Справа № 661/4689/18
Провадження № 3/661/2125/18
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 грудня 2018 року

Суддя Новокаховського міського суду Херсонської області Червоненко Д.В., розглянувши адміністративний матеріал, який надійшов від Новокаховського управління Головного управління Державної фіскальної служби у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м. Севастополі, про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, ідентифікаційний номер НОМЕР_1, яка проживає за адресою: ІНФОРМАЦІЯ_2, за ч. 1 ст. 164 КУпАП,

в с т а н о в и в:

25 жовтня 2018 року до Новокаховського міського суду Херсонської області надійшла адміністративна справа про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 за ч.1 ст. 164 КУпАП.

ОСОБА_1 та її представник - адвокат ОСОБА_2 в судове засідання не зявилися.

28 листопада 2018 року представником ОСОБА_1 адвокатом ОСОБА_2 подано заперечення на протокол. Зазначено, що в діях ОСОБА_1 відсутній склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 164 КУпАП, оскільки згідно матеріалів справи, в магазині «Стройлюкс» вона виконувала обовязки касира. Також вказує, що складений відносно ОСОБА_3 протокол не відповідає вимогам ст. 256 КУпАП. Тому просить визнати протокол про адміністративне правопорушення неналежним доказом, а провадження у справі закрити за відсутністю в діях складу адміністративного правопорушення.

У відповідності до ст.ст. 254, 256 КУпАП, протокол про адміністративне правопорушення є основним процесуальним документом, яким фіксується факт адміністративного правопорушення і який є підставою для подальшого провадження у справі. До складання протоколу та до його змісту висуваються відповідні спеціальні вимоги. Протокол про адміністративне правопорушення повинен містити, зокрема дані про час, місце вчинення і суть адміністративного правопорушення.

Відповідно до вимог ст.ст. 251, 280 КУпАП, при розгляді справи про адміністративне правопорушення суд повинен з'ясувати, чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом'якшують чи обтяжують відповідальність, а також з'ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи, для чого дослідити і дати оцінку зібраним у справі доказам.

Згідно протоколу про адміністративне правопорушення від 18.10.2018 року № 348-КПР, ОСОБА_1 18.10.2018 року о 12-36 годині в магазині «Стройлюкс», розташований за адресою: м. Нова Каховка, вул. Тогова, 1е, здійснювала продаж товарів без державної реєстрації як субєкта господарювання, відповідальність за що передбачена ч.1 ст.164 КУпАП.

Разом із тим, у протоколі не зазначено усіх обставин вчинення адміністративного правопорушення, не викладено відомостей про те, яким чином ОСОБА_1 здійснювала господарську діяльність, що саме, кому та коли збувала, що є обєктивною стороною інкримінованого правопорушення. Окрім того відсутня інформація про самостійність, регулярність та тривалість діяльності ОСОБА_1, отримання від такої діяльності прибутку.

Обєктом правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП, є суспільні відносини у сфері регулювання господарської діяльності.

Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 3 ГК України, під господарською діяльністю у цьому Кодексі розуміється діяльність субєктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність. Господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом, а субєкти підприємництва - підприємцями. Господарська діяльність може здійснюватись і без мети одержання прибутку (некомерційна господарська діяльність).

Згідно зі ст. 42 ГК України, підприємництво - це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб'єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

У відповідності до ч. 2 ст. 55 ГК України, суб'єктами господарювання є: 1) господарські організації - юридичні особи, створені відповідно до Цивільного кодексу України, державні, комунальні та інші підприємства, створені відповідно до цього Кодексу, а також інші юридичні особи, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані в установленому законом порядку; 2) громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані відповідно до закону як підприємці.

Разом з тим, пунктом 4 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 3 від 25 квітня 2003 року «Про практику застосування судами законодавства про відповідальність за окремі злочини у сфері господарської діяльності» передбачено, що під здійсненням особою, не зареєстрованою як суб'єкт підприємництва, будь-якого виду підприємницької діяльності з числа тих, що підлягають ліцензуванню, слід розуміти діяльність фізичної особи, пов'язану із виробництвом чи реалізацією продукції, виконанням робіт, наданням послуг з метою отримання прибутку, яка містить ознаки підприємницької, тобто провадиться зазначеною особою безпосередньо самостійно, систематично (не менше ніж три рази протягом одного календарного року) і на власний ризик.

До загальних ознак господарської діяльності закон відносить, в тому числі систематичність, а саме вчинення три і більш разів, однак протокол про адміністративне правопорушення від 18.10.2018 року № 348-КПР за ч.1 ст. 164 КУпАП, складений відносно ОСОБА_1, не містить даних та до матеріалів справи не долучено доказів на підтвердження фактів систематичного здійснення нею господарської діяльності.

Окрім того, згідно документів, долучених представником ОСОБА_1 до заперечень на протокол, вбачається, що підприємницьку діяльність в магазині «Стройлюкс», розташований в м. Нова Каховка по вул. Торговій, 1Е, здійснює ОСОБА_4, що підтверджується договором про безоплатне користування майном, а саме приміщенням першого та другого поверхів магазину непродовольчих товарів, розташованим за адресою: 74900, Херсонська область, м. Нова Каховка, вул.. Торгова, 1-Е, укладеним 08.08.2018 року між ОСОБА_5 та СПД-ФО ОСОБА_4; свідоцтво про право власності на нерухоме майно від 30.12.2003 року серії САА № 697442, відповідно до якого ОСОБА_5 є власником нежилого приміщення (магазин), розташованого за адресою: Херсонська область, м. Нова Каховка, вул. Латиських стрільців, 1-е; Випискою з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, відповідно до якої ОСОБА_4 є фізичною особою-підприємцем.

Згідно письмових пояснень ОСОБА_6, долучених до протоколу, ОСОБА_1 є працівником магазину, яка видала лист з кодуванням товару та після здійснила продаж товару та видала товарний чек.

Згідно письмових пояснень ОСОБА_7 та ОСОБА_8, вони придбавали в магазині «Стройлюкс» товари, за які розраховувалися на касі.

Так, в матеріалах справи відсутні будь-які докази того, що ОСОБА_1 отримувала прибуток від продажу товарів в магазині «Стройлюкс», натомість, з матеріалів справи вбачається, що ОСОБА_1 здійснювала обовязки працівника магазину «Стройлюкс» - касира.

У відповідності до п.1 ч. 1 ст. 247 КУпАП, провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю у разі відсутності події і складу адміністративного правопорушення.

Таким чином, оскільки матеріали справи не містять належних та допустимих доказів, які б вказували на вчинення ОСОБА_1 господарської діяльності, в її діях відсутній склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП, а тому провадження по справі підлягає закриттю.

Керуючись ст. 247 ч. 1 п. 1, ст. 283, ст. 284 ч. 1 п. 3 КУпАП, суд

п о с т а н о в и в:

Провадження у справі про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_1 за ч. 1 ст. 164 КУпАП закрити за відсутністю події і складу адміністративного правопорушення.

Апеляційну скаргу на постанову про адміністративне правопорушення може бути подано протягом десяти днів з дня винесення постанови.

Постанова суду набирає законної сили 27.12.2018 року.

Суддя Д. В. Червоненко