П О С Т А Н О В А

17 жовтня 2017р.Суддя Артемівського міськрайонного суду Донецької області Радченко Л.А., розглянувши матеріали, які надійшли з Управління оперативного забезпечення на окремих територіях зони АТО ГУ ДФС України у Донецькій області, про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, не працює, зареєстрованого за адресою: ІНФОРМАЦІЯ_2, проживає за адресою: м.Костянтинівка, бул.Космонавтів,7/92, за ст.164 ч.1 КпАП України,

В С Т А Н О В И В:

До Артемівського міськрайонного суду Донецької області надійшов протокол про адміністративне правопорушення № 0496 від 20.09.2017р., згідно з яким протокол складений за фактом порушення вимог статті 3 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фічнчннх осіб - підприємців та громадських формувань» від 15.05.2003 року (із змінами та доповненнями), ОСОБА_1, паспорт ВК № 979586, місце реєстрації: с.Новодмитрівка, вул.Кл. Цеткін,44-а; проживання: м.Костянтинівка бул.Космонавтів,7/92, який 26.07.2017, о 12 год. 30хвил., пересуваючись на автомобілі Jpel Vivaro, 2004 р.в., номерний знак НОМЕР_1, був затриманий на КПВВ «Майорське», яке знаходиться по автодорозі смт Майорське - м.Горлівка, для проїзду з м. Костянтинівка до м.Горлівка, що знаходиться на тимчасово непідконтрольній території України, з пасажирами у кількості 4 осіб. ОСОБА_1 надавав послуги з перевезення пасажирів на вказаному автомобілі по маршруту м. Костянтинівка - м. Донецьк та м.Костянтинівка - м.Горлівка, з платою за проїзд по вказаному маршруту в сумі 300 грн. з одного пасажира, загальна сума становить 1200 грн.., білети пасажирам не видавались, зазначений автомобіль належить на праві власності ОСОБА_2 Вказаний автомобіль з пасажирами, в кількості 3 чоловік, рухався з м.Костянтинівка до району проведення антиеростичної операції м.Горлівка, що знаходиться на тимчасово непідконтрольній території України. В ході перевірки було встановлено, що ОСОБА_1 здійснював провадження господарської діяльності (пасажирські перевезення) без державної реєстрації як суб,єкт господарювання з метою отримання доходу, без наявних документів на право надання послу з транспортних перевезень пасажирів, чим порушив вимоги ст.164 КпАП України, про що складено протокол про адміністративне правопорушення за ст.164ч.1 КпАП України.

Вказаний адміністративний матеріал не повністю відповідає вимогам ст.256 КпАП України, тому, підлягає поверненню до Управління оперативного забезпечення на окремих територіях зони АТО ГУ ДФС України у Донецькій області.

Відповідно до ст.256 КУпАП у протоколі про адміністративне правопорушення зазначаються: дата і місце його складення, посада, прізвище, ім,я, по батькові особи, яка склала протокол; відомості про особу, яка притягається до адміністративної відповідальності (у разі її виявлення); місце, час вчинення і суть адміністративного правопорушення; нормативний акт, який передбачає відповідальність за дане правопорушення; прізвища, адреси свідків і потерпілих, якщо вони є; пояснення особи, яка притягається до адміністративної відповідальності; інші відомості, необхідні для вирішення справи.

Частиною 1 статті 164 КУпАП України передбачено адміністративну відповідальність за порушення порядку провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб'єкта господарювання або без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, чи здійснення таких видів господарської діяльності з порушенням умов ліцензування, а так само без одержання дозволу, іншого документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди).

Об'єктом цього правопорушення є суспільні відносини у сфері регулювання господарської діяльності.

Господарська діяльність - будь-яка діяльність особи, спрямована на отримання доходу в грошовій, матеріальній або нематеріальній формах, у разі коли безпосередня участь такої особи в організації такої діяльності є регулярною, постійною та суттєвою. Безпосередня участь - це зазначена діяльність особи через свої постійні представництва, філіали, відділення, інші відокремлені підрозділи, а також через довірену особу, агента або будь-яку іншу особу, яка діє від імені та на користь першої особи (п. 1.32 ст. 1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств», 28.12.1994 p., № 334/94-ВР).

За ст. 3 Господарського кодексу України, під господарською діяльністю розуміється діяльність суб'єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність. Господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом, а суб'єкти підприємництва - підприємцями.

Відповідно дост. 42 Господарського кодексу України, підприємництво як вид господарської діяльності - це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб'єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Підприємницькою може вважатись лише діяльність з виробництва продукції, виконання робіт, надання послуг і зайняття торгівлею з метою одержання прибутку. У разі відсутності такої мети немає правових підстав вважати діяльність господарюючого суб'єкта підприємницькою (п.3 листа Вищого арбітражного суду України «Про деякі питання практики застосування окремих норм чинного законодавства при вирішенні спорів» № 01-8/453 від 26.06.1995 p.).

На підставі викладеного суд робить висновок про те, що однією з обов'язкових ознак підприємницької діяльності, як виду господарської діяльності, є систематичність її здійснення. Систематичною вважається діяльність у разі, коли вона здійснюється неодноразово протягом певного періоду часу.

Між тим, обставини правопорушення , викладені в протоколі про адміністративне правопорушення, не в повній мірі відповідають диспозиції ст.164 ч.1 КпАП України, яка містить декілька складів правопорушення ( з урахуванням вимог вищезазначених норм законів), і що підлягає уточненню. При цьому, чітко не зазначено , який вид господарської діяльності ОСОБА_1 здійснював без державної реєстрації суб,єкта господарювання, чим передбачено отримання ліцензії на певний вид господарської діяльності, чи носили такі дії систематичний характер, з якою метою, тощо, і що підлягає уточненню

Крім того, в протоколі не зазначено точне місце скоєння правопорушення, не зазначені ПІБ пасажирів, яких перевозили, протокол містить протиріччя щодо кількості перевезення пасажирів, маршруту перевезення, тощо, і що, також, підлягає уточненню.

Більше того, з протоколу про адміністративне правопорушення вбачається, що ОСОБА_1 скоїв правопорушення 26.07.2017р., о 12год. 30 хвил., між тим, в графі «дата, час і місце вчинення порушення» зазначено « 20.09.2017р. ( з виправленнями рукописним текстом, які належним чином не завірені) о 12год. 30 хвил., КПВВ «Майорське» (з виправленням числа та місяця), і що підлягає уточненню.

Таким чином, при складанні відносно ОСОБА_1 протоколу про адміністративне правопорушення за ч.1 ст.164 КпАП України не було враховано, що диспозиція інкримінованої статті є бланкетною, і тому при її застосуванні обов,язково слід встановити та вказати в протоколі, які саме дії чи бездіяльність свідчать про порушення порядку провадження господарської діяльності, а також, усунути інші вищезазначені недоліки.

Також, суд звертає увагу на дотримання строків притягнення до адміністративної відповідальності, передбачені ст. 38 КпАП України.

Керуючись ст.ст. 276,278 КпАП України,

П О С Т А Н О В И В :

Адміністративний матеріал відносно ОСОБА_1 за ст.164 ч.1 КпАП України повернути до Управління оперативного забезпечення на окремих територіях зони АТО ГУ ДФС України у Донецькій області для додаткової перевірки та доопрацювання.

Постанова остаточна.

Головуючий суддя Л. А.Радченко