Провадження № 3/161/2880/18
П О С Т А Н О В А

м.Луцьк 31 липня 2018 року

Суддя Луцького міськрайонного суду Волинської області Подзіров А.О., розглянувши матеріали справи про адміністративне правопорушення, відносно фізичної особи-підприємця ОСОБА_1, -

за ч.1 ст.155-1 Кодексу України про адміністративні правопорушення,

В С Т А Н О В И В:

В провадження Луцького міськрайонного суду Волинської області з ГУ ДФС у Волинській області, надійшла справа про адміністративне правопорушення, за ч.1 ст.155-1 КУпАП, відносно ФОП ОСОБА_1

Відповідно до пункті 2, 4 частини першої статті 278 КУпАП, орган (посадова особа) при підготовці до розгляду справи про адміністративне правопорушення вирішує такі питання: чи правильно складено протокол та інші матеріали справи про адміністративне правопорушення; чи витребувано необхідні додаткові матеріали.

Як слідує з протоколу про адміністративне правопорушення від 24 липня 2018 року №000585, ФОП ОСОБА_1 зазначений таким що притягується до адміністративної відповідальності саме як посадова особа, а не громадянин.

Абзацами третім, четвертим та пятим п. 1 постанови Пленуму Верховного Суду України «Про судову практику у справах про хабарництво» від 26.04.2002 р. № 5 передбачено, що організаційно-розпорядчі обовязки це обовязки по здійсненню керівництва галуззю промисловості, трудовим колективом, ділянкою роботи, виробничою діяльністю окремих працівників на підприємствах, в установах чи організаціях незалежно від форми власності. Такі функції виконують, зокрема, керівники міністерств, інших центральних органів виконавчої влади, державних, колективних чи приватних підприємств, установ і організацій, їх заступники, керівники структурних підрозділів, їх заступники, особи, які керують ділянками робіт.

Адміністративно-господарські обовязки це обовязки по управлінню або розпорядженню державним, колективним чи приватним майном. Такі повноваження в тому чи іншому обсязі є у начальників планово-господарських, постачальних, фінансових відділів і служб, завідуючих складами, магазинами, майстернями, ательє, їх заступників, керівників відділів підприємств, відомчих ревізорів та контролерів тощо.

Особа є службовою, коли вона здійснює відповідні функції чи виконує обовязки постійно, тимчасово або за спеціальним повноваженням, за умови, що зазначені функції чи обовязки покладені на неї правомочним органом або правомочною службовою особою.

Громадянин субєкт підприємницької діяльності, може бути визнаний службовою особою (посадовою особою) лише тоді, коли у нього реально виникає можливість виконання вказаних вище обовязків. А це можливо у випадку, коли такий громадянин на умовах трудового договору наймає працівників для сприяння йому у здійсненні підприємницької діяльності. За таких обставин він набуває організаційно-розпорядчих повноважень стосовно найманих працівників (право ставити перед ними певні завдання, визначати розмір заробітної плати, розпорядок робочого дня, застосовувати дисциплінарні стягнення тощо).

Всупереч вищенаведеному, до протоколу не додані матеріали, які підтверджуються наявність у ФОП ОСОБА_1 найманих працівників, тобто наявність у нього організаційно-розпорядчих повноважень як посадової особи. Натомість в пункті 2.1.12 акту фактичної перевірки від 24 липня 2018 року №001466 зазначено, що найманих працівників підприємець не має.

Постановою Пленуму Верховного Суду України за №14, від 23.12.2005 року, визнано правильною практику судів, які вмотивованими постановами повертають протоколи про адміністративні правопорушення, складені без дотримання вимог, передбачених ст.256 КУпАП, відповідному правоохоронному органу для належного оформлення.

За таких обставин, матеріали справи про адміністративне правопорушення підлягають направленню для доопрацювання.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 221, 245, 251, 268, 278, 280 КУпАП, суддя -

П О С Т А Н О В И В :

Матеріали справи про адміністративне правопорушення, передбачене ч.1 ст.155-1 КУпАП, відносно фізичної особи-підприємця ОСОБА_1, повернути до Головного управління ДФС у Волинській області для доопрацювання, а саме:

1) додати матеріали, які підтверджуються наявність у фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 найманих працівників, тобто наявність у нього організаційно-розпорядчих повноважень як посадової особи; або оформити протокол на вказану особу як на громадянина, а не як посадову особу.

Постанова набирає законної сили з моменту прийняття та оскарженню не підлягає.

Суддя Луцького міськрайонного суду

Волинської області ОСОБА_2