Єдиний унікальний номер № 225/3696/17
Номер провадження № 3/225/619/2017
ПОСТАНОВА

Іменем України

03 жовтня 2017 року м. Торецьк

Дзержинський міський суд Донецької області у складі:

судді Качаленка Є.В.,

за участю секретаря Федорцової І.С.

особи, яка притягується до адміністративної відповідальності ОСОБА_1

розглянув справу про притягнення до адміністративної відповідальності

ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, фізична особа підприємець, податкова адреса: Донецька область, м. Торецьк, с. Новгородське, вул. Стаханівська, буд.108, зареєстрований за адресою: ІНФОРМАЦІЯ_2, фактично проживає за адресою: ІНФОРМАЦІЯ_3, паспорт серії ВТ 004630 виданий Центрально міським ГУ ДМС в м. Горлівка 15.05.2012 року, ІПН НОМЕР_1

за ч.1 ст.164 Кодексу України про адміністративні правопорушення на підставі матеріалів, які надійшли від Головного управління ДФС у Донецькій області,

ВСТАНОВИВ:

Відповідно до протоколу про адміністративне правопорушення, 13.06.2017 року при проведенні фактичної перевірки посадовою особою Бахмутської ОДПІ ГУ ДФС ФОП ОСОБА_1 було встановлено провадження господарської діяльності без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню, а саме: здійснення роздрібної торгівлі алкогольними напоями та тютюновими виробами в магазині за адресою: м. Торецьк, вул. Дзержинського, зупинка транспорту ЛТМО.

Особа, яка притягається до адміністративної відповідальності, ОСОБА_1 в судовому засіданні вину у вчиненні адміністративного правопорушення не визнав, суду пояснив, що за адресою: Донецька область, м. Торецьк, вул. Центральна (Дзержинського) зупинка транспорту ЛТМО, розташоване приміщення, яке він орендує разом із матірю ОСОБА_2 У магазині знаходяться два відділи, мати здійснює реалізацію продуктів харчування, а він здійснював роздрібну торгівлю алкогольними напоями та тютюновими виробами. У грудні 2016 року строк дії ліцензії на право здійснення роздрібної торгівлі алкогольними напоями та тютюновими виробами у нього сплинув і з того часу його відділ не працював. 13.06.2017 року під час перевірки він разом із матірю був відсутній в магазині, оскільки знаходився по особистих справах за межами міста. На момент перевірки в магазині знаходилась ОСОБА_3 яка є продавцем відділу продуктів харчування його матері. На прохання ОСОБА_2 ОСОБА_3 в цей день повинна була тільки прийняти обладнання від постачальника. В телефонному режимі він дізнався, що з його відділу ОСОБА_3 було здійснено реалізацію 1 пляшки горілки та 1 пачки цигарок, з якою метою вона здійснила продаж зазначеної продукції він не знає, до того ж як йому відомо вона давала решту за куплений товар, але яким чином він також не знає, оскільки в магазині грошей взагалі не було, його відділ був зачинений, висіла табличка.

Вислухав пояснення ОСОБА_1, дослідив матеріали адміністративної справи, суд доходить наступного висновку.

Відповідно до вимог ст. 245 КУпАП завданням провадження у справах про адміністративні правопорушення є всебічне, повне і обєктивне зясування обставин кожної справи, вирішення її у точній відповідності із законом та забезпечення виконання винесеної постанови.

Згідно ст. 280 КУпАП орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов'язаний серед іншого з'ясувати чи було вчинено адміністративне правопорушення, а також з'ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Уповноважені посадові особи органів державної фіскальної служби, як встановлено ст. 255 КУпАП, мають право складати протоколи про адміністративне правопорушення за ст. 164 КУпАП, частина перша якої передбачає відповідальність за провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб`єкта господарювання або без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, чи здійснення таких видів господарської діяльності з порушенням умов ліцензування, а так само без одержання дозволу, іншого документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди).

Компетенцію контролюючих органів, повноваження їх посадових осіб під час здійснення податкового контролю визначено податковим кодексом України.

Відповідно до ст. 20 п.п. 20.1.4 Податкового кодексу України, контролюючи органи мають право проводити відповідно до законодавства перевірки і звірки платників податків.

Пунктом 75.1 ст. 75 Податкового кодексу України передбачено, що контролюючі органи мають право проводити камеральні, документальні та фактичні перевірки. Камеральні та документальні перевірки проводяться контролюючими органами в межах їх повноважень виключно у випадках та у порядку, встановленим цим кодексом, а фактичні перевірки - цим кодексом та іншими законами України, контроль за дотриманням яких покладено на контролюючи органи.

Згідно з п. 75.1.3 Податкового кодексу України, фактичною вважається перевірка, що здійснюється за місцем фактичного провадження платником податків діяльності, розташування господарських або інших об'єктів права власності такого платника. Така перевірка здійснюється контролюючим органом щодо дотримання норм законодавства з питань регулювання обігу готівки, порядку здійснення платниками податків розрахункових операцій, ведення касових операцій, наявності ліцензій, свідоцтв, у тому числі про виробництво та обіг підакцизних товарів, дотримання роботодавцем законодавства щодо укладення трудового договору, оформлення трудових відносин з працівниками (найманими особами).

Згідно норм Податкового кодексу України, фактична перевірка може проводитися на підставі рішення керівника (його заступника або уповноваженої особи) контролюючого органу, оформленого наказом, копія якого вручається платнику податків або його уповноваженому представнику, або особам, які фактично проводять розрахункові операції під розписку до початку проведення такої перевірки, та за наявності хоча б однієї з таких підстав (пункт 80.2 ст.80 ПК України)

Так, на підтвердження обставин, викладених у протоколі про адміністративне правопорушення, надано акт №0067/05/99/14/40/НОМЕР_1 від 20.06.2017 року про результати фактичної перевірки з питань додержання суб`єктами господарювання вимог, встановлених законодавством України, які є обов`язковими до виконання при здійсненні оптової і роздрібної торгівлі алкогольними напоями та/або тютюновими виробами за адресою: Донецька область, м. Торецьк, вул. Дзержинського, зупинка транспорту ЛТМО, де здійснює господарську діяльність ФОП ОСОБА_1 (РНОКПП НОМЕР_1). Перевірку було проведено головним державним ревізором інспектором Бріжахіним Ю.Ф. та завідувачем сектору ГУДФС у Донецькій області ОСОБА_4 згідно направлень на перевірку №№ 661,662 від 12.06.2017 року, виданих на підставі наказу № 558 від 12.06.2017 року.

Статтею 1 Закону України «Про тимчасові заходи на період проведення антитерористичної операції» визначено період та територію проведення антитерористичної операції. Період проведення антитерористичної операції - час між датою набрання чинності Указом Президента України «Про рішення ради національної безпеки і оборони України від 13 квітня 2014 року «Про невідкладні заходи щодо подолання терористичної загрози і збереження територіальної цілісності України» від 14.04.2014 року № 405/2014 та датою набрання чинності Указом Президента України про завершення проведення антитерористичної операції або військових дій на території України. Територія проведення антитерористичної операції - територія України, на якій розташовані населені пункти, визначені у затвердженому Кабінетом Міністрів України переліку, де проводилася антитерористична операція, розпочата відповідно до Указу Президента України «Про рішення Ради національної безпеки і оборони України від 13 квітня 2014 року «Про невідкладні заходи щодо подолання терористичної загрози і збереження територіальної цілісності України» від 14 квітня 2014 року № 405/2014.

На теперішній час Президент України Указ про завершення проведення антитерористичної операції або військових дій на території України не видавав, тобто, період проведення антитерористичної операції триває.

Пунктом 5 розділу ІІ «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про внесення змін до Закону України «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності» №1726-VІІІ (далі Закон) встановлено, що органам Державної фіскальної служби України на період проведення антитерористичної операції забороняється проведення перевірок субєктів господарювання, що провадять діяльність в населених пунктах, на території яких органи державної влади тимчасово не здійснюють свої повноваження, та в населених пунктах, що розташовані на лінії зіткнення.

Перелік населених пунктів, на території яких органи державної влади тимчасово не здійснюють свої повноваження, та перелік населених пунктів, що розташовані на лінії зіткнення затверджено розпорядженням Кабінету Міністрів України від 7 листопада 2014 р. №1085-р., відповідно до якого м. Торецьк (колишня назва м.Дзержинськ) входить до переліку населенних пунктів, що розташовані на лінії зіткнення.

Відповідно до ст. 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Беручи до уваги те, що ФОП ОСОБА_1 здійснює господарську діяльність за адресою: Донецька область, м. Торецьк (колишня назва м. Дзержинськ), вул. Центральна (колишня назва Дзержинського), зупинка транспорту ЛТМО, тобто у населенному пункті, що розташований на лінії зіткнення, а відтак пунктом 5 розділу ІІ «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про внесення змін до Закону України «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності» №1726-VІІІ органам ДФС заборонено проведення перевірок щодо такого субєкта господарювання.

За таких обставин, головний державний ревізор інспектор та завідувач сектору ГУ ДФС України у Донецькій області при складанні акту діяли всупереч положень чинного законодавства України, а тому суд не може розглядати такий акт як належний та допустимий доказ у справі.

Відповідно до вимог ст. 251 КУпАП, обовязок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення

Оцінивши усі наявні у справі докази з точки зору їх допустимості, достовірності та достатності, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному дослідженні всіх обставин справи в їх сукупності, суд дійшов висновку, що посадовою особою ДФС України у Донецькій області не надано доказів на підтвердження того, що в діях ОСОБА_1 є склад адміністративного правопорушення, передбаченого частиною 1 статті 164 Кодексу України про адміністративні правопорушення.

Відповідно до п.1 ч.1 ст. 247 КУпАП, провадження у справі про адміністративне правопорушення підлягає закриттю у зв'язку з відсутністю його діях події та складу адміністративного правопорушення.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 247 п.1, 283, 284 КУпАП суд,

ПОСТАНОВИВ:

Провадження по справі про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 за ст.164 ч.1 КУпАП закрити, у звязку з відсутністю події і складу адміністративного правопорушення.

Постанова судді у справах про адміністративне правопорушення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги.

Постанова судді у справі про адміністративне правопорушення може бути оскаржена особою, яку притягнуто до адміністративної відповідальності, її законним представником, захисником, потерпілим, його представником протягом десяти днів з дня винесення постанови.

Апеляційна скарга подається до Апеляційного суду Донецької області через Дзержинський міський суд.

Суддя: