці виміру замовлених робіт, за що сплачувалися кошти, а не сам процес роботи, як такий.

Щоб визнати ці цивільно-правові договори фактично трудовими договорами, необхідно встановити, що: зазначені особи виконували систематично доручення посадових осіб кооперативу, а обсяг їх обов'язків збігався з колом обов'язків за відповідною посадою працівників; постійно дотримувалися правил внутрішнього трудового розпорядку, режиму робочого часу і відпочинку та інших положень, які регулюють роботу штатних працівників; отримували матеріальну допомогу та щомісячні виплати, як і штатні працівники; час їх роботи зазначали в табелі обліку робочого часу.

Як встановлено в судовому засіданні, пояснення осіб, зазначених в протоколі, які відбирались інспекторами Держпраці в ході інспекційного відвідування, були написані під диктовку інспекторів, а багатьма працівниками переписані з інших пояснень, у двох випадках пояснення писалися одним працівником за іншого, що підтверджується їх копіями та показаннями працівників та показаннями інспектора Дамаскіна І.Г., даними ними у якості свідків в судовому засіданні.

Тому посилання в протоколі про адміністративне правопорушення №ЧВ- 364/18/10/АВП/ПТ від 04.07.2018 року на те, що цивільно-правові договори, укладені з ОСОБА_33, ОСОБА_25, ОСОБА_30, ОСОБА_28, ОСОБА_29, ОСОБА_9, ОСОБА_23, ОСОБА_5, ОСОБА_16, ОСОБА_35, ОСОБА_21, ОСОБА_10, ОСОБА_13, ОСОБА_31, ОСОБА_32, ОСОБА_27, ОСОБА_11, ОСОБА_24, ОСОБА_17, ОСОБА_4, ОСОБА_15., ОСОБА_26, ОСОБА_34, ОСОБА_22, носять ознаки трудового договору, оскільки в них зазначено виконання робіт згідно переліку виконавцем на свій ризик, який зобов'язаний суворо виконувати всі вказівки замовника з приводу виконання робіт, а замовник зобов'язується своєчасно забезпечувати виконавця всім необхідним для виконання даних доручень, а, крім того, виконавці не могли самостійно організувати свою роботу із-за відсутності у них власних знарядь праці, матеріалів та неможливості виконання роботи без застосування допоміжних механізмів, які є в наявності у ЖБК, що свідчить про фактичні трудові відносини з цими робітниками, є безпідставними.

Посилання щодо семи осіб, зазначених як працівників, з якими не укладені жодні договори, не підтвердженні належними і допустимими доказами та спростовуються наступним.

Як встановлено з пояснень свідків в судовому засіданні, ОСОБА_19 у ЖБК «ДІМ-БУД» ніколи не працював. ОСОБА_19 25 червня 2018 року дійсно знаходився на території будівельного майданчика по вулиці Спортивній, 17 села Чагор Глибоцького району Чернівецької області в той час, коли туди прийшли інспектори під час інспекційного відвідування. На їх вимогу, він дав письмові пояснення, в яких зазначив, що прийшов до свого знайомого ОСОБА_20 допомогти відремонтувати екскаватор, ніяких трудових відносин із ЖБК «ДІМ-БУД» у нього не має і йому взагалі невідома така організація.

Вищезазначений екскаватор не належить ЖБК «ДІМ-БУД» і на балансі кооперативу не перебуває, також не перебуває у користуванні правопорушника на підставі договору оренди, що підтверджується довідкою №28 від 26 липня 2018 року.

Як встановлено судом, вказаний екскаватор належить громадянину ОСОБА_40, який надав довіреність декільком мешканцям м. Чернівців для здійснення представницьких дій щодо даного транспортного засобу, а вони тимчасово помістили його поруч із будівельним майданчиком ЖБК «ДІМ-БУД».

Однак, інспектор Держпраці не перевірив належним чином цю інформацію і включив до протоколу ОСОБА_19 як працівника ЖБК «ДІМ-БУД» з 25 червня 2018 року, з яким не укладено жодного договору. Крім того, жодних документів, які встановлюють цю особу, інспектор не вимагав і не перевіряв, тому ця особа юридично ним встановлена не була і жодних доказів його роботи в кооперативі також немає.

Також до протоколу включено і ОСОБА_20, проте що він працював не підтверджено належними і допустимими доказами.

В протоколі також зазначено, що ОСОБА_11 в період з 01 по 31 січня та з 01 по 31 березня 2018 року, ОСОБА_5Т, в період з 01 січня по 30 квітня 2018 року, ОСОБА_9 і ОСОБА_4 в період з 31 березня по 11 квітня 2018 року та ОСОБА_10 в період з 01 по 12 червня 2018 року працювали без укладення жодних договорів. Однак це не підтверджено належними і допустимими доказами.

До такого висновку інспектор Управління Держпраці у Чернівецькій області прийшов тільки на підставі письмових пояснень цих осіб, в яких було зазначено, що вони працювали в ЖБК «ДІМ-БУД» з 01 січня 2018 року, інших доказів в підтвердження того, що ОСОБА_11, ОСОБА_5, ОСОБА_9, ОСОБА_4 та ОСОБА_10 у вказаний період працювали в ЖБК «ДІМ-БУД» і отримували за це грошову винагороду не зазначено.

Проте з пояснень ОСОБА_11 вбачається, що він працював в ЖБК «ДІМ-БУД» з травня, це слово закреслено і написано з січня 2018 року, пояснення написано нерозбірливим почерком з помилками. У судовому засіданні пояснив, що по цивільно-правових угодах виконував роботи в ЖБК «ДІМ-БУД» в лютому та з 02 квітня по 27 червня 2018 року, на роботу приходив два - три рази на тиждень і різниця між трудовим та цивільно-правовим договором йому невідома. В січні та березні не працював. В поясненні від 25 червня 2018 року написав, що працював з січня 2018 року, так як це продиктував йому інспектор, а так як він був наляканий, бо сказали, що накладуть на нього штраф у розмірі 300 тис. грн., то писав те, що йому казали.

З пояснень ОСОБА_9 та ОСОБА_4 від 25 червня 2018 року вбачається, що вони працювали в ЖБК «ДІМ-БУД» з січня 2018 року, пояснення написані нерозбірливим почерком з помилками. У судовому засіданні пояснили, що з 12 квітня 2018 року працюють в ЖБК «ДІМ-БУД» за трудовими договорами як робітники, в період з 28 вересня 2017 року по 30 березня 2018 року виконували роботи по цивільно-правових договорах, з 31 березня по 11 квітня 2018 року не працювали. В поясненнях від 25 червня 2018 року написали, що працювали з 01 січня 2018 року під диктовку інспектора, оскільки вони погано розуміють і пишуть українською мовою. Також вказують, що були налякані, бо сказали, що накладуть на кожного з них штраф у розмірі 300 тис. грн.

З пояснення ОСОБА_5 вбачається, що воно повністю переписане з пояснення ОСОБА_4 нерозбірливим почерком і з такими помилками, що неможливо визначити навіть суть і зміст слів та цілого тексту.

Аналогічно з пояснення ОСОБА_10 вбачається, що воно повністю переписане з пояснення ОСОБА_9 нерозбірливим почерком і з такими помилками, що неможливо визначити навіть суть і зміст слів та цілого тексту.

Вищезазначені обставини підтверджуються також показаннями свідка ОСОБА_8 про протиправність дій працівників інспекції праці, про їх психологічний тиск та залякування, погрози накласти штраф на кожного в сумі 300 тис. грн..

Відповідно до ч.2 ст.62 Конституції України ніхто не зобов'язаний доводити свою невинуватість у вчиненні злочину, а згідно з частиною третьою цієї статті обвинувачення не може ґрунтуватися на доказах, одержаних незаконним шляхом, а також на припущеннях. Усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь.

Процедура здійснення державного контролю за додержанням законодавства про працю юридичними особами та фізичними особами, які використовують найману працю, регламентована Порядком здійснення державного контролю за додержанням законодавства про працю, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 26 квітня 2017 року № 295.

Згідно п.п.2 та 10 цього Порядку державний контроль за додержанням законодавства про працю здійснюється у формі проведення інспекційних відвідувань та невиїзних інспектувань, зокрема інспекторами праці Держпраці та її територіальних органів. Тривалість інспекційного відвідування, виїзного інспектування не може перевищувати 10 робочих днів, для суб'єктів мікропідприємництва та малого підприємництва - двох робочих днів.

Інспекторами Управління Держпраці у Чернівецькій області в порушення п.10 Порядку не було дотримано строків проведення інспекційного відвідування.

Так, інспекторами Управління Держпраці у Чернівецькій області до початку проведення перевірки було надано направлення на проведення інспекційного відвідування від 25 червня 2018 року за №04-159, в якому зазначений строк інспекційного відвідування тривалістю п'ять робочих днів з 25 червня по 03 липня 2018 року.

Суд вважає, що інспекторами безпідставно, упереджено, без аргументованого документального підтвердження правового статусу ЖБК «ДІМ-БУД» як суб'єкта господарювання визначено термін інспекційного відвідування тривалістю п'ять робочих днів.

Статтею 55 Господарського кодексу України визначено поняття суб'єкта господарювання. Згідно п.1 ч.2 та ч.3 цієї статті суб'єктами господарювання є господарські організації - юридичні особи, створені відповідно до Цивільного кодексу України, державні, комунальні та інші підприємства, створені відповідно до цього Кодексу, а також інші юридичні особи, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані в установленому законом порядку.

Суб'єкти господарювання залежно від кількості працюючих та доходів від будь якої діяльності за рік можуть належати до суб'єктів малого підприємництва, у тому числі до суб'єктів мікропідприємництва, середнього або великого підприємництва.

Суб'єктами мікропідприємництва є: юридичні особи - суб'єкти господарювання будь-якої організаційно-правової форми та форми власності, у яких середня кількість працівників за звітний період (календарний рік) не перевищує 10 осіб та річний дохід від будь-якої діяльності не перевищує суму, еквівалентну 2 мільйонам євро, визначену за середньорічним курсом Національного банку України.

Суб'єктами малого підприємництва є: юридичні особи - суб'єкти господарювання будь-якої організаційно-правової форми та форми власності, у яких середня кількість працівників за звітний період (календарний рік) не перевищує 50 осіб та річний дохід від будь-якої діяльності не перевищує суму, еквівалентну 10 мільйонам євро, визначену за середньорічним курсом Національного банку України.

Відповідно до довідки №27 від 26 липня 2018 року з додатками, середня чисельність працівників на підприємстві, починаючи з жовтня 2017 року і до моменту перевірки становила від 5 до 10 чоловік, в червні 2018 року - 11 чоловік.

За 2017 рік річний дохід ЖБК «Дім-Буд» становив 0,00 грн., а середня кількість працівників становила 5 чоловік, за перше півріччя 2018 рік річний дохід становить 0,00 грн., а середня кількість працівників становить 8 чоловік, що підтверджується відповідними звітами в органи ДФС.

Таким чином, згідно вимог ч.3 ст. 55 Господарського кодексу України позивач ЖБК «ДІМ-БУД» являється суб'єктом мікропідприємництва, а отже відповідно до п.10 Порядку тривалість інспекційного відвідування для суб'єктів мікропідприємництва не може перевищувати двох робочих днів.

Навіть якщо враховувати по акту інспекційного відвідування всіх зазначених в ньому працівників, то їх середня кількість не перевищує 50 осіб і відповідно до ч.3 ст. 55 Господарського кодексу України ЖБК «ДІМ-БУД» являється суб'єктом малого підприємництва, тому тривалість інспекційного відвідування також не може перевищувати двох робочих днів.

Фінансова звітність та документи про кількість працівників були пред'явлені інспекторам Управління Держпраці під час інспектування, а отже їм було відомо про статус ЖБК як суб'єкта мікропідприємництва, а відповідно і про строки проведення інспектування. Однак в порушення цих вимог закону перевірку на ЖБК «ДІМ-БУД» розпочато о 10 годині 25 червня 2018 та завершено її 03 липня 2018 року о 18 годині згідно акту інспекційного відвідування №ЧВ-364/18/10/АВ від 03 липня 2018 року, таким чином тривалість інспекційного відвідування склала п'ять робочих днів, акт № ЧВ-364/18/10/АВ складено 03 липня 2018 року на п'ятий день інспекційного відвідування в порушення вимог пункту 10 Порядку.

Це є також порушенням ч.4 ст.6 Закону України «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності» від 05.04.2007р. № 877-У з наступними змінами і доповненнями, якою обмежено строк здійснення позапланового заходу щодо суб'єктів малого підприємництва двома робочими днями і продовження цього строку не допускається.

Відповідно до ч.6 ст.7 Закону України «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності» в останній день перевірки два примірники акта підписуються посадовими особами органу державного нагляду (контролю), які здійснювали захід, та суб'єктом господарювання або уповноваженою ним особою, якщо інше не передбачено законом. Таке ж положення передбачено і в п.20 Порядку здійснення державного контролю за додержанням законодавства про працю, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 26 квітня 2017 року № 295.

Однак, в порушення вказаних вимог, акт інспекційного відвідування № ЧВ- 364/18/10/АВ від 03 липня 2018 року не підписаний всіма інспекторами Управління Держпраці у Чернівецькій області, які приймали участь в проведенні цього інспекційного відвідування, він підписаний тільки головним державним інспектором Дамаскіним І.Г., а ОСОБА_37, ОСОБА_38 та ОСОБА_39, які зазначені в акті як особи, які проводили перевірку, його не підписали, в кінці акту напроти прізвища ОСОБА_37 проставлений прочерк, а прізвища ОСОБА_38 та ОСОБА_39 взагалі не зазначені.

Таким чином, вказаний акт є незаконним і недопустимим доказом і не може бути правовою підставою для складення протоколу про адміністративне правопорушення №ЧВ- 364/18/10/АВП/ПТ від 04.07.2018 року відносно голови ЖБК «ДІМ-БУД» ОСОБА_2 та відповідно не може бути підставою для притягнення його до адміністративної відповідальності.

Судом також встановлено, що при складанні протоколу інспектором Управління Держпраці у Чернівецькій області Дамаскіним І.Г. були грубо порушені вимоги ст.ст.254, 256 КУпАП.

Згідно ст.254 КУпАП про вчинення адміністративного правопорушення складається протокол уповноваженими на те посадовою особою або представником громадської організації чи органу громадської самодіяльності. Протокол про адміністративне правопорушення, у разі його оформлення, складається у двох екземплярах, один з яких під розписку вручається особі, яка притягається до адміністративної відповідальності.

Згідно ст.256 КУпАП у протоколі про адміністративне правопорушення зазначаються; дата і місце його складення, посада, прізвище, ім'я, по батькові особи, яка склала протокол; відомості про особу, яка притягається до адміністративної відповідальності (у разі її виявлення); місце, час вчинення і суть адміністративного правопорушення; нормативний акт, який передбачає відповідальність за дане правопорушення; прізвища, адреси свідків і потерпілих, якщо вони є; пояснення особи, яка притягається до адміністративної відповідальності; інші відомості, необхідні для вирішення справи. Протокол підписується особою, яка його склала, і особою, яка притягається до адміністративної відповідальності. У разі відмови особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, від підписання протоколу, в ньому робиться запис про це. Особа, яка притягається до адміністративної відповідальності, має право подати пояснення і зауваження щодо змісту протоколу, які додаються до протоколу, а також викласти мотиви свого відмовлення від його підписання. При складанні протоколу особі, яка притягається до адміністративної відповідальності, роз'яснюються його права і обов'язки, передбачені статтею 268 цього Кодексу, про що робиться відмітка у протоколі.

Відповідно до вимог цих статей закону інспектор Управління Держпраці у Чернівецькій області Дамаскін І.Г. повинен був викликати директора ЖБК «ДІМ- БУД» ОСОБА_2 для складання протоколу про адміністративне правопорушення і в його присутності скласти цей протокол.

Однак, як встановлено в судовому засіданні, 04 липня 2018 року протокол в присутності ОСОБА_2 не складався; пояснення він не давав; права і обов'язки, передбачені ст.268 КУпАП не розяснювалися. В протоколі зазначено, що останній відмовився від отримання протоколу, проте вказане твердження не застережено підписами двох свідків.

Відповідно до ст. 247 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочате, а розпочате підлягає закриттю за відсутності складу адміністративного правопорушення.

Таким чином, аналізуючи докази по справі, вважаю, що вина ОСОБА_2, у вчиненні правопорушення передбаченого ч.3 ст. 41 КУпАП не доведена, за таких обставин необхідно закрити провадження в справі за відсутністю складу адміністративного правопорушення.

На підставі ч.3 ст.41 КУпАП та керуючись ст.ст. 38, 40-1, 252, 283-285, 287 КУпАП,-

П О С Т А Н О В И В:

Адміністративне провадження відносно ОСОБА_2 за вчинення адміністративного правопорушення передбаченого ч.3 ст.41 КУпАП закрити у звязку з відсутністю в його діях складу адміністративного правопорушення на підставі п.1 ст.247 КУпАП.

Постанова може бути оскаржена до Апеляційного суду Чернівецької області через Глибоцький районний суд Чернівецької області протягом 10-ти днів з дня її винесення шляхом подачі апеляційної скарги.

CУДДЯ: