Код суду 233 № 233/4988/17
П О С Т А Н О В А

22.12.2017 року Суддя Костянтинівського міськрайонного суду Донецької області Міросєді А.І., розглянувши адміністративний матеріал, який надійшов із ОУ ДПІ у м. Краматорську ГУ ДФС у Донецькій області відносно:

ОСОБА_1, який народився 28 червня 1980 року, громадянина України, не працюючого, який зареєстрований та проживає ІНФОРМАЦІЯ_1, якому розяснені права, передбачені ст. 63 Конституції України та ст. 268 КУпАП, за ч.1 ст. 164 КУпАП, -

в с т а н о в и в :

Згідно з протоколом про адміністративне правопорушення № 7 від 26 вересня 2017 року, складеним ст. о/у ОУ ВПНОПТ ДПІ у м. Краматорську ГУ ДФС у Донецькій області старшим лейтенантом податкової міліції ОСОБА_2, 26 вересня 2017 року о 16 годині 00 хвилин в торгівельному кіоску, розташованому по вул. Волгоградська м.Костянтинівка ОСОБА_1 здійснював провадження господарської діяльності без державної реєстраці, як субєкта господарювання, а саме: здійснив реалізацію 1 (однієї) пачки цигарок «Марвел» за ціною 17 гривень 00 копійок громадянину ОСОБА_3 та 1 (однієї) пачки цигарок «Прилуки» за ціною 25 гривень 00 копійок громадянину ОСОБА_4, без державної реєстрації як субєкта господарювання, чим порушив вимоги ст. ст.58,128 Господарського кодексу України та п.2 ст. 50 Цивільного кодексу України, чим вчинив правопорушення, передбачене ч.1 ст.164 КУпАП.

Відповідальність за ч.1 ст. 164 КУпАП настає в разі провадження господарської діяльності без державної реєстрації як субєкта господарювання або без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, чи здійснення таких видів господарської діяльності з порушенням умов ліцензування, а так само без одержання дозволу, іншого документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди).

Згідно зі ст. 3 Господарського кодексу України під господарською діяльністю розуміється діяльність субєктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність. Господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом, а субєкти підприємництва - підприємцями.

Згідно зі ст. 42 Господарського кодексу України підприємництво - це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється субєктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Субєктами господарювання визнаються учасники господарських відносин, які здійснюють господарську діяльність, реалізуючи господарську компетенцію (сукупність господарських прав та обовязків), мають відокремлене майно і несуть відповідальність за своїми зобовязаннями в межах цього майна, крім випадків, передбачених законодавством. Субєктами господарювання є: громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані відповідно до закону як підприємці.

Отже, однією з основних ознак підприємництва є систематична господарська діяльність з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Із протоколу про адміністративне правопорушення № 7 від 26 вересня 2017 року відносно ОСОБА_1 не вбачається факту реалізації тютюнових виробів, а саме не вилучена виручка від реалізації вказаної продукції, оскільки санкція статті передбачає конфіскацію грошей, одержаних внаслідок вчинення цього адміністративного правопорушення, чи без такої. До того ж реалізація повинна носити не разовий, а систематичний характер, і повинна мати ознаки підприємницької (господарської) діяльності в розумінні діючого законодавства.

Так, до протоколу не додано допустимих та достатніх доказів того, що ОСОБА_1 здійснював регулярну, постійну та суттєву діяльність з продажу тютюновим виробами без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності. Також до протоколу не додано доказів того, що ОСОБА_1 є власником або орендарем кіоску, в якому він нібито здійснював реалізацію тютюнових виробів.

Крім того, відповідно до додатку до протоколу від 26 вересня 2017 року у ОСОБА_1 вилучені в тому числі алкогольні напої горілка, коньяк та віскі, при тому, що в протоколі зазначено, що останній здійснював реалізацію тютюнових виробів.

Згідно ст. 9 КУпАП адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність. Адміністративна відповідальність за правопорушення, передбачені цим Кодексом, настає, якщо ці порушення за своїм характером не тягнуть за собою відповідно до закону кримінальної відповідальності.

До того ж, постановою Костянтинівського міськрайонного суду Донецької області даний матеріал про адміністративне правопорушення за ч.1 ст. 164 КУпАП відносно ОСОБА_1 було повернуто до Державної податкової інспекції у м.Краматорську Головного управління ДФС у Донецькій області для до оформлення, однак недоліки зазначені у вказаній постанові суду усунені не були.

Вказані недоліки протоколу про адміністративне правопорушення № 7 від 26 вересня 2017 року відносно ОСОБА_1, позбавляють суд можливості його розгляду, з цих причин протокол повертається до ГУ ДФС у Донецькій області для доопрацювання (дооформлення).

Вважаю, що за наведених вище обставин матеріали адміністративної справи № 233/4988/17 (протокол про адміністративне правопорушення № 7 від 26 вересня 2017 року з доданими документами) варто повторно направити до ГУ ДФС у Донецькій області для належного оформлення.

Керуючись ст.ст. 283, 284 КУпАП, -

п о с т а н о в и в :

Протокол про адміністративне правопорушення № 7 від 26 вересня 2017 року (з доданими документами ) відносно ОСОБА_1, який народився 28 червня 1980 року, за ч.1 ст. 164 КУпАП - направити до ОУ ДПІ у м. Краматорську ГУ ДФС у Донецькій області для належного оформлення (усунення недоліків, зазначених у цій постанові).

Постанова оскарженню не підлягає.

Суддя А.І.Міросєді