Провадження № 3/325/478/2018
Справа № 325/1633/18
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24 жовтня 2018 року смт. Приазовське

Суддя Приазовського районного суду Запорізької області Пантилус О.П., розглянувши матеріали, які надійшли з Головного управління ДФС України в Запорізькій області про притягнення до адміністративної відповідальності за вчинення правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164 КУпАП,

ОСОБА_1, який народився 04.04.1963 року в с.Степанівка,Приазовського району Запорізької області, є громадянином України, проживає за адресою: ІНФОРМАЦІЯ_1, реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1,

ВСТАНОВИВ:

до Приазовського районного суду Запорізької області надійшов адміністративний матеріал, який містить протокол № 254, складений 24.09.2018 року головним державним ревізором-інспектором відділу контрольно-перевірочної роботи фізичних осіб управління податків і зборів з фізичних осіб ГУ ДФС у Запорізькій області ОСОБА_2 відносно громадянина ОСОБА_1

Згідно вказаного протоколу ОСОБА_1 вчинив адміністративне правопорушення, передбачене статтею 164 КУпАП за таких обставин: «провадження господарської діяльності без державної реєстрації як субєкта господарювання, а саме надання послуг по тимчасовому проживанню (вартість послуги 1000,00 гривень на добу, загальна вартість реалізованої послуги 5000,00 грн.) та реалізація слабоалкогольних напоїв (реалізовано слабоалкогольний напій вартістю 30,00 грн.) з використанням Веб-сайтів, порталів, чим порушив п.1 ст.58 Господарського кодексу України».

В протоколі вказані дата, час і місце вчинення порушення 30.07.2018 року 21.30 годин, с.Степанівка Перша, вул.Жовтнева, узбережжя Азовського моря, споруди з вивіскою - гостьовий будинок «Лідія».

Протокол складений за відсутності особи, яка притягується до адміністративної відповідальності. Права, передбачені ст.63 Конституції України та ст.268 КУпАП, особі не розяснено, підпис та пояснення цієї особи в протоколі відсутні. Дані про вручення чи надіслання ОСОБА_1 протоколу відсутні. До протоколу доданий акт щодо неявки ОСОБА_1 для складання та підписання протоколу, в якому вказано, що листом від 19.09.2018 року особу було запрошено на 11 годину 24 вересня 2018 року для складання протоколу, але ОСОБА_1 в призначений час не зявився.

Дані про надіслання протоколу та його отримання ОСОБА_1 суду не надані.

В судове засідання ОСОБА_1 не зявився, але 18 жовтня 2018 року надіслав до суду клопотання про повернення протоколу про вчинення адміністративного правопорушення. В обґрунтування вказав, що 30.07.2018 року головним державним ревізором-інспектором відділу контрольно-перевірочної роботи фізичних осіб управління податків і зборів з фізичних осіб ГУ ДФС у Запорізькій області ОСОБА_2 відносно нього було складено адміністративний протокол №207 за ст.164 КУпАП. 20.08.2018 року постановою судді Приазовського районного суду Дідєнко Є.В. даний протокол повернуто до Головного управління ДФС України в Запорізькій області для належного оформлення та усунення недоліків. Намагаючись виконати постанову суду про усунення недоліків, працівник ДФС ОСОБА_2, в порушення вимог ст.61 Конституції України, склала новий протокол № 254 про адміністративне правопорушення від 24 вересня 2018 року, в якому вказує такі ж обставини правопорушення як і в протоколі № 207 від 30.07.2018 року. При складанні нового протоколу № 254 від 24. 09.2018 року грубо порушені норми ч.2 ст.254 КУпАП, де передбачено, що протокол про адміністративне правопорушення, у разі його оформлення, складається не пізніше двадцяти чотирьох годин з моменту виявлення особи, яка вчинила правопорушення, у двох примірниках, один із яких під розписку вручається особі, яка притягається до адміністративної відповідальності. Тобто, протокол №254 від 24.09.2018 року складений майже через два місяці після описаних в ньому подій. Крім того, повідомлення про необхідність прибуття до Бердянської ОДПІ на 24.09.2018 року для складання протоколу ОСОБА_1 отримано 02.10.2018 року. Згідно поштового календарного штемпеля на конверті, у якому надійшло це запрошення, 28 вересня 2018 року воно ще знаходилось у м. Запоріжжі. У клопотанні зазначено, що викладені недоліки унеможливлюють прийняття судом законного та обґрунтованого рішення у даній справі, у зв'язку з чим, протокол про адміністративне правопорушення підлягає поверненню для усунення недоліків та належного оформлення.

При вивченні матеріалів справи про адміністративне правопорушення, а також заявленого ОСОБА_1 клопотання та доданого до нього запрошення на складання протоколу з конвертом, в якому воно надійшло, судом встановлено, що протокол про адміністративне правопорушення № 254 від 24.09.2018 року за змістом не відповідає вимогам статті 256 КУпАП України. Він складений з порушенням порядку, передбаченого частинами 2-4 статті 256 КУпАП.

Згідно ст.256 КУпАП у протоколі про адміністративне правопорушення зазначається, зокрема, суть адміністративного правопорушення; інші відомості, необхідні для вирішення справи.

Згідно ст.14 Податкового кодексу України (п.14.1.36.) господарська діяльність - діяльність особи, що пов'язана з виробництвом (виготовленням) та/або реалізацією товарів, виконанням робіт, наданням послуг, спрямована на отримання доходу і проводиться такою особою самостійно та/або через свої відокремлені підрозділи, а також через будь-яку іншу особу, що діє на користь першої особи, зокрема за договорами комісії, доручення та агентськими договорами.

Під господарською діяльністю у ст.3 Господарського кодексу України визначено, як діяльність суб'єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність.

Тобто, в жодному випадку це має бути саме діяльність, що означає певну системність дій особи.

В порушення цих вимог закону в протоколі не викладена суть адміністративного правопорушення хто, коли, кому, за яких обставин надавав послуги по тимчасовому проживанню та здійснював реалізацію слабоалкогольних напоїв і яких саме. Відповідно, відсутнє викладення системності певних дій з боку ОСОБА_1

Санкція частин 1 ст.164 КУпАП передбачає конфіскацію виготовленої продукції, знарядь виробництва, сировини і грошей, одержаних внаслідок вчинення цього адміністративного правопорушення.

У цій справі, при її розгляді, питання конфіскації вирішити не можливо, так як в протоколі не вказаний предмет правопорушення та місце його знаходження на час розгляду справи у суді.

Слід звернути увагу на те, що до протоколу не додано: жодних пояснень свідків; документів про підстави складення протоколу, зокрема, проведення перевірки (планової, позапланової виїзної тощо); про вилучення речових доказів, зокрема, слабоалкогольних напоїв чи коштів отриманих від надання послуг.

В порушення порядку, передбаченого частинами 2-4 статті 256 КУпАП протокол складений за відсутності особи, яка притягується до адміністративної відповідальності, без належного її повідомлення та без розяснення прав, передбачених ст.63 Конституції України та ст.268 КУпАП.

Із доданих до клопотання ОСОБА_1 - оригіналів запрошення органу ДФС на складання протоколу від 19.09.2018 року і конверту в якому запрошення надіслане, встановлено, що обставини про отримання особою запрошення після складання протоколу підтверджені, так як конверт містить штемпель Укрпошти в м. Запоріжжі з датою 28.09.2018 року, а протокол складений 24.09.2018 року.

Статтею 3 Конституції України в державі закріплений принцип верховенства права.

Згідно ст.245 КУпАП завданнями провадження в справах про адміністративні правопорушення є: своєчасне, всебічне, повне і об'єктивне з'ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом, забезпечення виконання винесеної постанови, а також виявлення причин та умов, що сприяють вчиненню адміністративних правопорушень, запобігання правопорушенням, виховання громадян у дусі додержання законів, зміцнення законності.

Виходячи з наявності порушень статті 256 КУпАП при складанні протоколу про адміністративне правопорушення, які унеможливлюють розгляд справи на засадах законності і справедливості, суддя дійшов висновку про необхідність повернення справи про адміністративне правопорушення для усунення зазначених недоліків та її належного оформлення.

На підставі викладеного і керуючись ст.ст. 7, 245, 256, 278 КУпАП,

ПОСТАНОВИВ:

справу про адміністративне правопорушення за ст.164 КУпАП України (протокол про адміністративне правопорушення № 254 від 24.09.2018 року) відносно ОСОБА_1 повернути до Головного управління ДФС України в Запорізькій області для належного оформлення.

.

Суддя О.П. Пантилус