Провадження № 3/638/2884/17
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04 вересня 2017 року суддя Дзержинського районного суду міста Харкова Шишкін О.В., розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративний матеріал, який надійшов з Північно-східного офісу держаудитслужби про притягнення до адміністративної відповідальності

ОСОБА_1, 17.04.1977р.н., громадянина України, секретаря тендерного комітету, заступника головного лікаря з економічних питань Комунального закладу охорони здоровя Харкіського обласного центру служби крові, ІПН НОМЕР_1, місце роботи м. Харків, вул. Клочківська, 366, місце мешкання ІНФОРМАЦІЯ_1, за ч.1 ст.164-14 КУпАП,

ВСТАНОВИВ:

Згідно протоколу про адміністративне правопорушення № 04/07, 20/04/7016/2017/пр від 30.06.2017, при проведенні ревізії фінансово-господарської діяльності КЗОЗ Харківський обласний центр служби крові за період з 01.01.2014 по 01.03.2017, виявлено в діях секретаря тендерного комітету порушення законодавства про закупівлі в частині здійснення закупівлі товарів без застосування визначених законодавством процедур закупівель та порушення порядку оприлюднення інформації про закупівлі відповідно до вимог законодавства.

Ревізією встановлено, що з метою уникнення проведення процедури відкритих торгів, предмет закупівлі було поділено на частини по коду 22.22.1 «Тара пластмасова» на загальну суму 209 400,00 гривень. (Протокол засідання тендерного комітету від 16.12.2016 № 26, протокол засідання тендерного комітету від 20.12.2016 № 28 ). Секретар тендерного комітету під час виконання службової діяльності не дотримався вимог чинного законодавства про здійснення публічних закупівель та, знаючи, що процедури відкритих торгів на закупівлю товару не проводилися, допустив закупівлю товарів без визначених законодавством процедур.

Запити цінових пропозицій учасникам процедури були направлені раніше ніж запит цінових пропозицій було оприлюднено на веб-порталі Уповноваженого органу.

Порушення виявлено під час ревізії та відображено в акті ревізії від 22.05.2017 №04-24/03. Вказані обставини кваліфіковано як порушення ч.1 та ч.7 ст.2 Закону України «Про публічні закупівлі», абз.1 ч.1 ст.36 Закону України "Про здійснення державних закупівель" від 10.04.2014 №1197 і передбачає відповідальність згідно з частиною 1 статті 164-14 Кодексу України про адміністративні правопорушення.

В судовому засіданні ОСОБА_1 свою провину не визнав, просив суд закрити провадження за відсутністю події і складу адміністративного правопорушення, та пояснив, що у на засіданнях тендерного комітету 16.12.2016 та 20.12.2016 розглядались кошти, які надходили як додаткові у розмірі 90000 грн., та потім 119400 грн. окремо. Довідку про надходження коштів він не бачив, тому закупівлі без проведення процедури торгів узгодили окремо по кожному надходженню коштів за окремими договорами з різними предметами закупівлі, не мав умислу ділити на частини та не уникав процедури відкритих торгів. Зазначені пояснення відображені ним у протоколі під час його складання. Просив закрити провадження у звязку із відсутністю події і складу адміністративного правопорушення, зазначивши при цьому, що закупівлі окремих предметів за різним призначенням застосування здійснювались за окремими договорами з дотриманням процедури державних закупівель, що взагалі унеможливлює наявність мети щодо розподілу окремих предметів. Крім того зауважив, що він не є субєктом адміністративного правопорушення, передбаченого ст. 164-14 КУпАП, оскільки не є розпорядником бюджетних коштів в розумінні п.47 .ч1 ст.2 Бюджетного кодексу України.

Вислухавши пояснення ОСОБА_1, допитавши в якості свідка представника держаудитслужби ОСОБА_2, який пояснив про те, що виявлені в ході ревізії порушення бюджетного законодавства дійсно мали місце, а також дослідивши матеріали справи, суд встановив наступні обставини:

Відповідно до п. 1.2.2.2 плану контрольно-ревізійної роботи Північно-східного офісу Держаудислужби на І квартал 2017 року, на підставі направлень на проведення ревізії № 357 від 20.03.2017, виданого начальником Північно-східного офісу Держаудитслужби, головним державним фінансовим інспектором відділу контролю у соціальній сфері та культури ОСОБА_3 проведено планову ревізію фінансово-господарської діяльності КЗОЗ ХОЦСК. Ревізію проведено з 21.03.2017 по 16.05.2017 у відповідності до питань програми ревізії та робочого плану.

За результатом проведеної ревізії відповідачем складено акт від 22.05.2017 року №04-24/03.

КЗОЗ ХОЦСК, в рамках адміністративного оскарження, на адресу Північно-східного офісу Держаудитслужби надіслано заперечення від 25.05.2017 року №439, за результатами розгляду якого відповідач прийняв висновок від 08.06.2017 року, затверджений начальником Північно-східного офісу Держаудитслужби, в якому не погодився з доводами викладеними позивачем у запереченнях.

На підставі акту ревізії головним державним інспектором Північно-східного офісу Держаудитслужби ОСОБА_4 складено протокол від 09.06.2017 №20/04/7016/2017/пр про адміністративне правопорушення щодо порушення ОСОБА_1 ч.1 та ч.7 ст.2 Закону України «Про публічні закупівлі від 25.12.2015 №922-VIII» за що передбачено відповідальність згідно із ч.1 ст.164-14 КУПАП.

З огляду на подію яка на підставі акту ревізії кваліфікована як адміністративне правопорушення за ч.1 ст.164-14 КУпАП суд встановив наступне:

В грудні 2016 року між КЗОЗ ХОЦСК та ФОП ОСОБА_5 укладені договори предметом яких є:

А). придбання контейнерів для заготівлі крові (договір від 16.12.2016 № 1/161205) на суму 90000,00 грн. за рахунок додаткових коштів, що надійшли на спеціальний рахунок установи;

Б). придбання пробірок з активатором згортання (договір від 20.12.2016 № 2/161221) на суму 119400,00 грн. за рахунок коштів, додатково виділених по субвенції у загальному фонді. Тендерний комітет розглядав додаткові кошти окремо в порядку надходження інформації щодо наявності конкретних додаткових коштів.

Вказані угоди розглядались на підставі довідок про зміну кошторису які подаються до ГУДКСУ в Харківській області та розглядаються упродовж певного часу.

Зокрема, кошти, що надійшли на спеціальний рахунок установи були оприбутковані бухгалтерією установи 13.12.2016 року довідкою № 61. Засідання тендерного комітету, на якому розглядалось питання планування розподілу даних коштів відбулось 16.12.2016 року.

Питання виділення КЗОЗ ХОЦСК коштів по субвенції розглядалось на засіданні Харківської обласної ради 13.12.2016, про що КЗОЗ ХОЦСК було відомо 15.12.2016 від Управління охорони здоровя, які надали Довідку-повідомлення №768 від 13.12.2016, після чого бухгалтерія КЗОЗ ХОЦСК здійснила оприбуткування даних коштів за довідкою № 60 однією датою з Довідкою-повідомленням УОЗ ХОДА №768. Засідання тендерного комітету, на якому розглядалось питання планування розподілу коштів що надійшли по субвенції відбулось 20.12.2016.

Довідка № 61 від 13.12.2016 р. була надана до ГУДКСУ в Харківській області 14 грудня 2016р., а довідка №60 від 13.12.2016р. була надана 15 грудня. В Держказначействі обидві надані довідки №60 та №61 відпрацьовані 15.12.2016р. про що проставлено відмітку о взятті на облік датовану 15.12.2016 р.

Таким чином тендерний комітет розглядав додаткові кошти окремо щодо наявності конкретних додаткових коштів керуючись листом Міністерства економічного розвитку та торгівлі України від 14.09.2016 №3302-06/29640-06 та діяв з урахуванням ст.4 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII, оприлюднивши додаток до річного плану відповідно 16.12.2016 та 20.12.2016 року, а однакова дата 15.12.2017 року на обох довідках виникла не з вини ОСОБА_1 та повязана з перебігом строку на затвердження довідки в УОЗ ХОДА.

Зазначене також підтверджується поясненнями до протоколу особи яка притягається до адміністративної відповідальності в частині того, що довідок про надходження коштів вона не бачила, а тому закупівлі без проведення процедури узгодили окремо по кожному надходженню коштів не маючи на меті розподіл предмету закупівлі на частини.

З огляду на приписи ч.7. ст. 2 Закону 922-VIII, замовник не має права ділити предмет закупівлі на частини з метою уникнення проведення процедури відкритих торгів або застосування цього Закону.

Договори закупівлі про які йде мова, мають правову природу договору купівлі-продажу (поставки), а його предмет визначено у відповідності до ст. 656 ЦКУ як наділений індивідуальними властивостями товар або майно.

Істотними умовами договору купівлі - продажу, за загальним правилом, є умови про предмет та ціну. Предметом договору купівлі-продажу можуть бути окремі речі або їх сукупність (об'єкти природи або створені людиною матеріальні блага), а також певні зобов'язальні права, пов'язані з можливістю реалізації зафіксованих у них повноважень на отримання майнових вигод (зафіксованих, зокрема, у цінних паперах). З огляду на наведене, вказані договори є окремими та різняться як за ціною, так і за предметом який відрізняє предмети у них за способом використання та призначенням: а саме тару для зберігання кінцевого продукту, та лабораторне обладнання.

Враховуючи вище наведені обставини, суд приходить до висновку, що в діях ОСОБА_1 відсутній склад адміністративного правопорушення, передбаченого ст. 164-14 КУпАП.

Згідно із ст. 7 КУпАП провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності. Ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв'язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом.

Відповідно до положень ст. 245 КУпАП завданням судді при розгляді справ про адміністративні правопорушення є своєчасне, всебічне, повне і об'єктивне з'ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом.

Згідно з вимогами ст. 280 КУпАП орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов'язаний з'ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом'якшують і обтяжують відповідальність, чи заподіяно майнову шкоду, а також з'ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Згідно з визначенням що дається в ст.9 КУпАП адміністративне правопорушення (проступок) - це протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Склад адміністративного правопорушення - це сукупність установлених законом об'єктивних і суб'єктивних ознак, наявність яких характеризує діяння як адміністративне правопорушення (проступок). За допомоги такої характеристики, як склад адміністративного правопорушення, є можливість отримати його загальну характеристику.

Елементами складу адміністративного правопорушення є: субєкт, субєктивна сторона, обєкт та обєктивна сторона.

Однією з ознак адміністративного правопорушення як елементу складу адміністративного правопорушення у вигляді обєктивної сторони є діяння - у цьому разі мова йде про те, що лише усвідомлювані особою акти поведінки, виражені як у діях, так і в бездіяльності, можуть уважатися адміністративним правопорушенням.

Диспозицією статті 164-14 КУпАП встановлено адміністративну відповідальність за порушення законодавства про здійснення закупівлі товарів, робіт і послуг за державні кошти. Державна закупівля - це придбання замовником товарів, робіт і послуг за державні кошти у порядку, встановленому Законом України «Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти». Отже з цього приводу суд робить висновок, що об'єктивною стороною вказаного правопорушення, зокрема, є використання бюджетних коштів.

Суб'єктом даного правопорушення може бути лише посадова особа, яка є керівником бюджетної установи яка виступає розпорядником бюджетних коштів.

Відповідно до Класифікатору професій ДК 003:2010 керівником закладу охорони здоровя є головний лікар що відображається у статуті установи (КЗОЗ ХОЦСК).

З огляду на п.47. ч.1 ст. 2 Бюджетного Кодексу розпорядник бюджетних коштів це бюджетна установа в особі її керівника, уповноважена на отримання бюджетних асигнувань, взяття бюджетних зобов'язань, довгострокових зобовязань за енергосервісом та здійснення витрат бюджету.

Відтак, суб'єктом вказаного адміністративно правопорушення є спеціальний субєкт - керівник бюджетної установи, яка є розпорядником бюджетних коштів, тобто головний лікар який має право підпису одноособово, а отже особа на яку складено протокол, що займає посаду заступника головного лікаря не є належним субєктом адміністративного правопорушення у розумінні ст. 164-14 КУпАП.

Обов'язковою ознакою суб'єктивної сторони є вина що полягає у психічному ставленні особи до скоєного діяння та його шкідливих наслідків.

Умисел при цьому має місце у правопорушенні тоді, коли особа, яка його вчинила, усвідомлювала протиправний характер своєї дії чи бездіяльності, передбачала її шкідливі наслідки і бажала їх або свідомо допускала настання цих наслідків.

Необережність має місце у правопорушенні тоді, коли особа, яка його вчинила, передбачала можливість настання шкідливих наслідків своєї дії чи бездіяльності, але легковажно розраховувала на їх відвернення або не передбачала можливості настання таких наслідків, хоча повинна була і могла їх передбачити.

Мета про яку йдеться у диспозиції статті 164-14 КУпАП - це очікуваний результат, бажані наслідки, яких прагне досягти особа вчиненням правопорушення, що виключається як таке з огляду на пояснення надані під час проведення ревізії та розгляду справи про притягнення особи до адміністративної відповідальності у суді.

При цьому суд робить висновок, що вина у формі необережності також виключається, оскільки здійснюючи закупівлю за окремими угодами з різними як на думку контрагентів предметами, не можливо мати на меті мотивованого поділу цих предметів закупівлі, а відтак неможливо було б передбачити настання негативних наслідків.

Також суд зазначає, що факт укладання договорів за заздалегідь відомими різними предметами, не маючи на меті їх завідомо неможливого розподілу, виключає субєктивну сторону адміністративного правопорушення у формі умислу або необережності за відсутністю діяння.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП провадження у справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю, якщо відсутній склад адміністративного правопорушення.

Отже, виходячи з тверджень відображених у поясненнях, що були надані під час проведення перевірки та до суду, враховуючи суть інкримінованого порушення, відсутні обовязкові ознаки складу адміністративного правопорушення у вигляді обєктивної та субєктивної сторони, що виражені у відсутності діяння, вини, мети і мотиву, а також не належно визначено субєкта адміністративного правопорушення, що унеможливлює персоналізацію адміністративної відповідальності суд, керуючись п. 1 ст. 247, 284-285 КУпАП, суддя -

постановив:

Провадження у справі про адміністративне правопорушення у відношенні ОСОБА_6 передбачене ч. 1 ст. 164-14 КУпАП закрити, в звязку з відсутністю в його діях події і складу адміністративного правопорушення відповідно до п.1.ч.1. ст.247 КУпАП.

Постанова може бути оскаржена протягом десяти днів з дня її винесення до апеляційного суду Харківської області через суд першої інстанції.

Суддя О.В. Шишкін