Справа № 500/602/18 Провадження № 3/500/207/18
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
28 березня 2018 року суддя Ізмаїльського міськрайонного суду Одеської області Бурнусус О.О., ознайомившись з адміністративними матеріалами, що надійшли з ІНФОРМАЦІЯ_1 відносно:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , обіймає посаду заступника начальника 3 ї прикордонної застави прикордонної комендатури швидкого реагування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » в/ч НОМЕР_1 , мешкає за адресою: АДРЕСА_1

про вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 172-10 Кодексу України про адміністративне правопорушення,

ВСТАНОВИВ:
До суду надійшов протокол про адміністративне правопорушення ПдРУ № 199877 від 05.02.2018 року, що складений відносно ОСОБА_1 , в якому зазначено, що 29.12.2017 року о 11 годині 00 хвилин ОСОБА_1 відмовився від виконання законних вимог начальника.

За даним фактом відносно ОСОБА_1 був складений протокол про адміністративне правопорушення за ч. 2 ст. 172-10 КУпАП відмова від виконання законних вимог командира (начальника), вчинене в умовах особливого періоду
В судовому засіданні ОСОБА_1 свою вину у вчиненні вищезазначеного адміністративного правопорушення передбаченого ч. 2 ст. 172 10 КУпАП не визнав та пояснив, що відповідно до ст. 16 Статуту Внутрішньої служби Збройних Сил України, кожний військовослужбовець зобов`язаний виконувати службові обов`язки, що визначають обсяг виконання завдань, доручених йому за посадою. Ці обов`язки визначаються статутами Збройних Сил України, а також відповідними посібниками, порадниками, положеннями, інструкціями. Затвердженою встановленим порядком посадовою інструкцією заступника начальника прикордонної застави прикордонної комендатури швидкого реагування Ізмаїльського прикордонного загону, визначено коло завдань, покладених на ОСОБА_1 за займаною посадою, усі ці завдання безпосередньо стосуються роботи з особовим складом цієї прикордонної застави, зокрема і проведення занять, саме з особовим складом цієї прикордонної застави. Відповідно до ст. 17 Статуту Внутрішньої служби Збройних Сил України передбачена можливість покладення «спеціальних обов`язків» на військовослужбовців, які перебувають на бойовому чергуванні у внутрішньому і гарнізонному наряді, а також, під час виконання інших завдань. Водночас ця стаття Статуту чітко визначає, що такі обов`язки та порядок їх виконання мають визначатися виключно законами і статутами Збройних Сил України, а також іншими нормативно правовими актами, що приймаються на основі законів і статутів Збройних Сил України. Як вбачається із змісту цієї статті командир може вимагати від військового службовця виконання інших завдань не передбачених його посадовою інструкцією, лише в тому випадку, якщо ці завдання визначені Законами, або виданими на їх виконання нормативно правовими актами. Як вбачається з пункту 9 Положення про Адміністрацію Держприкордонслужби, затвердженого поставою Уряду від 16.10.2014 року за № 533, навіть Адміністрація Держприкордонслужби не уповноважена видавати акти нормативного характеру, тим більше такі повноваження відсутні у заступника коменданта. Таким чином, вимоги заступника коменданта щодо виконання завдань не віднесених посадовою інструкцією до кола обов`язків ОСОБА_1 порушують правові норми закріплені ст.ст. 16, 17 Статуту внутрішньої служби Збройних сил України, а тому не можуть бути законними. Водночас обов`язок з проведення занять з особовим складом усієї комендатури, закріплений у посадових інструкціях офіцерів управління прикордонної комендатури та прикордонного загону, які займаючи вищі посаді є прямими начальника для особового складу усієї комендатури та мають практичний досвід роботи з великими за чисельністю підрозділами.

Враховуючи викладене ОСОБА_1 вважає, що в його діях відсутній склад адміністративного правопорушення, відповідальність за яке передбачена ч. 2 ст. 172 10 КУпАП оскільки він не вчиняв дій (умисних чи з необережності) спрямованих на відмову у виконані законного наказу командира (начальника). Внаслідок чого, просив закрити провадження по вищезазначеній адміністративній справі за відсутністю складу правопорушення.

В свою чергу, 28.02.2018 року на адресу суду від начальника відділу по роботі з іноземцями та адміністративного провадження штабу Ізмаїльського прикордонного загону надійшли письмові пояснення по справі, про те, що 29.12.2017 року військовослужбовцем Ізмаїльського прикордонного загону військової частини НОМЕР_1 підполковником ОСОБА_1 було вчинено військове адміністративне правопорушення відповідальність за яке передбачена ч. 2 ст. 172 10 КУпАП відмова від виконання законних вимог командира (начальника), а саме підполковник ОСОБА_1 відмовився виконати законне розпорядження першого заступника коменданта прикордонної комендатури швидкого реагування підполковника ОСОБА_2 про проведення занять з особовим складом прикордонної комендатури швидкого реагування. На телефонограмі зазначено, що завдання визначалось підполковнику ОСОБА_3 , тобто в прізвищі допущено орфографічну помилку, але також завдання визначалось вказаному військовослужбовцю особисто підполковником ОСОБА_2 . Підполковник ОСОБА_1 відмовився виконувати дане розпорядження мотивуючи тим, що він займає посаду заступника начальника 3 ї прикордонної застави прикордонної комендатури швидкого реагування і в його обов`язки не входить проводити заняття з особовим складом усієї прикордонної комендатури швидкого реагування і стверджував, що згідно ст. 16 Статуту Внутрішньої служби Збройних Сил України він повинен виконувати обов`язки тільки згідно посадової інструкції. Дійсно в посадовій інструкції заступника начальника прикордонної застави прикордонної комендатури швидкого реагування не зазначено, що він повинен проводити заняття з особовим складом усієї прикордонної комендатури швидкого реагування, але відповідно до п.9 Положення про прикордонну комендатуру швидкого реагування Державної прикордонної служби України затвердженого наказом Міністерства внутрішніх справ України № 190 від 23.03.2016 року, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 15 квітня 2016 року за № 566/2896 керівництво комендатурою здійснює комендант комендатури. Керівництво підпорядкованими підрозділами комендант комендатури здійснює особисто, через своїх заступників, штаб та керівників структурних підрозділів комендатури.

Відповідно до п.15 вказаного Положення комендант комендатури має право: віддавати накази й визначати завдання з усіх питань оперативно-службової діяльності підпорядкованому особовому складу.

Вислухавши ОСОБА_1 та дослідивши матеріали справи суддя приходить до наступного висновку.

Згідно ст. 9 КУпАП адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Так, відповідно до ст. 251 КУпАП доказами в справі про адміністративне правопорушення є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото- і кінозйомки, відеозапису, у тому числі тими, що використовуються особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, або свідками, а також працюючими в автоматичному режимі, чи засобів фото- і кінозйомки, відеозапису, у тому числі тими, що використовуються особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, або свідками, а також працюючими в автоматичному режимі, які використовуються при нагляді за виконанням правил, норм і стандартів, що стосуються забезпечення безпеки дорожнього руху, протоколом про вилучення речей і документів, а також іншими документами.

Відповідно до вимог ст. 280 КУпАП, орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний з`ясувати: чи було вчинено правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом`якшують і обтяжують відповідальність, чи заподіяно майнову шкоду, чи є підстави для передачі матеріалів про адміністративне правопорушення на розгляд громадської організації, трудового колективу, а також з`ясувати інші обставини, що мають істотне значення для правильного вирішення справи.

Відповідно ст. 1 Закону України "Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію", ст. 1 Закону України "Про оборону України" особливий період період функціонування національної економіки, органів державної влади, інших державних органів, органів місцевого самоврядування, Збройних сил України, інших військових формувань, сил цивільного захисту, підприємств, установ і організацій, а також виконання громадянами України свого конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, який настає з моменту оголошення рішення про мобілізацію або доведення його до виконавців стосовно прихованої мобілізації чи з моменту введення воєнного стану в Україні або в окремих її місцевостях та охоплює час мобілізації, воєнний час і частково відбудовний період після закінчення воєнних дій.

14.01.2015 року Президентом України видано Указ "Про часткову мобілізацію" N 15/2015, затверджений Законом N 113 від 15.01.2015, у зв`язку з чим почав діяти особливий період.

Відповідно до ст. 11 Статуту Внутрішньої служби Збройних Сил України, кожен військовослужбовець повинен свято і непорушно додержуватись Конституції та законів України, сумлінно виконувати військовий обов`язок, бути дисциплінованим; беззастережно виконувати накази командирів (начальників).

Відповідно до ст. 6 розділу I, Закону України "Про Дисциплінарний статут Збройних Сил України": право командира - віддавати накази і розпорядження, а обов`язок підлеглого - їх виконувати, крім випадку віддання явно злочинного наказу чи розпорядження. Наказ має бути виконаний сумлінно, точно та у встановлений строк. У разі непокори чи опору підлеглого командир зобов`язаний для відновлення порядку вжити всіх передбачених законами та військовими статутами заходів примусу аж до арешту винного й притягнення його до кримінальної відповідальності.

Згідно розпорядження начальника Ізмаїльського прикордонного загону від 28.12.2017 року № Т/31-9665 «Про проведення комплексного заняття по мірам безпеки», наказано начальникам підрозділів 3-4 січня 2018 року провести комплексні заняття щодо дотримання заходів безпеки із залученням 100% наявного персоналу з прийняття заліків та виставленням оцінок у журналах обліку заходів підготовки персоналу.

Пунктами 15, 16 Положення про прикордонну комендатуру швидкого реагування Державної прикордонної служби України затвердженого наказом Міністерства внутрішніх справ України від 23.03.2016 року за № 190 передбачено, що комендант комендатури має право: 1) віддавати накази й визначати завдання з усіх питань оперативно-службової діяльності підпорядкованому особовому складу; 2) визначати порядок виконання завдань комендатурою у межах наданих йому повноважень; 3) вносити пропозиції начальнику прикордонного загону щодо удосконалення оперативно-службової діяльності комендатури; 4) отримувати допуск та доступ до державної таємниці та її матеріальних носіїв у встановленому законодавством порядку; 5) у межах повноважень працювати з матеріальними носіями секретної інформації, секретними документами та проектами секретних документів. Комендант комендатури є відповідальною особою за рішення, що ним приймаються, за правильне застосування підпорядкованих підрозділів (підлеглих) та успішне виконання ними поставлених завдань. Комендант комендатури користується дисциплінарними правами командира батальйону.
Згідно висновку службового розслідування по факту не виконання наказу заступником начальника третьої прикордонної застави прикордонної комендатури швидкого реагування підполковником ОСОБА_1 від 23.01.2018 року, встановлено, що 02.01.2018 року від заступника начальника загону коменданта прикордонної комендатури швидкого реагування підполковника ОСОБА_4 надійшов рапорт про те, що 29.12.2017 року заступником коменданта начальником штабу прикордонної комендатури швидкого реагування підполковником ОСОБА_2 було визначено завдання заступнику начальника 3ї прикордонної застави прикордонної комендатури швидкого реагування підполковнику ОСОБА_1 щодо відпрацювання розпорядження начальника Ізмаїльського прикордонного загону від 28.12.2017 року № Т/31-9665 «Про порядок комплексного заняття по мірам безпеки» в ході чого підполковник ОСОБА_1 відмовився виконувати дане розпорядження, оскільки знаходився на посаді заступника начальника третьої прикордонної застави прикордонної комендатури швидкого реагування, а дана посада згідно службових обов`язків не передбачає проведення комплексного заняття по мірам безпеки з начальниками застав.

Посадовою інструкцією заступника начальника прикордонної застави прикордонної комендатури швидкого реагування Ізмаїльського прикордонного загону Південного регіонального управління Державної прикордонної служби України затвердженої 02.12.2016 року за № 1347 АТ передбачено, що заступник начальника прикордонної застави зобов`язаний брати участь у проведенні занять з персоналом застави.

Таким чином, завдання заступника коменданта начальника штабу прикордонної комендатури швидкого реагування підполковника ОСОБА_2 визначене заступнику начальника 3 ї прикордонної застави прикордонної комендатури швидкого реагування підполковнику ОСОБА_1 щодо відпрацювання розпорядження начальника Ізмаїльського прикордонного загону від 28.12.2017 року № Т/31-9665 «Про порядок комплексного заняття по мірам безпеки» зі складом всієї прикордонної комендатури швидкого реагування не передбачено посадовою інструкцією заступника начальника прикордонної застави прикордонної комендатури швидкого реагування ІНФОРМАЦІЯ_1 .

Разом з тим, відповідно до п.9 Положення про прикордонну комендатуру швидкого реагування Державної прикордонної служби України затвердженого наказом Міністерства внутрішніх справ України № 190 від 23.03.2016 року, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 15 квітня 2016 року за № 566/2896 керівництво комендатурою здійснює комендант комендатури. Керівництво підпорядкованими підрозділами комендант комендатури здійснює особисто, через своїх заступників, штаб та керівників структурних підрозділів комендатури.

Відповідно до п.15 вказаного Положення комендант комендатури має право: віддавати накази й визначати завдання з усіх питань оперативно-службової діяльності підпорядкованому особовому складу.

В даному випадку, вимога заступника коменданта начальника штабу прикордонної комендатури швидкого реагування щодо відпрацювання розпорядження начальника Ізмаїльського прикордонного загону від 28.12.2017 року № Т/31-9665 «Про порядок комплексного заняття по мірам безпеки» зі складом всієї прикордонної комендатури швидкого реагування не може вважатися незаконною виходячи з того, що вона не передбачена саме посадовою інструкцією заступника начальника прикордонної застави прикордонної комендатури швидкого реагування Ізмаїльського прикордонного загону.

Таким чином, винність ОСОБА_1 у вчиненні вищезазначеного адміністративного правопорушення крім особистого пояснення, що він дійсно відмовся виконувати наказ, але з підстав його незаконності, також підтверджується сукупністю наступних доказів, досліджених судом, а саме: протоколом про адміністративне правопорушення ПдРУ № 199877 від 05.02.2018 року, висновком службового розслідування та іншими матеріалами справи.

Разом з тим, приймається до уваги, що згідно посвідчення серії НОМЕР_2 від 12.01.2017 року, виданого Східним регіональним управлінням Державної прикордонної служби України, ОСОБА_1 є учасником бойових дій та має відзнаки за зразкове виконання військового обов`язку, високу професійну майстерність, проявлену під час завдань у складі сил антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей та за сумлінне виконання службових обов`язків.

Відповідно до вимог ст. 22 КУпАП при малозначності вчиненого адміністративного правопорушення орган (посадова особа), уповноважений вирішувати справу, може звільнити порушника від адміністративної відповідальності і обмежитись усним зауваженням.

При вирішенні питання про накладення адміністративного стягнення враховуючи обставини вчинення адміністративного правопорушення та приймаючи до уваги, що ОСОБА_1 є учасником бойових дій, в даному випадку вважається за можливе звільнити ОСОБА_1 від адміністративної відповідальності та відповідно до ст. 22 КУпАП оголосити йому усне зауваження, в наслідок чого, судовий збір не стягується.

Керуючись ст. ст. 22, 172-10, 283 КУпАП,

ПОСТАНОВИВ:
ОСОБА_1 (паспорт серії НОМЕР_3 , виданий Овідіопольським РВ УМВС України в Одеській області від 25.06.2004 року) визнати винним у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 173-10 КУпАП та відповідно до ст. 22 КУпАП звільнити від адміністративної відповідальності, оголосивши усне зауваження.

Постанова може бути оскаржена протягом десяти днів з дня винесення.

Суддя: О.О.Бурнусус