Справа № 645/1427/17
Провадження № 3/645/793/17
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 липня 2017 року м. Харків

Суддя Фрунзенського районного суду м. Харкова Ульяніч І.В.,

за участю секретаря Чигринової О.В.

прокурорів Доброскок О.М., Таманова Є.О., Бабко В.В.,

захисника ОСОБА_1

розглянувши матеріали, що надійшли з Управління захисту економіки в Харківській області Департаменту захисту економіки Національної поліції України про притягнення до адміністративної відповідальності за скоєння адміністративного корупційного правопорушення, передбаченого ст. 172-7 ч. 2 КУпАП:

ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця ІНФОРМАЦІЯ_2, громадянина України, одруженого, ІНФОРМАЦІЯ_3, депутата Кулиничівської селищної ради Харківського району Харківської області V11 скликання, раніше не судимого, який проживає за адресою: ІНФОРМАЦІЯ_4, -

ВСТАНОВИВ:

Згідно протоколу про адміністративне правопорушення ОСОБА_2, займаючи посаду депутата VII скликання Кулиничівської селищної ради Харківського району Харківської області та члена комісії з питань освіти, науки, медицини, культури та спорту, будівництва, архітектури та благоустрою Кулиничівської селищної ради VII скликання 21.12.2016 року порушив вимоги ст. 35 Закону України «Про запобігання корупції», ст. 59-1 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" вчинив дії, прийняв рішення в умовах реального конфлікту інтересів, чим порушив вимоги щодо запобігання та врегулювання конфлікту інтересів, при вирішенні питання про надання дозволу на розробку проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки з цільовим призначенням для будівництва та обслуговування житлового будинку, господарських будівель та споруд, орієнтировкою площею 0,15 га, в межах с. Байрак вул.. Лісна Харківського району Харківської області ОСОБА_3.

В судовому засіданні ОСОБА_2 провину у вчиненні адміністративного корупційного правопорушення, передбаченого ст. 172-7 ч. 2 КУпАП не визнав та пояснив, що він є депутатом Кулиничівської селищної ради, яка є колегіальним органом. ОСОБА_3 є його дружиною. На розгляд сесії було поставлено інше питання, ніж передбачено порядком денним сесії ради, а саме: про відмову у надані дозволу на розробку документації для виділення земельної ділянки під будівництво будинку. Він голосував проти відмови у надані дозволу на розробку проекту землеустрою. Також зазначив, що на земельній комісії були присутні інші депутати, крім членів комісії, а саме: Гулий, Злобін, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, яким він усно повідомив про те, що ОСОБА_3 є його дружиною.

Допитана в судовому засіданні в якості свідка депутат ОСОБА_7 пояснила, що вона працює секретарем Кулиничівської ради. 21.12.2016 року на сесії розглядали питання про надання земельної ділянки ОСОБА_3 в с. Байрак, це питання розглядали ще раніше, але відклали рішення до наступної сесії та отримання відповідей із земельного кадастру та архіву. З отриманних відповідей з"ясували, що не мають право надавати землю, так як не має генерального плану. На сесії було 12 депутатів, від ОСОБА_2 повідомлень про наявність конфлікту інтересів не було. Землевпорядник зачитувала заяви про виделення землі, внесла пропозицію про відмову у наданні дозволу на розробку проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки, інших пропозицій не було, депутати не виступали. ОСОБА_2 був проти відмови у надані дозволу на розробку проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки. Порядок дений не змінювався. Рішення вважається прийнятим більшістю голосів, 9 депутатів голосували за відмову у наданні дозволу на розробку проекту землеустрою, 4 депутати голосували за надання дозволу. Зазначила, що занесення до протоколу реплік депутатів не передбачено, стенограми не передбачено, ведеться письмовий протокол. Ведення журналу сесії не передбачено, після проведення сесії вона із секретарем сесії звіряється з записами та протягом 10 днів формують протокол. Протокол сесії є підставою для винесення рішення, 6 питань по порядку денному є земельними питаннями.

Допитаний в судовому засіданні в якості свідка ОСОБА_8 пояснив, що він є головою Кулиничівської ради. Дружина ОСОБА_2 ОСОБА_3 подала заяву про виділення їй земельної ділянки для будівництва будинку у с.Байрак, воно було розглянуто на засіданні сесії ради. Так як не було генерального плану забудови, то звернулись для отримання відомостей до Державного земельного кадастру та комісії містобудування та архітектури. Отримали відповідь, згідно якої не можно було видавати землю. Було розглянуто ряд земельних питань, в тому числі і за заявою ОСОБА_3, та було вирішено відмовити у надані дозволу на розробку проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки для будівництва будинку. Також повідомив, що ОСОБА_2 був на засіданні сесії, про конфлікт інтересів не повідомляв. Землевпорядник поставила питання на голосування щодо відмови у наданні дозволу на розроблення проекту землеустрою, 9 депутатів голосували за відмову, 4 - голосували за надання дозволу, ОСОБА_2 голосував за надання дозволу на розробку проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки ОСОБА_3. Свідок зазначив, що рішення на сесії приймається більшістю голосів, йому раніше не було відомо, що ОСОБА_3 є дружиною ОСОБА_2.

Допитана в судовому засіданні в якості свідка ОСОБА_9 пояснила, що вона є землевпорядником Кулиничівської ради. Надійшла заява від ОСОБА_3 про виділення їй земельної ділянки для будівництва будинку. Дане питання винесли на розгляд сесії, перед сесією було засідання земельної комісії, на якій була ОСОБА_3. 10.11.2016 року на засіданні вирішили відкласти розгляд даного питання до отримання відповідей на звернення до Державного земельного кадастру. Були направлені запити до Державного земельного кадастру та управління містобудування та архітектури. На засіданні сесії 21.12.2016 року розглядали земельні питання, від неї надійшла пропозиція про відмову у виділенні земельної ділянки ОСОБА_3, рішенням сесії було відмовлено у виділення земельної ділянки ОСОБА_3. ОСОБА_2 був на засіданні сесії, від нього заяв про конфлікт інтересів не надходило.

З досліджених в судовому засіданні матеріалів справи встановлено, що згідно повідомлення Кулиничівської селищної ради Харківського району Харківської області від 27.03.2017 року № 165, голова Кулиничівської селищної ради повідомив, що за період з 01.01.2016 року по теперішній час повідомлень від депутатів Кулиничівської селищної ради 7 скликання (письмово чи в іншій спосіб) щодо конфлікту інтересів, відповідно до Закону України «Про запобігання корупції», не надходило. (а.с.10)

Згідно протоколу 8 сесії 7 скликання 2 пленарне засіданні Кулиничівської селищної ради Харківського району Харківської області 21.12.2016 року, порядком денним передбачено розгляд питання під № 11 про надання дозволу на розробку проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки під будівництво та обслуговування житлового будинку за адресою: сел. Байрак, вул. Лісна, ОСОБА_3. При розгляді цього питання слухали землевпорядника Кулиничівської селищної ради ОСОБА_4, проголосували за відмову у наданні дозволу: «за» 9, «проти» - 4 (ОСОБА_10, ОСОБА_2, ОСОБА_5, ОСОБА_6, «утримались» - не має. (а.с.14-18)

Згідно рішення від 21.12.2016 рокку Кулиничівської селищної ради було затверджено порядок денний 8 сесії 7 скликання Кулиничівської селищної ради, в тому числі питання № 11 про надання дозволу на розробку проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки під будівництво та обслуговування житлового будинку за адресою: сел. Байрак, вул. Лісна, ОСОБА_3 (а.с.23-24)

Згідно списку депутатів, що прибули на 8 сесію 7 скликання 2 пленарне засідання 21.12.2016 року були присутні 12 депутатів, в тому числі і ОСОБА_2.

Згідно рішення від 21.12.2016 року Кулиничівської селищної ради 8 сесії 7 скликання 2- пленарне засідання було вирішено відмовити ОСОБА_3 в наданні дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 0,1500 га для будівництва та обслуговування житлового будинку , господарських будівель та споруд в межах сел. Байрак, вул. Лісна Харківського району Хварківської області. (а.с.32)

Рішеннями Кулиничівської селищної ради Харківського району Харківської області 1 сесії 7 скликання від 18.11.2015 року були призначені головою Кулиничівської селищної ради ОСОБА_8, секретарем - Антонова Н.В. (а.с.53,54)

Рішенням Кулиничівської селищної ради Харківського району Харківської області 1 сесії 7 скликання від 18.11.2015 року ОСОБА_2 був обраний членом комісії з питань освіти, науки, медицини, культури та спорту, будівництва, архітектури та благоустрою. (а.с.55)

13.03.2016 року депутат ОСОБА_2 був попереджений про спеціальні обмеження, встановлені Законом України «Про засади запобігання та протидії корупції». (а.с.57) Підписання даного попередження ОСОБА_2 підтвердив в судовому засіданні.

Згідно постанови Кулиничівської селищної виборчої комісії Харківського району Харківської області від 29.10.2015 року № 63 постановлено визнати ОСОБА_2 обраним депутатом Кулиничівської селищної ради по виборчому округу № 6. (а.с.67)

Згідно постанови Кулиничівської селищної виборчої комісії Харківського району Харківської області від 16.11.2015 року № 83 постановлено зареєструвати ОСОБА_2 депутатом Кулиничівської селищної ради по виборчому округу 6. (а.с.68)

Згідно копії заяви про виділення земельної ділянки вбачається, що ОСОБА_3 05.09.2016 року просила надати дозвіл на розробку проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки з цільовим призначенням для будівництва та обслуговування житлового будинку, господарських будівель та споруд, орієнтировкою площею 0,15 га, в межах с. Байрак вул.. Лісна Харківського району Харківської області.(а.с.83)

Згідно з копією паспорта ОСОБА_2 вбачається, що він перебуває в зареєстрованому шлюбі з ОСОБА_3 з 15.05.2014 року (а.с.64,65)

Згідно до ч. 2 ст. 4 Закону України «Про статус депутатів місцевих рад» та ч. 1 ст. 49 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» - повноваження депутата місцевої ради починаються з дня відкриття першої сесії відповідної ради з моменту офіційного оголошення підсумків виборів відповідною територіальною виборчою комісією і закінчуються в день відкриття першої сесії цієї ради нового скликання, крім передбачених законом випадків дострокового припинення повноважень депутата місцевої ради або ради, до складу якої його обрано.

В статі 59-1, яка визначає конфлікт інтересів Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» зазначено, що сільський, селищний, міський голова, секретар, депутат сільської, селищної, міської ради, голова, заступник голови, депутат районної, обласної, районної у місті ради бере участь у розгляді, підготовці та прийнятті рішень відповідною радою за умови самостійного публічного оголошення про це під час засідання ради, на якому розглядається відповідне питання.

Згідно ст.. 35 цього Закону - у разі виникнення реального чи потенційного конфлікту інтересів у особи, уповноваженої на виконання функцій держави або місцевого самоврядування, прирівняної до неї особи, яка входить до складу колегіального органу (комітету, комісії, колегії тощо), вона не має права брати участь у прийнятті рішення цим органом. Про конфлікт інтересів такої особи може заявити будь-який інший член відповідного колегіального органу або учасник засідання, якого безпосередньо стосується питання, що розглядається. Заява про конфлікт інтересів члена колегіального органу заноситься в протокол засідання колегіального органу.

Беручи до уваги визначення поняття «реальний конфлікт інтересів», згідно з яким він можливий при прийнятті рішення, а також роль окремої особи при прийнятті рішення колегіальним органом, можливо зазначити, що голосування окремою особою само по собі не може створювати безпосередній причинно-наслідковий звязок між її діями та юридичними наслідками у формі прийнятого рішення колегіальним органом.

В судовому засіданні встановлено, що Кулиничівська селищна ради Харківського району Харківської області є колегіальним органом, здійснює свою діяльність на підставі Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», Регламенту Кулиничівської сільської ради VII скликання та чинного законодавства України.

Кулиничівська селищна ради Харківського району Харківської області є органом місцевого самоврядування, що представляє територіальну громаду та здійснює від її імені та в її інтересах функції і повноваження місцевого самоврядування, її органів і посадових осіб визначається Конституцією України, чинним законодавством України та діючим Регламентом Кулиничівської селищної ради Харківського району Харківської області.

Відповідно до Закону України «Про запобігання корупції», реальний конфлікт інтересів - це суперечність між приватним інтересом особи та її службовими чи представницькими повноваженнями, що впливає на обєктивність або неупередженість прийняття рішень, або на вчинення чи не вчинення дій під час виконання зазначених повноважень.

В судовому засіданні встановлено, що дійсно 21.12.2016 р. на засіданні 8 сесії VII скликання Кулиничівської селищної ради Харківського району Харківської області ОСОБА_2 приймав участь у голосуванні як депутат Кулиничівської селищної ради, що свідчить про вчинення ним саме дії, однак цим самим він скористався наданим йому правом передбаченим ст. 19 Законом України "Про статус депутатів місцевих рад", тобто брати участь у роботі ради, скористався ухвальним голосом з усіх питань, що розглядались на даному засіданні сесії Кулиничівської селищної ради. Проте Кулиничівська селищна рада є колегіальним органом, в якому рішення приймається шляхом відкритого або таємного голосування депутатами на пленарному засіданні відповідно до більшості голосів. У даному випадку ОСОБА_2 рішення односообово не приймав.

Згідно ч. 2 ст. 172-7 КУпАП відповідальність настає за - вчинення дій чи прийняття рішень в умовах реального конфлікту інтересів.

Таким чином, законодавець відмежував дії від прийняття рішення, як окремі підстави для притягнення до адміністративної відповідальності, на що посадова особа, що складала протокол про адміністративне правопорушення не звернула уваги. В протоколі про адміністративне правопорушення від 28.03.2017 року зазначено, що ОСОБА_2 "вчинив дії, прийняв рішення в умовах реального конфлікту інтересів" допустивши таким чином взаємовиключні висновки. Крім того, в протоколі про адміністративне правопорушення зазначено, що було отримано копію паспорта гр. ОСОБА_11 з відміткою про шлюб з гр. ОСОБА_3 Сергієвною, в той час як протокол складено відносно ОСОБА_2.

Згідно ч. 3 ст. 38 КУпАП - адміністративне стягнення за вчинення правопорушення, повязаного з корупцією, може бути накладено протягом трьох місяців з дня його виявлення, але не пізніше двох років з дня його вчинення.

З матеріалів справи вбачається, шо вчинення правопорушення відбулось 21.12.2016 року, виявлено правопорушення правоохоронними органами 27 березня 2017 року.

Згідно ч.1 ст.7 КУпАП ніхто не може бути підданий заходу впливу в звязку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом.

Відповідно до ч.2 ст. 7 КУпАП провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюються на основі суворого додержання законності. Обставини що виключають провадження по справі про адміністративне правопорушення визначені статтею 247 КУпАП. Відповідно до п.7 цієї статті провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю, у звязку з закінченням на момент розгляду справи про адміністративне правопорушення строків, передбачених статтею 38 цього Кодексу.

Дана норма є імперативною і по своїй суті є формою відмови держави від юридичного переслідування особи за вчинення адміністративного правопорушення.

З урахуванням того, що на даний час закінчився визначений ст. 38 КУпАП строк притягнення ОСОБА_2 до адміністративної відповідальності, суд позбавлений процесуальної можливості досліджувати нові докази та вирішувати питання про винуватість або невинуватість.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 247, 268, 283, 284 КУпАП суд,-

П О С Т А Н О В И В:

Провадження по справі про притягнення до адміністративної відповідальності за ст. 172-7 ч. 2 КУпАП ОСОБА_2 закрити, на підставі п.7 ст. 247 КУпАП, у зв"язку із збігом строків, передбачених ст. 38 КУпАП.

Постанова може бути оскаржена до Апеляційного суду Харківської області протягом десяти днів з дня її винесення шляхом подання апеляційної скарги через Фрунзенський районний суд м. Харкова.

Суддя І. В. Ульяніч