12.03.2018 Справа № 717/317/18
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12 березня 2018 року суддя Кельменецького районного суду Чернівецької області Телешман О.В., розглянувши справу про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, жителя ІНФОРМАЦІЯ_2, інспектора прикордонної служби 1 категорії, 3 відділення інспекторів прикордонної служби ВПС «Кельменці» Чернівецького прикордонного загону,

за ч.2 ст. 172-18 Кодексу України про адміністративні правопорушення, -

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_2 притягується до адміністративної відповідальності за те, що 24 січня 2018 року приблизно о 11 год. 20 хв. в ході проведення перевірки було виявлено, перебуваючи на посаді інспектора прикордонної служби 1 категорії служби, 3 відділення інспекторів прикордонної служби ВПС «Кельменці» Чернівецького прикордонного загону під час несення служби на міжнародному пункті пропуску «Кельменці - авто» Чернівецького прикордонного загону, порушив правила несення прикордонної служби, а саме: отримав доповідь від прикордонного наряду «ПД-виїзд» у складі прапорщика ОСОБА_3, яка здійснила оформлення громадянина України ОСОБА_4 ІНФОРМАЦІЯ_3, закордонний паспорт №FА151388, який виявився офіцером Західного регіонального управління ДПСУ ОСОБА_5, з планом завдання на здійснення раптової перевірки в даному пункті пропуску за паспортним документом, який йому не належав.

ОСОБА_1 пояснив, що ОСОБА_3 оформила громадянина за паспортом його брата, який був на нього дуже подібний, а це виявився працівник Західного регіонального управління ДПСУ., яка перебувала складі групи по охороні державного кордону.

Вважаю, що дії ОСОБА_1 необхідно було б кваліфікувати за ч.1 ст.172-18 КУпАП, оскільки кваліфікація його дій за ознакою вчинення правопорушень в умовах особливого періоду є помилковою. При цьому вважаю, що слід виходити з такого. Визначення «особливого періоду» міститься в абзаці 11 статті 1 Закону України «Про оборону України» від 06.12.1991 року № 1932-XII, у якому передбачено, що особливий період - це період, що настає з моменту оголошення рішення про мобілізацію (крім цільової) або доведення його до виконавців стосовно прихованої мобілізації чи з моменту введення воєнного стану в Україні або в окремих її місцевостях та охоплює час мобілізації, воєнний час і частково відбудовний період після закінчення воєнних дій.

У відповідності до статті 1 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію» від 21.10.1993 № 3543-XII, особливий період - це період функціонування національної економіки, органів державної влади, інших державних органів, органів місцевого самоврядування, Збройних Сил України, інших військових формувань, сил цивільного захисту, підприємств, установ і організацій, а також виконання громадянами України свого конституційного обов'язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, який настає з моменту оголошення рішення про мобілізацію (крім цільової) або доведення його до виконавців стосовно прихованої мобілізації чи з моменту введення воєнного стану в Україні або в окремих її місцевостях та охоплює час мобілізації, воєнний час і частково відбудовний період після закінчення воєнних дій. У свою чергу, мобілізація - це комплекс заходів, здійснюваних з метою планомірного переведення національної економіки, діяльності органів державної влади, інших державних органів, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ і організацій на функціонування в умовах особливого періоду, а Збройних Сил України, інших військових формувань, Оперативно-рятувальної служби цивільного захисту - на організацію і штати воєнного часу. Мобілізація може бути загальною або частковою та проводиться відкрито чи приховано (абз. 4 статті 1 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію»).

Отже, за змістом наведених норм особливий період настає з моменту оголошення рішення про мобілізацію та охоплює час мобілізації, а в разі оголошення стану війни - воєнний час і частково відбудовний період після закінчення воєнних дій.

В умовах відсутності рішення про оголошення війни або мобілізації, чи закінчення строків, встановлених для проведення мобілізації, особливий період не діє.

Указом Президента України від 14 січня 2015 року № 15, який затверджено Законом України від 15.01.2015 № 113-VІІІ, оголошено протягом 2015 року часткову мобілізацію у три черги протягом 210 діб із дня набрання чинності цим Указом.

Закон України від 15.01.2015 № 113-VІІІ «Про затвердження Указу Президента України «Про часткову мобілізацію» набрав чинності 20 січня 2015 року, отже, тривалість особливого періоду відповідно до Указу Президента України від 14 січня 2015 року № 15 становила 210 діб: з 20 січня 2015 року по 22 серпня 2015 року.

Таким чином, востаннє особливий період в Україні діяв з 20 січня 2015 року по 22 серпня 2015 року.

Дослідивши матеріали адміністративної справи, вважаю, що дану справу слід закрити за відсутністю в діях ОСОБА_1 складу та події адміністративного правопорушення, виходячи з наступного.

Відповідно до ст.17 Закону України «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини» суди застосовують при розгляді справ Конвенцію та практику Суду як джерело права.

В п.33 Рішення Європейського суду з прав людини в справі «Тейксейра де Кастор проти Португалії» суд вказав, що злочин було вчинено і заявника засуджено до доволі суворого покарання, якщо не виключно, то значною мірою в результаті дій працівників поліції, які таким чином спровокували кримінальну діяльність, що за інших обставин могла б і не відбутися. Така ситуація однозначно вплинула на обєктивність розгляду справи в суді. Відповідно до п.35 даного рішення загальні вимоги справедливості, що містяться у ст. 6 Конвенції, застосовуються у провадженнях щодо всіх кримінальних справ: від найпростіших до найбільш заплутаних. Суспільним інтересом не можна виправдати використання доказів, здобутих шляхом підбурювання з боку поліції.

Вважаю, що в даному випадку мала місце провокація вчинення адміністративного правопорушення, за яке законом передбачено покарання у виді арешту з утриманням на гауптвахті на строк від семи до десяти діб, тобто за критеріями Європейського суду з прав людини дане правопорушення належить до категорії кримінальних.

В протоколі про адміністративне правопорушення серії ЗхРУ № 328718 від 12 березня 2018 року та в матеріалах справи відсутні, докази, які б підтверджували, що 24 січня 2018 року приблизно об 11 годині 20 хвилин, перебуваючи на посаді інспектора прикордонної служби 1 категорії служби, 3 відділення інспекторів прикордонної служби ВПС «Кельменці» Чернівецького прикордонного загону під час несення служби на міжнародному пункті пропуску «Кельменці - авто» Чернівецького прикордонного загону, ОСОБА_1 порушив правила несення прикордонної служби умисно без підбурювання з боку посадової особи Державної прикордонної служби України. При цьому посадова особа Державної прикордонної служби України не супроводжувала будь яку протиправну діяльність ОСОБА_2, а спровокувала його та його підлеглих на вчинення адміністративного правопорушення, яке без даного підбурювання могло не бути вчинене.

Враховуючи викладене вище, керуючись ст.ст.247, 280,283,284 КУпАП, суддя, -

П О С Т А Н О В И В :

Адміністративну справу про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 за ч.1 ст.172-18 КУпАП закрити за відсутністю у його діях події і складу адміністративного правопорушення.

Постанова судді у справі про адміністративне правопорушення може бути оскаржена особою, яку притягнуто до адміністративної відповідальності, її законним представником, захисником, потерпілим, його представником протягом десяти днів з дня винесення постанови. Апеляційна скарга подається до апеляційного суду Чернівецької області через Кельменецький районний суд.

Суддя