Справа № 137/2167/16-п
Провадження № 33/772/251/2018
Головуючий у суді 1-ї інстанції Білик Н. В.
Доповідач: Ващук В. П.
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12 квітня 2018 р. м. Вінниця

Апеляційний суд Вінницької області в складі:

головуючого судді: Ващук В.П.

з участю секретаря: Доценко М.І.

за участю особи, яка притягується

до адміністративної відповідальності: ОСОБА_2

захисника-адвоката: ОСОБА_3

розглянувши справу про притягнення до адміністративної відповідальності за ч. 1 ст. 164 КУ п АП:

ОСОБА_2,

народження ІНФОРМАЦІЯ_1,

працюючого оператором -заправником

АГЗС ТОВ «Агрогарантпостач»

проживаючого по АДРЕСА_1

за апеляційною скаргою ОСОБА_2 на постанову Літинського районного суду Вінницької області від 04.01.2017 року, -

В с т а н о в и в :

Згідно протоколу про адміністративне правопорушення серії АА №698753 від 07.11.2016 року громадянин ОСОБА_2 , 07.11.2016 року о 16.05 год., працюючи на посаді оператора - заправника АГЗС в с. Малинівка, яка належить ТОВ «Агрогарантпостач», здійснив реалізацію скрапленого газу в кількості 8,7 л. на суму 100 грн., без будь - яких документів, чим своїми діями порушив прядок провадження господарської діяльності.

Постановою Літинського районного суду Вінницької області від 04.01.2017 року визнано ОСОБА_2 винним у вчиненні правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 164 КУпАП і на нього накладено адміністративне стягнення у виді штрафу в розмірі однієї тисячі неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, в сумі 17000 гривень з конфіскацією скрапленого газу в кількості 800 літрів.

Стягнуто з ОСОБА_2 судовий збір в сумі 320 грн. 00 копійок на користь держави.

Не погоджуючись із рішенням суду ОСОБА_2 подав апеляційну скаргу, в якій просить поновити строк на апеляційне оскарження постанови Літинського районного суду Вінницької області від 04.01.2017 року, мотивуючи свої вимоги тим, що він про день та час слухання справи не був повідомлений своєчасно та належним чином, постанова суду йому на адресу не направлялась

Про те, що його притягнуто до адміністративної відповідальності стало відомо в кінці лютого 2018 року від працівників ТОВ « Агротранспостач», тому просить суд поновити строк на апеляційне оскарження постанови суду.

Ставить питання про скасування постанови Літинського районного суду Вінницької області від 04.01.2017 року про притягнення його до адміністративної відповідальності за ч.1 ст. 164 КУ п АП, та закрити провадження за відсутністю в його діях складу даного правопорушення.

Свої вимоги скаржник мотивує тим, що ніякої господарської діяльності не здійснював, оскільки не є суб'єктом господарської діяльності та не є підприємцем. Вказує, що працював за трудовим договором оператором- заправником АКЗС ТОВ «Агротраспостач». Крім того, зазначає, що увесь скраплений газ належав ТОВ «Агротраспостач».

Вислухавши пояснення ОСОБА_2 та в його інтересах захисника - адвоката ОСОБА_3, які підтримали доводи, викладені в апеляційній скарзі в повному обсязі, дослідивши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, вважаю, що апеляційна скарга підлягає до задоволення.

Відповідно до положень ст. 286 КУпАП особа, яка притягається до адміністративної відповідальності, має право: знайомитися з матеріалами справи, давати пояснення, подавати докази, заявляти клопотання; при розгляді справи користуватися юридичною допомогою адвоката, іншого фахівця у галузі права, який за законом має право на надання правової допомоги особисто чи за дорученням юридичної особи, виступати рідною мовою і користуватися послугами перекладача, якщо не володіє мовою, якою ведеться провадження; оскаржити постанову по справі.

Вказана вище норма Кодексу про адміністративне правопорушення, передбачає та гарантує реалізацію судом прав особи, яка притягується до адміністративної відповідальності за вчинення правопорушення, передбаченого цим Кодексом.

Більш того, тією ж ч. 1 ст. 268 КУпАП, передбачено, що справа про адміністративне правопорушення розглядається в присутності особи, яка притягається до адміністративної відповідальності. Під час відсутності цієї особи справу може бути розглянуто лише у випадках, коли є дані про своєчасне її сповіщення про місце і час розгляду справи і якщо від неї не надійшло клопотання про відкладення розгляду справи.

Всупереч вимогам ст. 268 КУпАП справа розглянута у відсутності особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, чим порушені його права.

Вважаю, що за таких підстав клопотання про поновлення строку на апеляційне оскарження підлягає до задоволення.

Згідно зі ст. 245 КУпАП завданням провадження в справах про адміністративні правопорушення є: своєчасне, всебічне, повне і об'єктивне з'ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом, забезпечення виконання винесеної постанови, а також виявлення причин та умов, що сприяють вчиненню адміністративних правопорушень, запобігання правопорушенням, виховання громадян у дусі додержання законів, зміцнення законності.

Відповідно до ст. 251 КУпАП доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь - які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган ( посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків.

Згідно вимог ст.280 КУпАП, орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов'язаний з'ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом'якшують і обтяжують відповідальність, чи заподіяно майнову шкоду, а також з'ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Постанова судді, згідно ст. 283 КУпАП має ґрунтуватися на обставинах, установлених при розгляді справи, тобто на достатніх і незаперечних доказах.

Судом в порушення вищезазначених вимог не вжито належних заходів спрямованих на встановлення всіх обставин справи, що мають значення для її правильного вирішення.

Висновок судді про наявність в діях ОСОБА_2 складу правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 164 КУпАП, є необґрунтованим і фактичним обставинам справи не відповідає.

Відповідальність за ч.1 ст. 164 КУпАП настає у випадку провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб'єкта господарювання або без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, чи здійснення таких видів господарської діяльності з порушенням умов ліцензування, а так само без одержання дозволу, іншого документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди).

Виходячи з аналізу зазначеної норми закону, суб'єктом правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 164 КУпАП, є особа, яка самостійно проводить господарську діяльність без державної реєстрації як суб'єкта господарювання або без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону.

Об'єктом вказаного правопорушення є суспільні відносини у сфері регулювання господарської діяльності. В свою чергу, згідно з ч.1 ст.3 ГК України, під господарською діяльністю розуміється діяльність суб'єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність. Господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом, а суб'єкти підприємництва підприємцями (ч.2 ст.3 ГК України).

Відповідно до ст.42 ГК України, підприємництво - це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб'єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Згідно зі ст. 55 ч.1, 2 ГК України суб'єктами господарювання визнаються учасники господарських відносин, які здійснюють господарську діяльність, реалізуючи господарську компетенцію (сукупність господарських прав та обов'язків), мають відокремлене майно і несуть відповідальність за своїми зобов'язаннями в межах цього майна, крім випадків, передбачених законодавством.

Суб'єктами господарювання є громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані відповідно до закону як підприємці.

Згідно зі ст. 20 ч.1 Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності» від 02.03.2015р. №222, за провадження виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню, без ліцензії чи здійснення таких видів господарської діяльності з порушенням умов ліцензування посадові особи суб'єктів господарювання несуть адміністративну відповідальність, передбачену Кодексом України про адміністративні правопорушення.

Як вбачається з матеріалів справи ОСОБА_2 працював за трудовим договором оператором - заправником АГЗС ТОВ «Агротранспостач» . Згідно Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань- Тимофєєв О.В. не був зареєстрований як ФОП. Тобто ОСОБА_2 був найманим працівником на АГЗС ТОВ ««Агротранспостач», а не суб'єкт господарювання.

Вищевказане у сукупності свідчить про те, що в діях ОСОБА_2 відсутній склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164 КУпАП.

Враховуючи викладене, керуючись ст. ст. 247, 292, 293, 294 КУ п АП, -

П О С Т А Н О В И В:

Поновити ОСОБА_2 строк на апеляційне оскарження постанови Літинського районного суду Вінницької області від 04.01.2017 року.

Апеляційну скаргу ОСОБА_2 - задовольнити.

Постанову Літинського районного суду Вінницької області від 04 січня 2017 року про притягнення до адміністративної відповідальності за ч.1 ст. 164 КУпАП ОСОБА_2- скасувати. Закрити провадження по справі за відсутністю в його діях складу адміністративного правопорушення.

Постанова оскарженню не підлягає.

Суддя:

Згідно з оригіналом: