ПОСТАНОВА

Іменем України

15.01.18 року місто Лисичанськ

Суддя Лисичанського міського суду Луганської області Грибанова Л.О., розглянувши адміністративний матеріал, наданий Управлінням ОЗ на окремих територіях зон проведення АТО ГУ ДФС у Луганській області, про притягнення до адміністративної відповідальності:

ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, громадянина України, працюючої продавцем ФОП «ОСОБА_2І.», РНОКПП НОМЕР_1, зареєстрованої та проживаючої у ІНФОРМАЦІЯ_2,

за скоєння адміністративного правопорушення, передбаченого ст.164-5 ч.1 КУпАП,

встановив:

З протоколу про адміністративне правопорушення №589 від 20 листопада 2017 року вбачається, що 20 листопада 2017 року, приблизно о 14 годині 33 хвилини, правопорушник ОСОБА_1, перебуваючи у торговому кіоску ФОП «ОСОБА_2І.», по вулиці Сосюри міста Лисичанська, в районі будинку №289, здійснювала зберігання та реалізацію тютюнових виробів цигарок, ТМ «MARVAL, без належним чином розміщених марок акцизного збору.

У судове засідання правопорушник ОСОБА_1 не з`явилася, про причини не попередила, клопотання про відкладення розгляду справи до суду не надсилала, хоча про необхідність явки до Лисичанського міського суду з метою розгляду справи про інкриміноване адміністративне правопорушення, повідомлялася своєчасно та належним чином під час складання відносно неї протоколу про відповідне адміністративне правопорушення (а.с.3), від надання письмових пояснень та підпису у протоколі відмовилася в присутності двох свідків.

Із дослідженого у судовому засіданні Рапорту ст.о/у з ОВС 3-го відділу УОЗ на окремих територіях зон АТО ГУ ДФС у Луганській області ОСОБА_3 від 20 листопада 2017 року (а.с.1) вбачається, що 20 листопада 2017 року співробітниками УОЗ на окремих територіях зон АТО ГУ ДФС у Луганській області, за участю працівників відділу контролю за виробництвом та обігом спирту, спиртовмісної продукції, алкогольних напоїв і тютюнових виробів Управління контролю за обігом та оподаткуванням підакцизних товарів ГУ ДФС у Луганській області, встановлено факт зберігання, з метою подальшої реалізації, тютюнових виробів без марок акцизного податку встановленого зразку, вчинений продавцем кіоску, розташованого в районі будинку №289, по вулиці Сосюри міста Лисичанська (ФОП «ОСОБА_2І.») ОСОБА_1

Із досліджених у судовому засіданні письмових пояснень свідка ОСОБА_4 (а.с.6), долучених до протоколу за №589 від 20 листопада 2017 року, стосовно ОСОБА_1, вбачається, що останній, 20 листопада 2017 року, у жінки-релізатора торгівельного кіоску, по вулиці Сосюри,289, міста Лисичанська, як пізніше з`ясувалося - ОСОБА_1 - придбав 1 пачку тютюнових виробів цигарок марки «MARVAL, вартістю 16 грн 50 копійок, - без марки акцизного збору, з приводу чого, співробітниками ДФС у Луганській області, після проведення перевірки вказаного торгівельного кіоску, в ході якого, було виявлено та вилучено 108 пачок тютюнових виробів зазначеної ТМ - без марок акцизного збору, - відносно ОСОБА_1 було складено протокол про адміністративне правопорушення, передбачене ст.164-5 ч.1 КУпАП.

Із дослідженого у судовому засіданні фіскального чеку від 20 листопада 2017 року (а.с.5) вбачається, що 20 листопада 2018 року, о 14 годині 33 хвилини, у кіоску по вулиці Сосюри, 289, міста Лисичанська, - придбано 1 пачку тютюнових виробів цигарок, ТМ «MARVAL, за ціною 16 грн 50 коп.

Із дослідженого у судовому засіданні додатку до протоколу про адміністративне правопорушення №589 від 20 листопада 2017 року (а.с.4) вбачається, що з торгівельного кіоску ФОП «ОСОБА_2І.», по вулиці Сосюри, 289, міста Лисичанська, вилучено - цигарки, ТМ «MARVAL ВLUE, вартістю 16 грн 50 коп/1 шт, кількістю 35 шт, на загальну суму 577 грн 50 коп, - цигарки, ТМ «MARVAL RED, вартістю 16 грн 50 коп/1 шт, кількістю 75 шт, на загальну суму 1204 грн 50 коп.

Із дослідженого у судовому засіданні трудового договору між працівником та фізичною особою від 05 жовтня 2016 року (а.с.8) вбачається, що 05 жовтня 2016 року між фізичною особою ФОП ОСОБА_2 та працівником ОСОБА_1 укладеного безстроковий трудовий договір із зобовязанням останньої виконувати роботу продавця з повною матеріальною відповідальністю.

Суд, дослідивши письмові матеріали справи, в т.ч., Рапорт ст.о/у з ОВС 3-го відділу УОЗ на окремих територіях зон АТО ГУ ДФС у Луганській області ОСОБА_3 від 20 листопада 2017 року (а.с.1), - письмові пояснення свідка ОСОБА_4 (а.с.6), - фіскальний чек від 20 листопада 2017 року (а.с.5), - додаток до протоколу про адміністративне правопорушення №589 від 20 листопада 2017 року (а.с.4), - трудовий договір, укладений між працівником ОСОБА_5 та ФОП ОСОБА_2 05 жовтня 2016 року (а.с.8), фото-таблицю №1 (а.с.7), тощо, та, оцінюючи надані Управлінням ОЗ на окремих територіях зон проведення АТО ГУ ДФС у Луганській області докази, в їх сукупності, приходить до висновку, що, в даному випадку, відсутні подія та склад адміністративного правопорушення, передбаченого ст.164-5 ч.1 КУпАП, оскільки:

відповідно до положень ст.9 КУпАП адміністративним правопорушенням (проступком) визнаються протиправні, винні (умисні або необережні) дії або бездіяльність, які посягають на громадський порядок, власність, права та свободи громадян, а також, встановлений порядок управління, які тягнуть за собою застосування адміністративно-правових санкцій,

при цьому, склад проступку включає в себе ознаки, які обєднуються в чотири групи (елементи), що характеризують: обєкт адміністративного проступку, обєктивну сторону проступку, субєкт адміністративного проступку, субєктивну сторону проступку, і являють собою нерозривну єдність, наявність яких обовязкова для кваліфікації конкретного діяння, і у випадку, коли хоча б один з елементів відсутній або ж не відповідає тим властивостям, що передбачені відповідною статтею Особливої частини КУпАП діяння адміністративним проступком (правопорушенням) не являється.

Так, наданий до суду матеріал щодо вчинення ОСОБА_1 адміністративного правопорушення, передбаченого ст.164-5 ч.1 КУпАП, в тому числі, і доданий до останнього безпосередньо протокол №589 від 20 листопада 2017 року, у фабулі якого мова йдеться про те, що:

20 листопада 2017 року, приблизно о 14 годині 33 хвилини, правопорушник ОСОБА_1, перебуваючи у торговому кіоску ФОП «ОСОБА_2І.», по вулиці Сосюри міста Лисичанська, в районі будинку №289, здійснювала зберігання та реалізацію тютюнових виробів цигарок, ТМ «MARVAL, без належним чином розміщених марок акцизного збору,

не містить достатніх даних та жодних доказів, які б з достеменністю підтверджували, що ОСОБА_1, в інкримінований останній час, являючись посадовою особою підприємства-виробника, імпортеру і продавця тютюнових виробів, на яких немає марок акцизного збору встановленого зразка, зберігала або транспортувала зазначені товари, що саме і визначає суб?єкта та обєктивну сторону інкримінованого тій адміністративного правопорушення, оскільки,

згідно положень Особливої частини КУпАП, суб?єктом адміністративного проступку, передбаченого ст.164-5 КУпАП, є - спеціальний суб?єкт, а саме: посадова особа підприємства-виробника, імпортеру і продавця алкогольних напоїв або тютюнових виробів, а також - особа, яка здійснює транспортування вказаної продукції,

що не підтверджує зміст наявних у матеріалах справи та досліджених у судовому засіданні письмових доказів, зокрема:

- Рапорту ст.о/у з ОВС 3-го відділу УОЗ на окремих територіях зон АТО ГУ ДФС у Луганській області ОСОБА_3 від 20 листопада 2017 року (а.с.1), з якого вбачається, що 20 листопада 2017 року співробітниками УОЗ на окремих територіях зон АТО ГУ ДФС у Луганській області, за участю працівників відділу контролю за виробництвом та обігом спирту, спиртовмісної продукції, алкогольних напоїв і тютюнових виробів Управління контролю за обігом та оподаткуванням підакцизних товарів ГУ ДФС у Луганській області, встановлено факт зберігання, з метою подальшої, реалізації тютюнових виробів без марок акцизного податку встановленого зразку, з боку продавця кіоску, розташованого в районі будинку №289, по вулиці Сосюри міста Лисичанська (ФОП ОСОБА_2І.) ОСОБА_1,

- письмових пояснень свідка ОСОБА_4 (а.с.6), долучених до протоколу за №589 від 20 листопада 2017 року, стосовно ОСОБА_1, згідно яких, - 20 листопада 2017 року, ОСОБА_4 було придбано 1 пачку тютюнових виробів цигарок марки «MARVAL, вартістю 16 грн 50 копійок, - без марки акцизного збору, у реалізатора торгівельного кіоску, по вулиці Сосюри,289, міста Лисичанська, як пізніше з`ясувалося - ОСОБА_1, з приводу чого, співробітниками ДФС у Луганській області, після проведення перевірки вказаного торгівельного кіоску, в ході якого, було виявлено та вилучено 108 пачок тютюнових виробів зазначеної ТМ - без марок акцизного збору, - відносно ОСОБА_1 було складено протокол про адміністративне правопорушення, передбачене ст.164-5 ч.1 КУпАП, тощо,

і, відповідно, унеможливлює визнання ОСОБА_1 у якості субєкта адміністративного правопорушення, передбаченого ст.164-5 ч.1 КУпАП,

що, до того ж, підтверджує наявний у матеріалах справи трудовий договір між працівником та фізичною особою від 05 жовтня 2016 року (а.с.8), згідно якого - 05 жовтня 2016 року між фізичною особою ФОП ОСОБА_2 та працівником ОСОБА_1 укладено безстроковий трудовий договір із зобовязанням останньої виконувати роботу продавця з повною матеріальною відповідальністю, що також позбавляє суд можливості визнати останню у якості субєкта інкримінованого тій в провину адміністративного правопорушення, оскільки суб'єктами даного адміністративного проступку являються - посадові особи підприємств-виробників, імпортерів і продавців алкогольних напоїв або тютюнових виробів, а також - особи, які здійснюють транспортування вказаної продукції.

Окрім викладеного, у судовому засіданні також не знайшла свого підтвердження і субєктивна сторона інкримінованого ОСОБА_1 адміністративного правопорушення, передбаченого ст.164-5 ч.1 КУпАП, яка визначається ставленням до наслідків і характеризується наявністю вини у формі прямого або непрямого умислу, оскільки, складений відносно ОСОБА_1 протокол, у якому мова йдеться про те, що 20 листопада 2017 року, приблизно о 14 годині 33 хвилини, правопорушник ОСОБА_1, перебуваючи у торговому кіоску ФОП «ОСОБА_2І.», по вулиці Сосюри міста Лисичанська, в районі будинку №289, здійснювала зберігання та реалізацію тютюнових виробів цигарок, ТМ «MARVAL, без належним чином розміщених марок акцизного збору, не містить достатніх даних та жодних доказів, які б з достеменністю підтверджували, що ОСОБА_1, являючись продавцем ФОП ОСОБА_2, в інкримінований останній час, діяла з умислом саме на зберігання тютюнових виробів, на яких немає марок акцизного збору встановленого зразка, так як, відповідно до положень ст.10 КУпАП, - адміністративне правопорушення вважається умисним, якщо особа, що його вчинила, усвідомлювала протиправний характер свого діяння або бездіяльності, передбачала його шкідливі наслідки та бажала їх чи свідомо допускала настання цих наслідків.

І, у зв'язку з тим, що Управлінням ОЗ на окремих територіях зон проведення АТО ГУ ДФС у Луганській області, не надано жодних доказів, які б встановлювали в діях ОСОБА_1 наявність адміністративного правопорушення, передбаченого ст.164-5 ч.1 КУпАП, в тому числі - і винність у його вчиненні, суд вважає, що провадження у справі про адміністративне правопорушення, передбачене ст.164-5 ч.1 КУпАП, відносно ОСОБА_1, на підставі ст.247 КУпАП, згідно якої:

провадження у справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за відсутності події та складу адміністративного правопорушення, -

підлягає закриттю - за відсутності в діях ОСОБА_1 обєктивної та субєктивної сторін інкримінованого адміністративного проступку, і, відповідно, складу адміністративного правопорушення, передбаченого ст.164-5 ч.1 КУпАП, що підтверджується наданим у судове засідання протоколом про адміністративне правопорушення №589 від 20 листопада 2017 року, стосовно ОСОБА_1, за ознаками адміністративного правопорушення, передбаченого ст.164-5 ч.1 КУпАП, зміст якого, до того ж, не суперечить наявним в матеріалах справи та дослідженим у судовому засіданні письмовим доказам, у достовірності та істинності яких підстав сумніватися у суду - немає.

Речові докази:

цигарки, ТМ «MARVAL ВLUE, вартістю 16 грн 50 коп/1 шт, кількістю 35 шт, на загальну суму 577 грн 50 коп, - цигарки, ТМ «MARVAL RED, вартістю 16 грн 50 коп/1 шт, кількістю 75 шт, на загальну суму 1204 грн 50 коп, що, згідно протоколу про адміністративне правопорушення №589 від 20 листопада 2017 року (а.с.3), знаходяться на зберіганні у камері зберігання речових доказів ГУ ДФС у Луганській області, по вулиці Вілісова, 1, міста Сєвєродонецька Луганської області,

підлягають поверненню ФОП ОСОБА_2, проживаючій у ІНФОРМАЦІЯ_3 (Ворошилова), 9/55.

На підставі вищевказаного, керуючись ст.251, ст.252, ст.247 ч.1 п.1), ст.164-5 ч.1, ст.284, ст.289, ст.294 КУпАП,

постановив:

Провадження у справі про адміністративне правопорушення, передбачене ст.164-5 ч.1 КУпАП, відносно ОСОБА_1, закрити за відсутності події та складу вищевказаного адміністративного правопорушення, передбаченого ст.164-5 ч.1 КУпАП.

Речові докази:

цигарки, ТМ «MARVAL ВLUE, вартістю 16 грн 50 коп/1 шт, кількістю 35 шт, на загальну суму 577 грн 50 коп, - цигарки, ТМ «MARVAL RED, вартістю 16 грн 50 коп/1 шт, кількістю 75 шт, на загальну суму 1204 грн 50 коп, що, згідно протоколу про адміністративне правопорушення №589 від 20 листопада 2017 року (а.с.3), знаходяться на зберіганні у камері зберігання речових доказів ГУ ДФС у Луганській області, по вулиці Вілісова, 1, міста Сєвєродонецька Луганської області,

повернути ФОП ОСОБА_2, проживаючій у ІНФОРМАЦІЯ_3 (Ворошилова), 9/55.

Постанову може бути оскаржено протягом десяти днів з дня її винесення до Апеляційного суду Луганської області через Лисичанський міський суд.

Суддя