Яготинський районний суд Київської області
Cправа № 382/1500/17
П О С Т А Н О В А

Іменем України

13 листопада 2017 року суддя Яготинського районного суд Київської області ОСОБА_1 розглянувши справу, яка надійшла від Головного управління ДФС у Київській області про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, мешканця ІНФОРМАЦІЯ_2, ФОП, ідентифікаційний номер НОМЕР_1,

за ч. 1 ст. 164-5 Кодексу України про адміністративні правопорушення,

в с т а н о в и в:

11 вересня 2017 року близько 12 год. 30 хв. під час проведення Головним управлінням ДФС у Київській області перевірки кафе ФОП ОСОБА_2, розташованого за адресою с. Панфили Яготинського району Київської області вул. Гагаріна, 1, було виявлено порушення, а саме: всупереч ст. 11 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обліку спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів» під час перевірки кафе виявлено пляшку алкогольного напою коньяк України «Закарпатський» Ужгородського коньячного заводу ємністю 0,5 л 40 %, маркованої маркою акцизного податку з пошкодженнями, які унеможливлюють встановлення реквізитів, передбачених абз. 7 п. 5 Положення про виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв і тютюнових виробів.

Під час розгляду справи ОСОБА_2 вину не визнав, надав до суду заперечення де вказав, що 10.08.2017 року працівниками ГУ ДФС у Київській області здійснено перевірку належного йому кафе з питань дотримання вимог законодавства в сфері виробництва та обігу підакцизної продукції. Під час перевірки, працівниками ГУ ДФС виявлено відкорковану пляшку з алкогольним напоєм - коньяк «Закарпатський». Дана пляшка коньяку придбана ним у ТОВ «НІАН» згідно видаткової накладної № РН000011215 від 21 липня 2017 року, в партії з іншими алкогольними напоями. На момент придбання на всіх пляшках партії були наявні марки акцизного збору. З даної пляшки алкогольний напій реалізувався клієнтам на розлив, пляшка заповнена не на повну ємність. Під час відкоркування зазначеної пляшки, марка акцизного збору була пошкоджена. Мотивуючи тим, що зазначені в протоколі порушення стосуються лише реалізації невідкоркованих алкогольних напоїв, тобто реалізації цілої пляшки чи іншої тари з алкогольним напоєм, а не реалізації алкогольного напою на розлив, просив закрити провадження по даній справі за відсутності в його діях події та складу правопорушення.

Відповідно до вимог ст. 256 КпАП України, у протоколі про адміністративне правопорушення зазначаються: дата і місце його складення, посада, прізвище, імя, по батькові особи, яка склала протокол; відомості про особу, яка притягається до адміністративної відповідальності (у разі її виявлення); місце, час вчинення і суть адміністративного правопорушення; нормативний акт, який передбачає відповідальність за дане правопорушення; прізвища, адреси свідків і потерпілих, якщо вони є; пояснення особи, яка притягається до адміністративної відповідальності; інші відомості, необхідні для вирішення справи. Якщо правопорушенням заподіяно матеріальну шкоду, про це також зазначається в протоколі.

Протокол підписується особою, яка його склала, і особою, яка притягається до адміністративної відповідальності; при наявності свідків і потерпілих протокол може бути підписано також і цими особами.

Як видно із матеріалів справи 11 вересня 2017 року близько 12 год. 30 хв. під час проведення Головним управлінням ДФС у Київській області перевірки кафе ФОП ОСОБА_2, розташованого за адресою с. Панфили Яготинського району Київської області вул. Гагаріна, 1, було виявлено порушення, а саме: в кафе виявлено пляшку алкогольного напою коньяк України «Закарпатський» Ужгородського коньячного заводу ємністю 0,5 л 40 %, маркованої маркою акцизного податку з пошкодженнями, які унеможливлюють встановлення реквізитів, передбачених абз. 7 п. 5 Положення про виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв і тютюнових виробів.

Протокол складено на підставі акту перевірки від 11.08.2017 року (а.с.4-5), хоча, як зазначено в самому акті перевірка проводилась 10.08.2017 року, що підтверджується також актом відмови від підписання акта перевірки датованого 10.08.2017 року. При проведенні перевірки була присутня бармен ОСОБА_3, але пояснень від неї працівниками ДФС не відібрано, її підпис відсутній також в протоколі про притягнення ОСОБА_2 до адміністративної відповідальності, хоча вона є свідком даної події.

Також, в акті про неявку ФОП ОСОБА_2 до ГУ ДФС України в Київській області (а.с.3), вказано, що він не з'явився 07.09.2017 року на запрошення від 11.08.2017 року, хоча докази тому, що його було запрошено до управління ДФС на вказаний день та час в матеріалах справи відсутні, таким чином ОСОБА_2 був позбавлений можливості дати пояснення по даній справі та надати докази на свій захист.

Статтею 15-3 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів» встановлено, що продаж алкогольних напоїв на розлив для споживання на місці дозволяється суб'єктам господарювання громадського харчування та спеціалізованим відділам, що мають статус суб'єктів господарювання громадського харчування, суб'єктів господарювання з універсальним асортиментом товарів.

Пунктом 22 Правил роздрібної торгівлі алкогольними напоями передбачено - продаж алкогольних напоїв на розлив для споживання на місці здійснюється тільки підприємствами громадського харчування та спеціалізованими відділами підприємств, що мають статус підприємств громадського харчування, підприємств з універсальним асортиментом товарів.

Як видно із Свідоцтва про державну реєстрацію ФОП (а.с.15), ліцензію на право роздрібної торгівлі алкогольними напоями (а.с.18) та витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань, ОСОБА_2 є фізичною особою підприємцем та має право на зайняття такими видами діяльності, як роздрібна торгівля спиртними та тютюновими напоями, діяльність готелів, ресторанів та надання послуг мобільного харчування, що в силу вимог ст.15-3 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів» та ст 22 "Правил роздрібної торгівлі алкогольними напоями", дає йому право нареалізацію спиртних напоїв на розлив.

Як видно із видаткової накладної від 21.07.2017 року (а.с.19) та накладної від 21.07.2017 року(а.с.20) ТОВ"Ніан" відпущено, а ФОП "ОСОБА_2В." придбано 12 пляшок коньяку "Закарпатський" 0,5 л.

Як видно із фото (а.с.17) на пляшці, яка відкоркована та не повна, із написом на кришечці "Тиса", є залишки від акцизної марки, тобто даний алкогольний напій реалізовувався в кафе на розлив та в силу п. 21 "Положення про виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв і тютюнових виробів" не міг бути відкритий без пошкодження акцизної марки.

Відповідно до п.1 ч.1 ст. 247 КпАП України, провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за відсутность події і складу адміністративного правопорушення.

Перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення ОСОБА_2 вважаю, що за викладених вище обставин в діях ОСОБА_2 відсутні подія та склад адміністративного правопорушення передбаченого ч.1 ст. 164-5 КпАП України, а тому провадження по даній справі підлягає закриттю.

Керуючись ч. 1 ст. 164-5 та ст. ст. 247, 265 КУпАП, суддя

п о с т а н о в и в:

Провадження у справі про притягнення ОСОБА_2 до адміністративної відповідальності за ч.1 ст. 164-5 КпАП України закрити, за відсутності в його діях події та складу адміністративного правопорушення.

Постанова набирає законної сили відповідно до ст. 294 КУпАП і може бути оскаржена особою, яку притягнуто до адміністративної відповідальності, її законним представником, захисником, потерпілим, його представником протягом десяти днів з дня винесення постанови.

На постанову може бути внесено протест прокурора протягом десяти днів з дня її винесення.

Апеляційна скарга, протест прокурора подаються до апеляційного суду Київської області через Яготинський районний суд Київської області.

Суддя Литвин Л.І.