ПОСТАНОВА

21.11.2018 р. м. Жмеринка

Суддя Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області Саландяк О.Я., розглянувши адміністративну справу, що надійшла із Управління Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій області про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, громадянина України, проживаючого в ІНФОРМАЦІЯ_2, працюючого головним спеціаліст-юристконсультом Управління житлово-комунального господарства Жмеринської міської ради (секретар тендерного комітету), вул. Центральна, 4 м. Жмеринка Вінницької області, за ч. 1 ст.164-14 КпАП України,-

в с т а н о в и в:

Відповідно до протоколу про адміністративне правопорушення №02/003/2018/ПР від 25.09.2018 року при проведення ревізії фінансово-господарської діяльності Управління житлово-комунального господарства Жмеринської міської ради за період з 01.12.2015 року по 31.05.2018 року; підпорядкованість: виконавчий комітет Жмеринської міської ради, виявлено порушення законодавства про закупівлі, в частині порушення порядку оприлюднення інформації про закупівлі відповідно до вимог законодавства на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель (сайт www.prozorro.gov.ua). Так, ревізією дотримання законодавства у сфері закупівель під час закупівлі послуги з поточного ремонту мереж зовнішнього освітлення в м. Жмеринка (інформація опублікована в електронній системі закупівель prozorro за номером ID: UA-2018-04.05-000616-b), встановлено, що згідно інформації оприлюдненої на веб-порталі Уповноваженого органу та документів наданих обєктом контролю для інспектування тендерним комітетом Управління житлово-комунального господарства Жмеринської міської ради прийнято рішення про намір укласти договір з ТОВ «НІКА-СВ» на надання послуг з ремонту, технічного обслуговування дорожньої інфраструктури і повязаного обладнання та супутні послуги, за кодом 50230000-6 відповідно до національного класифікатора України ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник (поточний ремонт мереж зовнішнього освітлення м. Жмеринка) очікувана вартість предмета закупівлі складала 375000,00 грн. Повідомлення про намір укласти договір оприлюднено на веб-порталі Уповноваженого органу 06.04.2018 року. Відповідно до вимог п.2 наказу Міністерства економічного розвитку і торгівлі від 22.03.2016 року №490 «Про затвердження форм документів у сфері публічних закупівель» після унесення усієї обовязкової інформації, передбаченої формою повідомлення про наміру укласти договір під час застосування переговорної процедури, на неї накладається електронний цифровий підпис. Однак, згідно інформації розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівлі (сайт www.prozorro.gov.ua) (інформація опублікована в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2018-04.05-000616-b) електронний цифровий підпис на інформацію, передбачену формою повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури не накладено. Відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі» та п.п. 2.12., 2.15, Положення про тендерний комітет, затвердженого наказом начальника Управління від 29.07.2016 року №16 секретар тендерного комітету персонально відповідає за повноту та достовірність інформації, що оприлюднюється на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель для загального доступу. Відтак, перебуваючи на посаді головного-юристконсульта Управління та будучи секретарем тендерного комітету (Наказ №41 від 05.12.2017 року) ОСОБА_1 після унесення усієї обовязкової інформації, передбаченої формою повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури, не здійснив належного контролю та не забезпечив накладення електронного цифрового підпису. Вказане призвело здійснення закупівлі товарів, робіт та послуг, загальною очікуваною вартістю 375000,00 грн., з недотриманням вимог законодавства про закупівлі. Як наслідок невиконання ОСОБА_1 покладених обовязків секретаря тендерного комітету призвело до порушення порядку оприлюднення інформації про закупівлі відповідно до вимог законодавства. Виявлені порушення мали місце на момент проведення ревізії. Місце вчинення правопорушення Управління житлово-комунального господарства Жмеринської міської ради (м. Жмеринка вул. Центральна, 4).

В судовому засіданні ОСОБА_1 своєї вини у вчиненні правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164-14 КУпАП, не визнав, пояснив, що він як секретар тендерного комітету відповідає за достовірність інформації, яка оприлюднюється на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель, а щодо оприлюднення самої інформації, то дана процедура потребує накладення ЄЦП, який є лише в начальника Управління ОСОБА_2 Дані ЄЦП виготовляє сертифікований центр. ОСОБА_1 неодноразово звертався з проханням вготовити йому ЄЦП для використання в роботі, чого не відбулось. Крім того просив врахувати, що у 2017 році управлінням було проведено 67 процедур закупівлі відповідно до ЗУ «Про публічні закупівлі», а в 2018 році уже 300 процедур та жодних порушень не було допущено. Процедура, яка була здійснена під час закупівлі послуги з поточного ремонту мереж зовнішнього освітлення в м. Жмеринка з ТОВ «НІКА-СВ» на надання послуг з ремонту, технічного обслуговування дорожньої інфраструктури і повязаного обладнання та супутні послуги відбулась в межах переговорної процедури, коли на пропозицію укласти договір відреагувала лише одна організація із якою і було прийнято рішення укласти договір. 05.04.2018 року після підготовки усіх даних, заповнення усіх форм з персонального комп»ютера начальником ОСОБА_2 було здійснено спробу оприлюднення інформації та накладення ЄЦП у період часу з 17.48 до 18.30 години,однак ЄЦП не накладався. Загалом таких спроб було близько 10, однак всі невдалі. Жодні заходи не допомогли і ОСОБА_2 дала вказівку продовжити роботу наступного дня. Наступного дня о 8.32 ОСОБА_1 прийшов на роботу та без жодних перешкод було накладено ЄЦП та оприлюднено відповідну інформацію. Жодних наслідків у вигляді матеріальних збитків не завдано. Крім того після вказаних подій у квітні 2014 року листом від 13.04.2018 року, який отриманий Управлінням Північного офісу Держаудитслужби і Вінницькій області 18.09.2018 року повідомляло про обставини укладення вказаного договору, внесення інформації 05.04.2018 року а оприлюднення 06.04.2018 року через технічні проблеми, тобто про вчинення даного порушення органу, який надалі склав протокол лише 25.09.2018 року було відомо 18.0.42018 року а тому саме із цієї дати слід відраховувати строки притягнення особи до відповідальності, а тому надав у судовому засіданні клопотання про закриття провадження у справі на підставі ст.38 КУпАП у зв»язку із закінченням строків накладення адміністративного стягнення. У судовому засіданні 21.11.2018 року заявив клопотання про закриття провадженні за відсутність події правопорушення, оскільки інформаційно-довідковий департамент ДФС на адресу суду направив листа із підтвердженням, що 05.04.2018 року з 17.00 години диспут до електронних сервісів центру міг бути тимчасово обмежений, у зв»язку із проведенням робіт з оновлення програмного забезпечення бази даних АЦСК ІДД ДФС.

Свідок ОСОБА_2 пояснила, що вона працює начальником Управління житлово-комунального господарства Жмеринської міської ради та лише у неї та у бухгалтера є ЄЦП, виданий відповідним сертифікованим центром для використання в роботі, виготовлення іншим працівникам ЄЦП не передбачено. 05.04.2018 року після 17 години було здійснено близько 20 спроб накладення ЄЦП для оприлюднення інформації при здійсненні процедури закупівлі із ТОВ «НІКА-СВ» на надання послуг з ремонту, технічного обслуговування дорожньої інфраструктури і повязаного обладнання та супутні послуги, однак цього не вдалось зробити. При цьому було запрошено техніка, перезавантажено комп»ютер, а тому вона дала вказівку продовжити роботу наступного дня, що і було зроблено, та 06.04.2018 року інформацію було оприлюднено, однак це інкриміновано як порушення.

Свідок ОСОБА_3, показав, що він працює головним державним аудитором відділу контролю у галузі промисловості, інфраструктури та ЖКГ Управління Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій області, та проводив ревізію фінансово-господарської діяльності управління житлово-комунального господарства Жмеринської міської ради за період з 01.12.215 року по 31.05.2018 року. За наслідками проведеної ревізії та виявлених порушень ним було складено протокол про адміністративне правопорушення №02/003/2018ПР від 25.09.2018 року відносно ОСОБА_1 Додатково пояснив, що у квітні 2018 року було здійснено моніторинг державних закупівель та виявлено, що при укладенні договору Управління ЖКГ Жмеринської міської ради із ТОВ «НІКА-СВ» на надання послуг з ремонту, технічного обслуговування дорожньої інфраструктури і повязаного обладнання та супутні послуги не було вчасно оприлюднено інформацію, що призвело до порушення закону. Жодних збитків даним порушення не завдано. Із управлінням ЖКГ велась переписка,в тому числі було отримано листа від 13.04.2018 року, як вказує ОСОБА_1 Через певний час дане підприємство потрапило у планову перевірку, за результатами якої складено акт ревізії та протокол, який знаходиться на розгляді суду. Раніше скласти протокол не було жодної можливості, а тому вважає дату виявлення порушення дату 25.09.2018 року дату складання акту ревізії. Вказав, що інформацію про відповідальну особу він отримано від Управління ЖКГ, достовірних даних про наявність технічних проблем на час проведення ревізії не було, тому складено протокол. Якби ним було встановлено наявність технічних проблем, протокол ним би не було складено, адже в даному випадку відсутня вина особи.

Вислухавши пояснення особи, яка притягується до адміністративної відповідальності ОСОБА_1, свідків ОСОБА_2, ОСОБА_3, дослідивши та проаналізувавши матеріали справи, суддя приходить на такого.

Відповідно до ч. 1 ст. 164-14 КУпАП здійснення закупівлі товарів, робіт і послуг без застосування визначених законодавством процедур закупівель; оцінка пропозицій конкурсних торгів (кваліфікаційних пропозицій), тендерних пропозицій не за критеріями та методикою оцінки для визначення найкращої пропозиції конкурсних торгів (кваліфікаційної пропозиції), тендерної пропозиції, що міститься в документації конкурсних торгів (кваліфікаційній документації), тендерній документації; укладення з учасником, який став переможцем торгів, договору про закупівлю за цінами і обсягами, що не відповідають вимогам документації конкурсних торгів (кваліфікаційної документації), тендерної документації; неоприлюднення або порушення порядку оприлюднення інформації про закупівлі відповідно до вимог законодавства; ненадання інформації, документів та матеріалів у випадках, передбачених законом, - тягнуть за собою накладення штрафу на службових (посадових), уповноважених осіб від семисот до тисячі неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

Управління ЖКГ Жмеринської міської ради на лист №26-02-05-14/1963 від 10.04.2018 року повідомило листом №01-17/215 від 13.04.2018 року в.о. начальника Управління Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій області про причини не накладення електронного цифрового підпису та не оприлюднення повідомлення про намір укласти договір під час застосування договірної процедури закупівлі із ТОВ «НІКА-СВ» 04.04.2018 по 06.04.2018 року, зокрема щодо неможливості накладення підпису та оприлюднення інформації з технічних причин (а.с.29).

Згідно положення про тендерний комітет Управління житлово-комунального господарства Жмеринської міської ради, секретар комітету забезпечує, зокрема, розміщення інформації про публічні закупівлі на веб-порталі Уповноваженого органу через автоматизовані електронні майданчики (п. 2.12 положення) Голова та секретар комітету персонально відповідають за повноту та достовірність інформації, що оприлюднюється на на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель для загального доступу (п.2.15 положення) (а.с.46-48)

06.07.2018 року головним державним аудитором ОСОБА_3 надіслано начальнику Управління житлово-комунального господарства Жмеринської міської ради ОСОБА_2 запит з проханням надати інформацію щодо причини не накладення електронного цифрового підпису при проведенні закупівлі послуг з поточного ремонту мереж зовнішнього освітлення (номер ID: UA-2018-04.05-000616-b), відповідальних осіб за проведення процедури закупівлі послуг з поточного ремонту мереж зовнішнього освітлення (номер ID: UA-2018-04.05-000616-b) в частині накладення електронного цифрового підпису (а.с. 4)

На даний запит за підписом начальника Управління ОСОБА_2 надано відповідь (а.с. 5) наступного змісту. За результатами проведених переговорів з учасником ТОВ «НІКА-СВ» 05.04.2018 року замовником було завантажено інформацію, яка передбачена формою повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури і завантажено в ЦБД Prozorro протокол проведення переговорів №38 від 04.04.2018 року (версія документу від 05.04.2018 року 17:48) та рішення №39 від 04.04.2018 року за результатами проведених переговорів з учасником ТОВ «НІКА-СВ» про намір укласти договір про закупівлю (версія документу від 05.05.2018 року 17:48). Після вказаних регламентних дій на електронному майданчику Держзакупівлі. Онлайн» замовником були здійснені неодноразові спроби (10 разів) накласти на форму вказаного документу електронний цифровий підпис та завантажити його в ЦБД Prozorro, але через певні технічні причини в системі Prozorro 05.04.2018 року після 17:48 год. електронний цифровий підпис замовника не завантажувався в ЦБД Prozorro та висвічувалась позначка (підпис не накладено). Після телефонної розмови з оператором електронного майданчику «Держзакупівлі. Онлайн» було отримано пораду від оператора перевірити правильність написання пароля та спробувати накласти електронний цифровий підпис ще раз. Але і після ретельного накладення замовником вказаної електронної інформації електронний цифровий підпис технічно не підтягувався до ЦБД Prozorro. 06.04.2018 року о 08:32 год. замовником, згідно вимог наказу Міністерства економічного розвитку і торгівлі України №490 від 22.03.2016 року «Про затвердження форм документів у сфері публічних закупівель», було накладено електронний цифровий підпис на форму повідомлення про намір укласти договір про закупівлю послуг з ремонту, технічного обслуговування дорожньої інфраструктури і повязаного обладнання та супутніх послуг (поточний ремонт мереж зовнішнього освітлення м. Жмеринка) (номер ID: UA-2018-04.05-000616-b) та завантаженого його до ЦБД Prozorro, після чого електронна система закупівель Prozorro підтвердила, що «попередній підпис успішно завантажено» та «підпис успішно перевірено» мітка часу: Fn Apr 06 2018 08:31:41 GMT+0300 і автоматично створила документ повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури. Також зазначається, що задля отримання інформації про причини неможливості накладення електронного цифрового підпису було направлено відповідний запит до ТОВ «Держзакупівлі. Онлайн». Відповідно до Положення про тендерний комітет Управління житлово-комунального господарства Жмеринської міської ради відповідальною особою за проведення переговорної процедури закупівлі послуг з ремонту, технічного обслуговування дорожньої інфраструктури і повязаного обладнання та супутніх послуг (поточний ремонт мереж зовнішнього освітлення м. Жмеринка) (номер ID: UA-2018-04.05-000616-b) в частині накладення електронного цифрового підпису є секретар тендерного комітету ОСОБА_1

Відповідно до листа ТОВ «Держзакупівлі.Онлайн» №140818-1 від 14.08.2018 року у відповідь на запит Управління ЖКГ Жмеринської міської ради (а.с. 6) вказується, що у вказаний період збоїв у роботі «Держзакупівлі.Онлайн» не було. Оскільки замовник описує неодноразові спроби накладення ЕЦП, припускає, що така ситуація була повязана з тимчасовою недоступністю серверу АЦСК, що видав ЕЦП Замовнику.

У звязку із такою відповіддю ТОВ «Держзакупівлі.Онлайн» №140818-1 від 14.08.2018 року, заступником начальника Управління ЖКГ Жмеринської міської ради ОСОБА_4 було направлено відповідний запит до Інформаційно-довідкового департаменту ДФС за №01-17/524 від 18.09.2018 року (а.с. 27-28).

Відповідно до Витягу акту від 25.09.2018 року №06-30/3 ревізії фінансово-господарської діяльності управління житлово-комунального господарства Жмеринської міської ради за період з 01.12.2015 року по 31.05.2018 року, проведеної Управлінням північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій області, (а.с. 8-15) в ході ревізії встановлено, що згідно п. 2.12 Положення про тендерний комітет, затвердженого наказом начальника Управління ЖКГ від 29.07.2016 року №10, секретар тендерного комітету забезпечує розміщення інформації про публічні закупівлі на веб-порталі Уповноваженого органу через авторизовані електронні майданчики. Згідно п. 2.15 Положення секретар тендерного комітету персонально відповідає за повноту інформації, що оприлюднюється на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель для загального доступу. Отже, згідно Положення, відповідальною особою за проведення переговорної закупівлі з ремонту, технічного обслуговування дорожньої інфраструктури і повязаного обладнання та супутніх послуг (поточний ремонт мереж зовнішнього освітлення м. Жмеринка) (номер ID: UA-2018-04.05-000616-b) в частині накладення електронного цифрового підпису є секретар тендерного комітету ОСОБА_1

Згідно відповіді на запит суду інформаційно-довідковий департамент ДФС повідомив суд, що 05.04.2018 року з 17.00 години доступ клієнтів до електронних сервісів центру міг бути тимчасово обмежений, у зв»язку з проведенням робіт з оновлення програмного забезпечення центральної бази даних АЦСК ІДД ДФС, про що 04.04.2018 року було проінформовано клієнтів у розділі «Новини» інформаційного ресурсу.

Відповідно до статті 245 КУпАП завданнями провадження в справах про адміністративні правопорушення є: своєчасне, всебічне, повне і об'єктивне з'ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом, забезпечення виконання винесеної постанови, а також виявлення причин та умов, що сприяють вчиненню адміністративних правопорушень, запобігання правопорушенням, виховання громадян у дусі додержання законів, зміцнення законності.

Відповідно до статті 251 КУпАП доказами в справі про адміністративне правопорушення є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото- і кінозйомки, відеозапису, у тому числі тими, що використовуються особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, або свідками, а також працюючими в автоматичному режимі, чи засобів фото- і кінозйомки, відеозапису, у тому числі тими, що використовуються особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, або свідками, а також працюючими в автоматичному режимі, які використовуються при нагляді за виконанням правил, норм і стандартів, що стосуються забезпечення безпеки дорожнього руху, протоколом про вилучення речей і документів, а також іншими документами. Обов'язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених статтею 255 цього Кодексу.

Відповідно до ч.1 ст. 9 КУпАП адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Тобто наявність вини у формі умислу чи необережності є обов»язковою ознакою складу адміністративного правопорушення.

Відповідно до п. 1 ст. 247 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за таких обставин: відсутність події і складу адміністративного правопорушення.

При розгляді справи про адміністративне правопорушення судом виконано обов»язок щодо повного, всебічного та об'єктивного дослідження всіх обставини справи в їх сукупності, а також з'ясовано інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи та встановлено відсутність вини ОСОБА_1 у вчиненні інкримінованого порушення порядку оприлюднення інформації про закупівлі відповідно до вимог Закону України «Про публічні закупівлі», оскільки 05.04.2018 року з 17.00 години доступ клієнтів до електронних сервісів центру міг бути тимчасово обмежений, у зв»язку з проведенням робіт з оновлення програмного забезпечення центральної бази даних АЦСК ІДД ДФС, тобто з технічних причин. Таким чином документально підтверджено посилання ОСОБА_1 про неможливість з технічних причин оприлюднити відповідну інформацію саме 05.04.2018 року, а відтак суд приходить до висновку про закриття провадження у справі за відсутністю події і складу адміністративного правопорушення, передбаченого ст. 164-14 КУпАП, відповідно до п. 1 ст. 247 КУпАП.

Керуючись ст. 221, п.1 ст. 247, 276, 283, 284, 287, 289, 294 Кодексу України про адміністративні правопорушення, суд, -

п о с т а н о в и в:

Провадження в адміністративній справі 130/2344/18 (провадження 3/130/768/2018) відносно ОСОБА_1 за ст. 164-14 КУпАП закрити за відсутністю події і складу адміністративного правопорушення.

Постанова судді може бути оскаржена особою, яку притягнуто до адміністративної відповідальності, її законним представником, захисником, потерпілим, його представником протягом десяти днів з дня її винесення до Вінницького апеляційного суду через Жмеринський міськрайонний суд Вінницької області

Суддя О.Я. Саландяк