Справа №: 653/4273/16-п
Провадження № 3/653/239/17
П О С Т А Н О В А
іменем України
27 січня 2017 року м. Генічеськ

Суддя Генічеського районного суду Херсонської області Шарко Н.А., за участю секретаря Тимашової Т.А., прокурора Військової прокуратури Херсонського гарнізону Південного гарнізону Цяпи Ю.О., особи, яка притягується до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , розглянувши матеріали Управління захисту економіки у Херсонській області, про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Генічеська, Херсонської область, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , з середньою освітою, неодруженого, займаючого посаду водія у ІНФОРМАЦІЯ_2 , за вчинення ним адміністративного корупційного правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 172-4 КУпАП,

встановив:
ОСОБА_1 проходячи з 12 березня 2015р. військову службу у Збройних силах України на посаді водія ІНФОРМАЦІЯ_3 , що дислокується у Херсонській області, м. Генічеськ, маючи звання рядового, та являючись згідно п. п. «в» п. 1 ч. 1 ст. 3 та ч. 1 ст.65 Закону України «Про запобігання корупції» суб`єктом відповідальності за вчинення корупційних або пов`язаних з корупцією правопорушень, діючи з корисливих мотивів та з метою незаконного одержання винагороди від роботи за сумісництвом, умисно порушуючи встановлене п. 1 ч. 1 ст. 25 цього ж Закону обмеження щодо заборони займатися іншою оплачуваною (крім викладацької, наукової і творчої діяльності, медичної практики, інструкторської та суддівської практики із спорту) або підприємницькою діяльністю, якщо інше не передбачено Конституцією або законами України, 13 листопада 2016р. разом зі своєю основною регулярною оплачуваною діяльністю військовою службою у ІНФОРМАЦІЯ_2 , займався іншою оплачуваною діяльністю , а саме близько 13 год. 15 хв., перебуваючи у м. Генічеську Херсонської області на АЗС «Shell», по проспекту Миру,219, у службовий час, оплачуваний за рахунок держави, займався оплачуваною діяльністю з надання платних послуг з перевезення пасажирів, а саме отримав від іншої особи грошові кошти у сумі 25 грн. за перевезення останнього по м. Генічеську Херсонської області, на автомобілі «Chevrolet Aveo», державний номерний знак НОМЕР_1 , що належить ОСОБА_2 , тобто вчинив адміністративне корупційне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 172-4 КУпАП.
Прокурор Цяпа Ю.О. у судовому засіданні обставини викладені у протоколі підтримав. Зазначив, що по справі зібрано достатньо доказів, які свідчать про вчинення ОСОБА_1 адміністративного правопорушення передбаченого ч.1 ст. 172-4 КУпАП, а тому просив останнього визнати винним та накласти стягнення у межах санкції даної статті.
У судовому засіданні ОСОБА_1 свою вину визнав, у вчиненому щиро розкаявся. Пояснив, що його батько працює у службі таксі, та на автомобілі, що перебуває у користуванні останнього встановлено шашечки таксі. 13 листопада 2016р. в обідній час, він на вищевказаному автомобілі їхав забирати батька, та забув зняти позначку таксі. Проїжджаючи біля магазину по проспекту Миру у м. Генічеську, його спинили, та попросили відвезти на заправну станцію, та запропонували за це 25 грн. Він погодився на цю пропозицію. Коли прибули до місця призначення, до нього підійшли працівники поліції та зафіксували факт надання ним послуг з перевезення. Зазначив, що в його обов`язки як водія Генічеського РВ належить виключно керування транспортним засобом, що перебуває у його віданні.
Суд, заслухавши думку прокурора та особи, яка притягується до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , приходить до наступного висновку.
Відповідно до ст. 1 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» (далі-Закон) захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України є конституційним обов`язком громадян України.
Військовий обов`язок включає: підготовку громадян до військової служби; приписку до призовних дільниць; прийняття в добровільному порядку (за контрактом) та призов на військову службу; проходження військової служби; виконання військового обов`язку в запасі; проходження служби у військовому резерві; дотримання правил військового обліку.
Щодо військового обов`язку громадяни України поділяються на такі категорії: допризовники - особи, які підлягають приписці до призовних дільниць; призовники - особи, приписані до призовних дільниць; військовослужбовці - особи, які проходять військову службу; військовозобов`язані - особи, які перебувають у запасі для комплектування Збройних Сил України та інших військових формувань на особливий період, а також для виконання робіт із забезпечення оборони держави; резервісти - особи, які проходять службу у військовому резерві Збройних Сил України, інших військових формувань і призначені для їх комплектування у мирний та воєнний час.
Згідно з положеннями ст. 2 Закону військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України, пов`язаній із захистом Вітчизни.
До видів військової служби Закон відносить: строкова військова служба; військова служба за призовом під час мобілізації, на особливий період; військова служба за контрактом осіб рядового складу; військова служба за контрактом осіб сержантського і старшинського складу; військова служба (навчання) курсантів вищих військових навчальних закладів, а також вищих навчальних закладів, які мають у своєму складі військові інститути, факультети військової підготовки, кафедри військової підготовки, відділення військової підготовки (далі - вищі військові навчальні заклади та військові навчальні підрозділи вищих навчальних закладів); військова служба за контрактом осіб офіцерського складу; військова служба за призовом осіб офіцерського складу.
Відповідно до ст. ст. 9, 11, 16 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, затвердженого Законом України від 24 березня 1999р. за №548-XIV «Про Статут внутрішньої служби Збройних сил України», військовослужбовці Збройних Сил України мають права і свободи з урахуванням особливостей, що визначаються Конституції України, законами України з військових питань, статутами Збройних Сил України та іншими нормативно-правовими актами.
Необхідність виконання завдань оборони України, захисту її суверенітету, територіальної цілісності та недоторканності, а також завдань, визначених міжнародними зобов`язаннями України покладає на військовослужбовців такі обов`язки: свято і непорушно додержуватися Конституції України та законів України, Військової присяги, віддано служити Українському народові, сумлінно і чесно виконувати військовий обов`язок; бути хоробрим, ініціативним і дисциплінованим; беззастережно виконувати накази командирів (начальників) і захищати їх у бою, як святиню оберігати ОСОБА_3 своєї частини; постійно підвищувати рівень військових професійних знань, вдосконалювати свою виучку і майстерність, знати та виконувати свої обов`язки та додержуватися вимог статутів Збройних Сил України; знати й утримувати в готовності до застосування закріплене озброєння, бойову та іншу техніку, берегти державне майно; дорожити бойовою славою Збройних Сил України та своєї військової частини, честю і гідністю військовослужбовця Збройних Сил України; поважати бойові та військові традиції, допомагати іншим військовослужбовцям, що перебувають у небезпеці, стримувати їх від вчинення протиправних дій, поважати честь і гідність кожної людини; бути пильним, суворо зберігати державну таємницю; вести бойові дії ініціативно, наполегливо, до повного виконання поставленого завдання; виявляти повагу до командирів (начальників) і старших за військовим званням, сприяти їм у підтриманні порядку і дисципліни; додержуватися правил військового вітання, ввічливості й поведінки військовослужбовців, завжди бути одягненим за формою, чисто й охайно.
Кожний військовослужбовець зобов`язаний виконувати службові обов`язки, що визначають обсяг виконання завдань, доручених йому за посадою. Ці обов`язки визначаються статутами Збройних Сил України, а також відповідними посібниками, порадниками, положеннями, інструкціями.
З матеріалів доданих до протоколу про адміністративне правопорушення вбачається, що ОСОБА_1 є військовослужбовцем, згідно Указу Президента України від 14 січня 2015р. за №15/2015 «Про часткову мобілізацію», наказу по ІНФОРМАЦІЯ_4 за №16 від 12 березня 2015р.
Наказом по ІНФОРМАЦІЯ_5 за №5-РС від 18 лютого 2016р. з солдатом ОСОБА_1 укладено контракт, строком до закінчення особливого періоду або до оголошення рішення про демобілізацію. Згідно довідки військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_6 ОСОБА_4 , вбачається, що військовослужбовець ОСОБА_1 , на даний час проходить службу у ІНФОРМАЦІЯ_7 на посаді водія відділення забезпечення.
Згідно з положеннями ч. 1 ст. 172-4 (станом на час складання протоколу) порушення особою встановлених законом обмежень щодо зайняття іншою оплачуваною діяльністю (крім викладацької, наукової та творчої діяльності, медичної та суддівської практики, інструкторської практики із спорту) або підприємницькою діяльністю - тягне за собою накладення штрафу від трьохсот до п`ятисот неоподатковуваних мінімумів доходів громадян з конфіскацією отриманого доходу від підприємницької діяльності чи винагороди від роботи за сумісництвом.
Відповідно до примітки вказаної статті суб`єктом правопорушень у цій статті є особи, зазначені у пункті 1 частини першої статті 3 Закону України «Про запобігання корупції», за винятком депутатів Верховної Ради Автономної Республіки Крим, депутатів місцевих рад (крім тих, які здійснюють свої повноваження у відповідній раді на постійній основі), членів Вищої ради юстиції (крім тих, які працюють у Вищій раді юстиції на постійній основі), народних засідателів і присяжних.
Згідно з положеннями п. п. г) п. 1 ч. 1 ст. 3 Закону України «Про запобігання корупції» суб`єктами, на яких поширюються дія цього Закону, є військові посадові особи Збройних Сил України, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України та інших утворених відповідно до законів військових формувань, крім військовослужбовців строкової військової служби.
Частиною 1 стаття 65 Закону України «Про запобігання корупції» передбачено, що за вчинення корупційних або пов`язаних з корупцією правопорушень особи, зазначені в частині першій статті 3 цього Закону, притягаються до кримінальної, адміністративної, цивільно-правової та дисциплінарної відповідальності у встановленому Законом порядку.
Відповідно до ч. 12 ст. 6 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» військові посадові особи - це військовослужбовці, які обіймають штатні посади, пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих чи адміністративно-господарських обов`язків, або які спеціально уповноважені на виконання таких обов`язків згідно із законодавством.
У пункті 1 Постанови Пленуму Верховного Суду України за №5 від 26 квітня 2002р. «Про судову практику у справах про хабарництво» роз`яснено, що організаційно-розпорядчі обов`язки - це обов`язки по здійсненню керівництва галуззю промисловості, трудовим колективом, ділянкою роботи, виробничою діяльністю окремих працівників на підприємствах, в установах чи організаціях незалежно від форми власності. Такі функції виконують, зокрема, керівники міністерств, інших центральних органів виконавчої влади, державних, колективних чи приватних підприємств, установ і організацій, їх заступники, керівники структурних підрозділів (начальники цехів, завідуючі відділами, лабораторіями, кафедрами), їх заступники, особи, які керують ділянками робіт (майстри, виконроби, бригадири тощо).
Адміністративно-господарські обов`язки - це обов`язки по управлінню або розпорядженню державним, колективним чи приватним майном (установлення порядку його зберігання, переробки, реалізації, забезпечення контролю за цими операціями тощо). Такі повноваження в тому чи іншому обсязі є у начальників планово-господарських, постачальних, фінансових відділів і служб, завідуючих складами, магазинами, майстернями, ательє, їх заступників, керівників відділів підприємств, відомчих ревізорів та контролерів тощо.
У матеріалах, що додані до протоколу про корупційне адміністративне правопорушення не міститься, а також прокурором у судовому засіданні не надано, доказів на підтвердження того, що ОСОБА_1 під час проходження військової служби у ІНФОРМАЦІЯ_4 , у період з 12 березня 2015р. по вчинення інкримінованого правопорушення, був військовою посадовою особою, тобто військовослужбовцем який обіймає штатну посаду, пов`язану з виконанням організаційно-розпорядчих чи адміністративно-господарських обов`язків.
Також Статут Збройних Сил України не відносить військовослужбовця у званні солдат, який проходить військову службу на посаді водія, до військових посадових осіб. Відповідних положень та інструкцій, які б прямо вказували на те, що ОСОБА_1 обіймає штатну посаду пов`язану з виконанням організаційно-розпорядчих чи адміністративно-господарських обов`язків також суду не представлено.
У той же час, суд вважає безпідставним посилання у протоколі про адміністративне правопорушення і на Закону України «Про державну службу» оскільки, відповідно до п. 16 ч. 3 ст. 3 дія цього Закону не поширюється на військовослужбовців Збройних Сил України та інших військових формувань, утворених відповідно до закону.
Згідно з положеннями ст. 19 Конституції України правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством.
Частиною 2 статті 61 Конституції України передбачено, що юридична відповідальність особи має індивідуальний характер.
Відповідного до вимог ст. 7 КУпАП ніхто не може бути підданий заходу впливу у зв`язку з адміністративним правопорушенням не інакше як на підставах і в порядку, встановленому законом.
Провадження у справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого дотримання законності.
Особа, яка скоїла правопорушення, відповідно до вимог ч. 1 ст 8 КУпАП підлягає відповідальності на підставі законом, діючого в час і по місцю здійснення правопорушення.
Відповідно до вимог ч. 1 ст. 9 КУпАП адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія або бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачена адміністративна відповідальність.
Тільки за наявністю складу адміністративного правопорушення особа, яка його вчинила може бути притягнута до адміністративної відповідальності.
Відповідно до ст. 251 КУпАП доказами є будь-які фактичні дані, на підставі яких у визначеному закном порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото- і кінозйомки, відеозапису чи засобів фото - і кінозйомки, відеозапису, які використовуються при нагляді за виконанням правил, норм і стандартів, що стосуються забезпечення безпеки дорожнього руху, протоколом про вилучення речей і документів, а також іншими документами.
Відповідно до вимог ст. 252 КУпАП орган (посадова особа) оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному дослідженні всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом і правосвідомістю.
Згідно з положеннями п. 1 ч. 1 ст. 247КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення підлягає закриттю у випадку відсутності події і складу адміністративного правопорушення.
Виходячи з вищенаведеного, та беручи до уваги те, що суб`єктом відповідальності за адміністративне правопорушення за ч. 1 ст. 172-4 КУпАП є військова посадова особа Збройних Сил України, враховуючи те, що доказів на підтвердження того, що ОСОБА_1 є військовою посадовою особою Збройних Сил України суду не представлено, тому суд вважає, що провадження у справі про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_1 підлягає закриттю, у зв`язку з відсутністю в його діях складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 172-4 КУпАП.
На підставі викладеного, керуючись ч. 1 ст. 172-4, ст.ст.221,247,283 КУпАП, суд
постановив:
провадження у справі про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 за ч. 1 ст. 172-4 КУпАП - закрити, у зв`язку з відсутністю в його діях складу адміністративного правопорушення.
Постанова може бути оскаржена до Апеляційного суду Херсонської області протягом 10 днів.

Суддя Н. А. Шарко