Провадження № 3/761/8404/2017
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 листопада 2017 року суддя Шевченківського районного суду м.Києва Савицький Олег Антонович, розглянувши матеріали, які надійшли від Державної аудиторської служби України про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1, громадянина України, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1, працюючого на посаді голови тендерного комітету, директора виконавчого Дирекції з організації ПАТ «Національна суспільна телерадіокомпанія Україна», за ч.1 ст. 164-14 КУпАП,

ВСТАНОВИВ:

Відповідно до протоколу про адміністративне правопорушення, 16 серпня 2017 року ОСОБА_1, перебуваючи на посаді голови тендерного комітету, директора виконавчого Дирекції з організації ПАТ «Національна суспільна телерадіокомпанія Україна» за місцем роботи за адресою: м.Київ, вул.Мельникова, буд.42, допустив порушення вимог ч.1 ст. 4, ч.1 ст. 10 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон), а саме оприлюднено не у повному обсязі договорів на веб-порталі Уповноваженого органу, укладених за результатами проведених переговорних процедур закупівель, зокрема: не оприлюднено додатків до договорів, які відповідно до їх умов є невід'ємною частиною вказаних договорів за період з 01.01.2017 року по 01.08.2017 року за 11 процедурами закупівель; не оприлюднено та оприлюднено з порушенням, встановлених Законом строків на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про внесення змін до договору за період з 01.01.2017 року по 01.08.2017 року за 23 процедурами закупівель; порушено встановлені законом строки оприлюднення повідомлення про намір укласти договір про закупівлю за період з 01.01.2017 року по 01.08.2017 року за 2 процедурами закупівель; не оприлюднено змін до річного плану закупівель на веб-порталі Уповноваженого органу за період з 01.01.2017 року по 01.08.2017 року за 1 переговорною процедурою; не оприлюднено на веб-порталі Уповноваженого органу звітів про виконання договору за період з 01.01.2017 року по 01.08.2017 року за 8 процедурами закупівель, за що передбачена адміністративна відповідальність, згідно з ч.1 ст. 164-14 КУпАП.

В судовому засіданні ОСОБА_1 проти обставин, викладених у протоколі про адміністративне правопорушення повністю заперечив.

Вислухавши пояснення особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, дослідивши матеріали справи про адміністративне правопорушення, суддею встановлено наступне.

Відповідно до ч.1 ст. 164-14 КУпАП здійснення закупівлі товарів, робіт і послуг без застосування визначених законодавством процедур закупівель; оцінка пропозицій конкурсних торгів (кваліфікаційних пропозицій), тендерних пропозицій не за критеріями та методикою оцінки для визначення найкращої пропозиції конкурсних торгів (кваліфікаційної пропозиції), тендерної пропозиції, що міститься в документації конкурсних торгів (кваліфікаційній документації), тендерній документації; укладення з учасником, який став переможцем торгів, договору про закупівлю за цінами і обсягами, що не відповідають вимогам документації конкурсних торгів (кваліфікаційної документації), тендерної документації; неоприлюднення або порушення порядку оприлюднення інформації про закупівлі відповідно до вимог законодавства; ненадання інформації, документів та матеріалів у випадках, передбачених законом, - тягнуть за собою накладення штрафу на службових (посадових), уповноважених осіб від семисот до тисячі неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

Згідно зі ст. 251 КУпАП доказами в справі про адміністративне правопорушення є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, що притягується до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото- і кінозйомки, відеозапису чи засобів фото- і кінозйомки, відеозаписи, які використовуються при нагляді за виконанням правил, норм і стандартів, що стосуються забезпечення безпеки дорожнього руху, протоколами про вилучення речей і документів, а також іншими документами.

Відповідно до ст. 252 КУпАП орган (посадова особа) оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному вивченні справи в їх сукупності, керуючись законом і правосвідомістю.

Згідно зі ст. 245 КУпАП завданнями провадження в справах про адміністративні правопорушення є: своєчасне, всебічне, повне і об'єктивне з'ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом, забезпечення виконання винесеної постанови, а також виявлення причин та умов, що сприяють вчиненню адміністративних правопорушень, запобігання правопорушенням, виховання громадян у дусі додержання законів, зміцнення законності.

Відповідно до ч.1 ст. 10 Закону України «Про публічні закупівлі» замовник самостійно та безоплатно через авторизовані електронні майданчики оприлюднює на веб-порталі Уповноваженого органу в порядку, встановленому Уповноваженим органом та цим Законом, інформацію про закупівлю, а саме:

- оголошення про проведення процедури закупівлі та тендерну документацію - не пізніше ніж за 15 днів до дня розкриття тендерних пропозицій, якщо вартість закупівлі не перевищує межі, встановлені у частині четвертій цієї статті, та не пізніше 30 днів у разі перевищення таких меж;

- зміни до тендерної документації та роз'яснення до неї (у разі наявності) - протягом одного дня з дня прийняття рішення про їх внесення або надання роз'яснень;

- оголошення з відомостями про укладену рамкову угоду (у разі здійснення закупівлі за рамковими угодами) - не пізніше ніж через сім днів з дня укладення рамкової угоди;

- протокол розгляду тендерних пропозицій - протягом одного дня з дня його затвердження;

- повідомлення про намір укласти договір про закупівлю - протягом одного дня з дня прийняття рішення про визначення переможця процедури закупівлі;

- інформацію про відхилення тендерної пропозиції учасника - протягом одного дня з дня прийняття рішення про відхилення;

- договір про закупівлю - протягом двох днів з дня його укладення;

- повідомлення про внесення змін до договору-протягом трьох днів з дня внесення змін;

- звіт про виконання договору - протягом трьох днів з дня закінчення строку дії договору, виконання договору або його розірвання;

- звіт про укладені договори - протягом одного дня з дня укладення договору.

Відповідальність за повноту та достовірність інформації, що оприлюднюється на веб-порталі Уповноваженого органу, несуть голова та секретар тендерного комітету замовника або уповноважена особа (особи).

Статтею 4 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що закупівля здійснюється відповідно до річного плану. Річний план, додаток до річного плану та зміни до них безоплатно оприлюднюються на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель протягом п'яти днів з дня їх затвердження.

Як зазначено у протоколі про адміністративне правопорушення, ОСОБА_1 не оприлюднив додатків до договорів, які відповідно до їх умов є невід'ємною частиною вказаних договорів за період з 01.01.2017 року по 01.08.2017 року за 11 процедурами закупівель.

Разом з тим, судом встановлено, що додатки до договорів узгоджувались сторонами та укладались після оприлюднення підписаних договорів, при цьому обов'язку укладення додатків до договорів саме в момент підписання таких договорів не передбачено. Тобто, замовник не мав технічної можливості їх розмістити, оскільки на електронному майданчику після розміщення договорів можливо розмістити тільки внесення змін до них та вимагається здійснити конкретний вибір підстави внесення до договорів змін, зазначених у статті 36 Закону. Разом з тим, додатки до договорів не змінюють істотних умов договорів про закупівлю після їх підписання сторонами, зазначених у статті 36 Закону, тому замовник не мав технічної можливості їх розмістити, оскільки електронний майданчик вимагав здійснити конкретний вибір підстави внесених до договорів змін.

Крім того, відповідно до п.3 Порядку розміщення інформації про публічні закупівлі (далі - Порядок), затвердженого Наказом Міністерства економічного розвитку та торгівлі України від 18.03.2016 року № 477 замовник розміщує інформацію в електронній системі закупівель шляхом її внесення та заповнення в електронному вигляді через автоматизоване робоче місце, а оприлюднення інформації на веб-порталі, відповідно до того жпункту 3 Порядку, здійснюється електронною системою закупівель.

Також у протоколі про адміністративне правопорушення вказано, що ОСОБА_1 не оприлюднив та оприлюднив з порушенням, встановлених Законом строків на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про внесення змін до договору за період з 01.01.2017 року по 01.08.2017 року за 23 процедурами закупівель.

При цьому, з матеріалів справи вбачається, що підготовка до пісенного конкурсу відбувалась в надзвичайно стислі терміни з великим об'ємом обов'язків та функціональних завдань, розміщення інформації здійснювалось відповідно до технічної, функціональної та фізичної можливості, у зв'язку з чим, додаткові угоди не були отримані тендерним комітетом для публікації в електронній системі публічних закупівель.

Зі змісту протоколу про адміністративне правопорушення вбачається, що ОСОБА_1 допустив порушення, встановлених законом строків оприлюднення повідомлення про намір укласти договір про закупівлю за період з 01.01.2017 року по 01.08.2017 року за 2 процедурами закупівель.

Разом з тим, відповідно до ч.3 ст. 35 Закону за результатами проведених переговорів з учасником (учасниками) замовник приймає рішення про намір укласти договір. Повідомлення про намір укласти договір обов'язково безоплатно оприлюднюється на веб-порталі Уповноваженого органу протягом одного дня після прийняття рішення, тобто рішення про намір укласти договір.

Відповідно до ч.1 ст. 10 Закону замовник самостійно та безоплатно через авторизовані електронні майданчики оприлюднює на веб-порталі Уповноваженого органу в порядку, встановленому Уповноваженим органом та цим Законом, інформацію про закупівлю, а саме повідомлення про намір укласти договір про закупівлю оприлюднюється протягом одного дня з дня прийняття рішення про визначення переможця процедури закупівлі.

Статтею 35 Закону, якою визначено умови та порядок проведення переговорної процедури та в цілому Законом не встановлено вимог до Замовника щодо прийняття рішення про визначення переможця процедури закупівлі.

Крім того, відповідно до п.15 ч.1 ст. 1 Закону переможець процедури закупівлі - учасник, тендерна пропозиція якого відповідає всім критеріям та умовам, що визначені у тендерній документації, і визнана найбільш економічно вигідною, та якому замовник повідомив про намір укласти договір, або учасник, якому замовник повідомив про намір укласти договір за результатами застосування переговорної процедури закупівлі.

З огляду на викладене, за результатами проведеної переговорної процедури автоматично переможцем визначається учасник після того, як йому буде повідомлено про намір укласти договір, тобто вже після оприлюднення цього повідомлення через авторизовані електронні майданчики на веб-порталі Уповноваженого органу.

Враховуючи вищевикладене, Законом України «Про публічні закупівлі» не передбачено оприлюднення повідомлення про намір укласти договір про закупівлю протягом одного дня з дня прийняття рішення про визначення переможця процедури закупівлі, оскільки при переговорній процедурі рішення про його визначення не приймається Замовником.

Як зазначено у протоколі про адміністративне правопорушення, ОСОБА_1 не оприлюднив зміни до річного плану закупівель на веб-порталі Уповноваженого органу за період з 01.01.2017 року по 01.08.2017 року за 1 переговорною процедурою.

Разом з тим, статтею 4 Закону визначені норми планування закупівель та інші передумови здійснення процедур закупівель. Частиною 1 статті 4 Закону визначено, що закупівля здійснюється відповідно до річного плану. Річний план, додаток до річного плану та зміни до них безоплатно оприлюднюються на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель протягом п'яти днів з дня їх затвердження. Зміни до річного плану щодо закупівлі послуг із забезпечення світловим обладнанням для Пісенного Конкурсу Євробачення 2017, які затверджені протокольним рішенням тендерного комітету ПАТ «НСТУ» від 16.02.2017 року № 8, оприлюднені на веб-порталі Уповноваженого органу за оголошенням № UA-P-2017-02-16-006060-с у визначений Законом строк.

Також, після оприлюднення під час проведення переговорів із учасником переговорної процедури закупівлі - Production Resourse Group AG, від нього була отримана цінова пропозиція щодо послуг, які є предметом закупівлі, на загальну суму 79105305,50 грн., у зв'язку з чим виникла потреба у внесенні змін до річного плану закупівель ПАТ «НСТУ» на 2017 рік. Відповідно до частини 4 статті 36 Закону умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури. Рішення про внесення вищезазначених змін до річного плану закупівель ПАТ «НСТУ» на 2017 рік прийняте на засіданні тендерного комітету та оформлене протоколом засідання тендерного комітету ПАТ «НСТУ» від 04.03.2017 року № 37/1. Відповідна інформація була оприлюднена на сайті «Prozorro».

Відповідно до протоколу про адміністративне правопорушення вказано, що ОСОБА_1 не оприлюднив на веб-порталі Уповноваженого органу звітів про виконання договору за період з 01.01.2017 року по 01.08.2017 року за 8 процедурами закупівель.

При цьому, з матеріалів справи вбачається, що тендерний комітет ПАТ «НСТУ» при виконанні покладених на нього функцій щодо закупівлі товарів, робіт та послуг керувався нормами чинного законодавства України у сфері публічних закупівель.

Певні вимоги (строки) щодо оприлюднення інформації про закупівлю, у тому числі, і повідомлень про намір укласти договір, звіт про виконання договору та про внесення змін до договорів, встановлюються статтею 10 Закону. Крім того, частиною 1 статті 10 Закону визначено, що інформацію про закупівлю Замовник самостійно оприлюднює на веб-порталі Уповноваженого органу в порядку, встановленому Уповноваженим органом та цим Законом.

Пунктом 3 Порядку № 477 регламентовано дії замовника: замовник розміщує інформацію в електронній системі закупівель шляхом її внесення та заповнення в електронному вигляді через автоматизоване робоче місце, що і було здійснено ПАТ «НСТУ». Оприлюднення інформації на веб-порталі відповідно до пункту 3 Порядку № 477 здійснюється електронною системою закупівель. ПАТ «НСТУ» було розміщено інформацію про виконання договору в електронній системі закупівель.

Таким чином, тендерний комітет ПАТ «НСТУ» виконав покладені на нього функції з розміщення на веб-порталі Уповноваженого органу інформації про виконання договору.

Відповідно до ч.1 ст. 247 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю, зокрема у разі відсутності події і складу адміністративного правопорушення.

Суд вважає, що матеріали справи про адміністративне правопорушення не містять фактичних даних, які б підтверджували вину ОСОБА_1 у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 164-14 КУпАП, а тому провадження в справі про адміністративне правопорушення про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 за ч.1 ст. 164-14 КУпАП підлягає закриттю, оскільки в його діях відсутній склад вказаного адміністративного правопорушення.

Керуючись ст.ст. 24, 33-35, 164-14, 221, 247, 251-252, 268, 277, 283-285, 294 КУпАП, суд

ПОСТАНОВИВ:

Провадження в справі про адміністративне правопорушення про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1, за ч.1 ст. 164-14 КУпАП, закрити у зв'язку з відсутністю в його діях складу адміністративного правопорушення.

Постанова судді може бути оскаржена особою, яку притягнуто до адміністративної відповідальності, її законним представником, захисником, потерпілим, його представником до Апеляційного суду м.Києва шляхом подачі апеляційної скарги через Шевченківський районний суд м.Києва протягом десяти днів з дня винесення постанови.

Постанова судді набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги.

Строк пред'явлення постанови до виконання три місяці з дня набрання постановою законної сили.

Суддя: