Справа №: 653/3603/16-п
Провадження № 3/653/2186/16
П О С Т А Н О В А

іменем України

18 листопада 2016 року Генічеський районний суд Херсонської області у складі:

головуючого судді - Венглєвської Н.Б.,

секретаря Мустафаєва Ф.А.,

розглянувши матеріали, які надійшли від Головного управління ДФС в Херсонській області про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, НОМЕР_1, ід. номер НОМЕР_2, громадянки України, фізичної-особи підприємця, проживаючої ІНФОРМАЦІЯ_2,

за ст. 164 ч.1 Кодексу України про Адміністративні Правопорушення,

ВСТАНОВИВ:

До Генічеського районного суду Херсонської області 04 листопада 2016 року надійшов адміністративний матеріал відносно ОСОБА_1 за правопорушення передбачене ст.164 ч.1 КУпАП.

При розгляді адміністративного матеріалу судом встановлено, що 31 жовтня 2016 року старшим о/у ОУ ГУ ДФС у Херсонській області ОСОБА_2 складено протокол, серії АА №093799 про адміністративне правопорушення та доповнення до протоколу про адміністративне правопорушення від 19.08.2016 року, відповідно до яких 19 серпня 2016 року 12 год. в приміщенні магазину на території пансіонату «Прибій», що розташований по вул.. Набережна, 42 в с. Генічеська гірка Генічеського району Херсонської області ФОП ОСОБА_1 здійснювала реалізацію алкогольних напоїв, не маючи відповідної ліцензії на роздрібну торгівлю алкогольними напоями, чим порушила вимоги ст. 15 Закону України «Про державне регулювання виробництва та обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів» та скоїла правопорушення передбачене ст.164 ч.1 КпАП України провадження господарської діяльності без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, чи здійснення таких видів господарської діяльності з порушенням умов ліцензування, а так само без одержання дозволу, іншого документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом.

16 листопада 2016 року від ОСОБА_1 надійшли письмові пояснення з додатками в яких вона повідомила про те, що вину у скоєному правопорушенні не визнає повністю та в обґрунтування пояснила, що вона з 15.10.2001 року зареєстрована як фізична особа - підприємець. З 20.07.2010 орендувала у ПАТ «Укрзалізниця» приміщення магазину «Прибій» за адресою: Херсонська область, Генічеський район, м. Генічеська Гірка, вул. Набережна 42. Вказує, що з 25 травня 2016 не здійснює підприємницьку діяльність у магазині «Прибій» у звязку із закінченням строку дії договору оренди на вказане приміщення, будь-якої господарської діяльності без одержання ліцензії не здійснювала. На момент закінчення договору оренди мала у власності товар (алкогольні напої) у кількості 599 одиниць товару загальною вартістю 45 599 грн., який передала на зберігання ФОП ОСОБА_3 за договором зберігання від 01.06.2016. 19 серпня 2016 ОСОБА_1 у приміщенні магазину «Прибій» не знаходилась, реалізації товару не здійснювала, найманих працівників у магазині не мала. Про проведення ГУ ДФС у Херсонській області фактичної перевірки та вилучення належного їй товару дізналась з акту (довідки) фактичної перевірки, акту проведення контрольної розрахункової операції №269 від 19.08.2016 та акту відмови №270 від 19.08.2016, які отримала поштою 15.09.2016.

В судовому засіданні ОСОБА_1 свою вину у вказаному правопорушенні також не визнала. Просила суд закрити провадження по справі з підстав вказаних у наданих раніше запереченнях.

Суд відповідно до ст. 245 КУпАП, дослідивши матеріали справи, дійшов до висновку про відсутність події адміністративного правопорушення та відсутність у діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст.164 КУпАП.

Відповідно до вимог п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП, провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю у разі відсутності події і складу адміністративного правопорушення.

Відповідно до ст. 9 КУпАП, адміністративним правопорушенням визнається протиправна, винна дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Диспозиція ч. 1 ст. 164 КУпАП передбачає відповідальність за провадження господарської діяльності, в тому числі без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності.

Судом встановлено, що з 15 жовтня 2001 ОСОБА_1 зареєстрована як фізична особа-підприємець, види економічної діяльності: код КВЕД 47.11 роздрібна торгівля в неспеціалізованих магазинах переважно продуктами харчування, напоями та тютюновими виробами (основний); код КВЕД 47.19 Інші види роздрібної торгівлі в неспеціалізованих магазинах; код КВЕД 47.25 Роздрібна торгівля напоями в спеціалізованих магазинах; код КВЕД 47.26 Роздрібна торгівля тютюновими виробами в спеціалізованих магазинах (а.с. ).

Судом встановлено, що 24.05.2016 припинив дію договір оренди державного майна №820- 10-065 від 23.07.2010, укладений між Регіональним відділенням Фонду державного майна України по Херсонській області в особі заступника начальника регіонального відділення ОСОБА_4 та ОСОБА_1

Таким чином, з 25.05.2016 ФОП ОСОБА_1 не здійснювала підприємницьку діяльність у магазині «Прибій», розташованому за адресою: Херсонська область, Генічеський район, м. Генічеська Гірка, вул. Набережна 42, а отже не є субєктом правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП.

Як вбачається з матеріалів справи, ГУ ДФС у Херсонській області взагалі не встановлено хто є власником та користувачем зазначеного приміщення.

Відповідно до статей 252,280 КУпАП, при розгляді справи про адміністративне правопорушення суд має повно, всебічно та обєктивно дослідити всі обставини справи в їх сукупності та зясувати, чи було вчинено правопорушення, чи винна особа у його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, а також зясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Дослідивши надані суду письмові матеріали суд прийшов до висновку про недопустимість протоколу від 31.10.2016 у якості доказу винуватості ОСОБА_1 у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП, виходячи з наступного.

Відповідно до ст. 251 КУпАП, доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото- і кінозйомки, відеозапису чи засобів фото- і кінозйомки, відеозапису, які використовуються при нагляді за виконанням правил, норм і стандартів, що стосуються забезпечення безпеки дорожнього руху, протоколом про вилучення речей і документів, а також іншими документами.

У протоколі від 31.10.2016 вказано, що не проводився огляд речей, передбачений ст. 264 КУпАП, які згідно зі ст. 265 КУпАП виявлені та вилучені для тимчасового зберігання згідно доповнення до протоколу від 19.08.2016 року.

Судом встановлено, що доповнення до адміністративного протоколу від 19.08.2016 з переліком вилученого товару були надані ТУ ДФС у Херсонській області до Херсонського окружного адміністративного суду під час розгляду справи №821/1469/16 за позовом ФОП ОСОБА_1 до ГУ ДФС у Херсонській області про визнання протиправними та скасування податкових повідомлень рішень, зобовязання вчинити певні дії.

Згідно вказаного доповнення до адміністративного протоколу 19.08.2016 о/у ОУ ГУ ДФС у Херсонській області капітаном податкової поліції ОСОБА_2 за участю реалізатора ОСОБА_5ІО., у присутності громадян ОСОБА_6 та ОСОБА_7ІО. проведено перевірку, в ході якої встановлено, що за адресою: Генічеський район, с. Генічеська Гірка, вул. Набережна 42 у магазині на території пансіонату «Прибій» здійснювалась реалізація алкогольної продукції без наявності відповідних ліценцій на право роздрібної торгівлі алкогольною продукцією. В ході огляду виявлено:

1)ОСОБА_8 Баварія 0,5 л, 11 шт., ціна 20-00 грн., загальна вартість 220 грн.

2)ОСОБА_8 Зіберт 0,5 л, 10 шт., ціна 14-00 грн., загальна вартість 140 грн.

3)ОСОБА_8 0,5 л, 10 шт., ціна 17-00 грн., загальна вартість 170 грн.

4)ОСОБА_9 Доме 0,5 л, 28 шг., ціна 18-00 грн., загальна вартість 504 грн.

5)ОСОБА_10 Прага 0,5 л, 17 шт., ціна 17-00 грн., загальна вартість 289 грн.

6)ОСОБА_10 Розливне 0,5 л, 22 шт., ціна 18-00 грн., загальна вартість 396 грн.

7)ОСОБА_11 Хортиця 0,5 л, 3 шт., ціна 80-00 грн., загальна вартість 240 грн.

8)ОСОБА_11 Хортиця 0,7 л, 3 шт., ціна 113-00 грн., загальна вартість 339 грн.

9)ОСОБА_11 Хортиця 0,3 л, 3 шт., ціна 56-00 грн., загальна вартість 168 грн.

10)ОСОБА_11 Зубровка 1 л, 1 шт., ціна 175-00 грн., загальна вартість 175 грн.

11)ОСОБА_11 Мороша 0,5 л, 2 шт., ціна 82-00 грн., загальна вартість 164 грн.

12)ОСОБА_11 Мороша 0,7 л, 3 шт., ціна 111-00 грн., загальна вартість 333 грн.

13)ОСОБА_11 Мороша 1 л, 2 шт., ціна 152-00 грн.. загальна вартість 304 грн.

14)ОСОБА_11 Зубровка 0,5 л, 2 шт., ціна 93-00 грн., загальна вартість 186 грн.

15)ОСОБА_11 ОСОБА_12 0,5 л, 4 шт., ціна 85-00 грн., загальна вартість 340 грн.

16)ОСОБА_11 ОСОБА_12 0,7 л, 4 шт., ціна 110-00 грн., загальна вартість 440 грн.

17)ОСОБА_11 ОСОБА_12 1 л, 2 шт., ціна 160-00 грн., загальна вартість 320 грн.

18)ОСОБА_11 Сматус 0,5 л, 6 шт., ціна 75-00 грн., загальна вартість 450 грн.

19)ОСОБА_11 Приватна колекція 0,5 л, 8 шт., ціна 70-00 грн., загальна вартість 560 грн.

20)ОСОБА_11 ОСОБА_12 1 л, 2 шт., ціна 160-00 грн., загальна вартість 320 грн.

21)ОСОБА_11 Грін дей 0,3 л, 1 шт., ціна 64-00 грн., загальна вартість 64 грн.

22)ОСОБА_11 Грін дей 0,5 л, 5 шт., ціна 85-00 грн., загальна вартість 425 грн.

23)ОСОБА_11 Грін дей 0,7 л, 10 шт., ціна 119-00 грн., загальна вартість 1190 грн.

24)ОСОБА_11 Первак 0,7 л, 7 шт., ціна 110-00 грн., загальна вартість 770 грн.

25)ОСОБА_11 Хортиця 1 л, 3 шт., ціна 155-00 грн., загальна вартість 465 грн.

26)ОСОБА_11 Істина 0,5 л, 4 шт., ціна 75-00 грн., загальна вартість 300 грн.

27)ОСОБА_11 Істина 0,7 л, 4 шт., ціна 110-00 грн., загальна вартість 440 грн.

28)ОСОБА_11 Немироф 0,3 л, 4 шт., ціна 64-00 грн., загальна вартість 256 грн.

29)ОСОБА_11 Немироф 0,5 л, 6 шт., ціна 82-00 грн., загальна вартість 492 грн.

30)ОСОБА_11 Немироф 0,7 л, 3 шт., ціна 100-00 грн., загальна вартість 300 грн.

31)ОСОБА_11 Немироф на брун. 0,5 л, 1 шт., ціна 75-00 грн., загальна вартість 75 грн.

32)ОСОБА_11 Первак 0,5 л, 2 шт., ціна 80-00 грн., загальна вартість 160 грн.

33)ОСОБА_11 Первак 1 л, 2 шт., ціна 155-00 грн., загальна вартість 310 грн.

34)ОСОБА_11 Українка 0,7 л, 1 шт., ціна 112-00 грн., загальна вартість 112 грн.

35)ОСОБА_11 Українка 0,5 л, 8 шт., ціна 85-00 грн., загальна вартість 680 грн.

36)ОСОБА_11 Українка 0,7 л, 2 шт., ціна 117-00 грн., загальна вартість 234 грн.

37)ОСОБА_11 0,5 л, 9 шт., ціна 80-00 грн., загальна вартість 720 грн.

38)ОСОБА_11 0,7 л, 7 шт., ціна 111-00 грн., загальна вартість 777 грн.

39)ОСОБА_11 Князь 0,5 л, 11 шт., ціна 75-00 грн., загальна вартість 825 грн.

40)ОСОБА_11 Житневка 0,5 л, 3 шт., ціна 85-00 грн., загальна вартість 225 грн.

41)ОСОБА_11 Горілочка 1 л, 1 шт., ціна 135-00 грн., загальна вартість 135 грн.

42)ОСОБА_11 Немирівська 0,5 л, 2 шт., ціна 80-00 грн., загальна вартість 160 грн.

43)ОСОБА_13 Бульба 0,5 л, 3 шт., ціна 70-00 грн., загальна вартість 210 грн.

44)ОСОБА_13 Хлібний дар 0,5 л, 2 шт., ціна 165-00 грн., загальна вартість 310 грн.

45)ОСОБА_13 На березових бруньках 0,5 л, 3 шт., ціна 75-00 грн., загальна вартість 225 грн.

46)ОСОБА_13 Вдала 0,5 л, 4 шт., ціна 75-00 грн., загальна вартість 300 грн.

47)ОСОБА_13 Ідея 0,5 л, 3 шт., ціна 75-00 грн., загальна вартість 225 грн.

48)ОСОБА_13 Люботин 0,7 л, 5 шт., ціна 93-00 грн., загальна вартість 465 грн.

49)ОСОБА_13 Люботин 1 л, 1 шт., ціна 115-00 грн., загальна вартість 115 грн.

50)ОСОБА_13 Люботин 0,5 л, 6 шт., ціна 65-00 грн., загальна вартість 390 грн.

51)ОСОБА_13 Рибальська 0,5 л, 10 шт., ціна 70-00 грн., загальна вартість 700 грн.

52)ОСОБА_13 Прайм 0,5 л, 4 шт., ціна 77-00 грн., загальна вартість 308 грн.

53)ОСОБА_13 Прайм 0,7 л, 1 шт., ціна 94-00 грн., загальна вартість 94 грн.

54)ОСОБА_13 Златогор 0,5 л, 1 шт., ціна 75-00 грн., загальна вартість 75 грн.

55)ОСОБА_14 0,7 л, 2 шт., ціна 113-00 грн., загальна вартість 226 грн.

56)ОСОБА_14 1 л, 1 шт., ціна 155-00 грн., загальна вартість 155 грн.

57)ОСОБА_14 Чекушка 0,5 л, 2 шт., ціна 75-00 грн., загальна вартість 150 грн.

58)ОСОБА_14 Козацька рада 0,5 л, 1 шт., ціна 120-00 грн., загальна вартість 120 грн.

59)ОСОБА_14 Козацька рада 1 л, 1 шт., ціна 160-00 грн., загальна вартість 160 грн.

60)ОСОБА_14 0,5 л, 9 шт., ціна 80-00 грн., загальна вартість 720 грн.

61)ОСОБА_14 Перепілка 0,5 л, 1 шт., ціна 77-00 грн., загальна вартість 77 грн.

62)ОСОБА_14 Перепілка 0,7 л, 1 шт., ціна 94-00 грн., загальна вартість 94 грн.

63)ОСОБА_15 0,5 л, 8 шт., ціна 76-00 грн., загальна вартість 608 грн.

64)ОСОБА_15 0,7 л, 4 шт., ціна 101-00 грн., загальна вартість 404 грн.

65)Вермут Шабо бьянка, 3 шт., ціна 70-00 грн., загальна вартість 210 грн.

66)Вермут Мартіні 0,75 л, 1 шт., ціна 216-00 грн., загальна вартість 216 грн.

67)Вермут Мартіні 0,5 л, 2 шт., ціна 154-00 грн., загальна вартість 308 грн.

68)ОСОБА_16 Інкерман, 17 шг., ціна 63-00 грн.. загальна вартість 1071 грн.

69)ОСОБА_16 ОСОБА_16 люкс 1 шт., ціна 68-00 грн., загальна вартість 68 грн.

70)ОСОБА_16 ОСОБА_16 Крима, 7 шт., ціна 60-00 грн., загальна вартість 420 грн.

71)ОСОБА_16, 4 шт., ціна 70-00 грн., загальна вартість 280 грн.

72)ОСОБА_16 Шабо, 15 шт., ціна 110-00 грн., загальна вартість 1650 грн.

73)ОСОБА_16 Інкерман, 1 шт., ціна 100-00 грн., загальна вартість 100 грн.

74)ОСОБА_16 Сангрія, 5 шт., ціна 58-00 грн., загальна вартість 290 грн.

75)ОСОБА_16 Коблево, 4 шт., ціна 60-00 грн., загальна вартість 240 грн.

76)ОСОБА_16 Шабо, 6 шт., ціна 74-00 грн., загальна вартість 444 грн.

77)ОСОБА_16 Салюте, 3 шт., ціна 62-00 грн., загальна вартість 186 грн.

78)ОСОБА_17 Артемівське, 2 шт., ціна 132-00 грн., загальна вартість 264 грн.

79)Шампанське Французький бульвар, 6 шт., ціна 75-00 грн., загальна вартість 450 грн.

80)ОСОБА_17 Салюте, 5 шт., ціна 98-00 грн., загальна вартість 490 грн.

81)ОСОБА_17 ОСОБА_6, 5 шт., ціна 100-00 грн., загальна вартість 500 грн.

82)ОСОБА_18 Амфора, 2 шт., ціна 50-00 грн., загальна вартість 100 грн.

83)ОСОБА_18 Алаверди, 3 шт., ціна 92-00 грн., загальна вартість 276 грн.

84)Мікадо, 4 шт., ціна 60-00 грн., загальна вартість 240 грн.

85)ОСОБА_19, 2 шт., ціна 113-00 грн., загальна вартість 226 грн.

86)ОСОБА_19 Шабський 4 шт., ціна 130-00 грн., загальна вартість 520 грн.

87)ОСОБА_19 Шустов, 4 шт., ціна 112-00 грн., загальна вартість 448 грн.

88)ОСОБА_19 Болград, 0,25 л., 1 шт., ціна 55-00 грн., загальна вартість 55 грн.

89)ОСОБА_19 Український відбірний, 0,5 л, 3 шт., ціна 100-00 грн., загальна вартість 300 грн.

90)ОСОБА_19 Шустов 0,2 л, 4 шт., ціна 59-00 грн., загальна вартість 236 грн.

91)ОСОБА_19 Борисфен 0,25 л., 6 шт., ціна 60-00 грн., загальна вартість 360 грн.

92)ОСОБА_19 Борисфен 0,5 л., 15 шт., ціна 115-00 грн., загальна вартість 1725 грн.

93)ОСОБА_20 ОСОБА_20 0,25 л., 6 шт., ціна 70-00 грн., загальна вартість 420 грн.

94)ОСОБА_20 ОСОБА_20 0,375 л., 6 шт., ціна 85-00 грн., загальна вартість 510 грн.

95)ОСОБА_20 ОСОБА_20 0,5 л., 2 шт., ціна 120-00 грн., загальна вартість 240 грн.

96)ОСОБА_21 Пегрі 0,25 л., 6 шт., ціна 70-00 грн., загальна вартість 420 грн.

97)ОСОБА_21 Каховський 0,25 л., 4 шт., ціна 60-00 грн., загальна вартість 240 грн.

98)ОСОБА_21 Каховський 0,5 л., 1 шт., ціна 110-00 грн., загальна вартість 110 грн.

99)ОСОБА_21 0,5 л., 6 шт., ціна 118-00 грн., загальна вартість 708 грн.

100)ОСОБА_21 Таврія 0,2 л., З шт., ціна 67-00 грн., загальна вартість 201 грн.

101)ОСОБА_21 Таврія 0,5 л., 1 шт., ціна 110-00 грн., загальна вартість 110 грн.

102)ОСОБА_21 Жатон 0,5 л, 1 шт., ціна 129-00 грн., загальна вартість 129 грн.

103)ОСОБА_21 Шабо 0,25 л, 17 шт., ціна 75-00 грн., загальна вартість 1275 грн.

104)ОСОБА_21 Шабо 0,5 л, 13 шт., ціна 150-00 грн., загальна вартість 1950 грн.

105)ОСОБА_21 Шабо УБ 0,5 л, 4 шт., ціна 170-00 грн., загальна вартість 680 грн.

106)ОСОБА_21 Жатон 0,5 л, 3 шт., ціна 138-00 грн., загальна вартість 414 грн.

107)ОСОБА_21 Шабський 0,2 л, 1 шт., ціна 67-00 грн., загальна вартість 67 грн.

108)ОСОБА_21 Потемкін 0,2 л, 7 шт., ціна 58-00 грн., загальна вартість 406 грн.

109)ОСОБА_21 Коблеве 0,5 л, 2 шт., ціна 125-00 грн., загальна вартість 250 грн.

110)ОСОБА_17 Ореанда, 1 шт., ціна 105-00 грн., загальна вартість 105 грн.

111)ОСОБА_18 ОСОБА_22, 3 шт., ціна 35-00 грн., загальна вартість 105 грн.

112)ОСОБА_17 Советское 1 шт., ціна 75-00 грн., загальна вартість 75 грн.

113)Настоянка Лисичка, 7 шт., ціна 94-00 грн., загальна вартість 658 грн.

114)Настоянка Горобина, 14 шт., ціна 30-00 грн., загальна вартість 420 грн.

115)ОСОБА_22 0,2 л, 5 шт., ціна 64-00 грн., загальна вартість 320 грн.

116)ОСОБА_22 0,5 л, 10 шт., ціна 87-00 грн., загальна вартість 870 грн.

117)ОСОБА_23, 0,7 л, 10 шт., ціна 120-00 грн., загальна вартість 1200 грн.

118)Одоилс, 2 шт., ціна 107-00 грн., загальна вартість 214 грн.

119)ОСОБА_15 Немироф 1 л, 3 шт., ціна 165-00 грн., загальна вартість 495 грн.

Вказані товари були вилучені ОУ ГУ ДФС у Херсонській області до прийняття рішення у звязку з діючим законодавством.

Суд критично відноситься до того факту, що доповнення до протоколу були складені 19.08.2016, а протокол про адміністративне правопорушення був складений 31.10.2016. КУпАП, Інструкцією з оформлення органами доходів і зборів матеріалів про адміністративні правопорушення, затвердженою наказом Міністерства фінансів України від 02.07.2016 №566 не передбачено складання протоколу про адміністративне правопорушення відмінно від доповнення до такого адміністративного протоколу.

До протоколу від 31.10.2016 додані пояснення гр. ОСОБА_24, який повідомив, що 19.08.2016 ним було здійснено придбання пива Bavaria premium beer за ціною 20 грн. у магазині за адресою: Херсонська область, Генічеський район, с. Генічеська Гірка, вул. Набережна 42.

Надані суду пояснення гр. ОСОБА_24 спростовуються актом проведення контрольної розрахункової операції №269 від 19.08.2016, згідно якого ОСОБА_25 - начальником відділу та ОСОБА_26 - головним державним ревізором - інспектором до початку перевірки магазину «Прибій» за адресою: Херсонська область, Генічеський район, с. Генічеська Гірка, вул. Набережна 42 о 10.55 було проведено розрахункову операцію, а саме придбано пиво Bavaria premium beer за ціною 20 грн..

Крім того, у доповненнях до протоколу від 19.08.2016 вказано, що гр. ОСОБА_5 була реалізатором у магазині «Прибій».

Судом встановлено, що гр. ОСОБА_5 з 01.08.2016 знаходилась на випробувальному строку у якості прибиральниці магазину «Прибій» та перебувала у трудових відносинах з ФОП ОСОБА_3. Реалізація алкогольних напоїв не входила у обовязки ОСОБА_5.

У своїх поясненнях від 19.08.2016 гр. ОСОБА_5 повідомила, що була присутня у магазині «Прибій», але товар не реалізовувала, не мала жодного відношення до торгівлі та лише наглядала за товаром.

Під час розгляду справи судом встановлено, що в порушення вимог ст. 256 КУпАП в матеріалах справи відсутні пояснення свідків, що в своїй сукупності свідчить про поверхове і формальне ставлення працівників ОУ ГУ ДФС у Херсонській області до належного і якісного оформлення адміністративних матеріалів.

Крім того, суд вважає, що протокол від 31.10.2016 не відповідає вимогам статті 256 КУпАП з наступних підстав.

У протоколі не вказане місце складання протоколу, оскільки місто Генічеськ не є визначеною адресою конкретного приміщення, у якому був складений протокол.

У протоколі не вказано суть правопорушення, виключно перераховані статті КУпАП.

У протоколі вказано, що правопорушення було вчинено 19.08.2016 о 12.00 год. За адресою: Херсонська область, Генічеський район, с. Генічеська Гірка, пансіонат «Прибій» вул. Набережна 42 у магазині.

Судом встановлено, що ОСОБА_1 була відсутня у вказаний час у вказаному місці та не мала повноважень на користування магазину «Прибій», що унеможливлює вчинення нею вказаного правопорушення.

У протоколі відсутні пояснення особи, яка притягається до адміністративної відповідальності з відміткою про відмову ОСОБА_1 від надання пояснень. Вказане твердження спростовується матеріалами справи.

При складенні протоколу особі, яка притягається до адміністративної відповідальності, роз'яснюються його права і обов'язки, передбачені статтею 268 цього Кодексу, про що робиться відмітка у протоколі.

У протоколі від 31.10.2016 вказано, що ОСОБА_1 відмовилась від надання пояснень та відмовилась від підпису протоколу.

Судом встановлено, що ОСОБА_1 при складенні протоколу не роз'яснювались її права і обов'язки, передбачені статтею 268 цього Кодексу, а також вона не підписувала протокол та була позбавлена можливості скористатись правом відмовитись від підпису протоколу.

Судом встановлено, що протокол складений у відсутність ОСОБА_1, без дотримання вимог щодо додержання прав особи на захист, без пояснень цієї особи щодо складеного протоколу і фактичних обставин справи, без вручення їй копії протоколу. Таким чином, при складанні протоколу від 31.10.2016 було порушено право ОСОБА_1 на захист, гарантоване ст.. 59 Конституції України.

Нормами КУпАП не передбачено складання протоколу у відсутності особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, передбачено тільки відмову правопорушника від підписання протоколу, про що в ньому робиться запис.

У звязку з тим, що протокол від 31.10.2016 складений з численними грубими порушеннями, суд не може його оцінити як належний та допустимий доказ у справі.

Відповідно до ст. 252 КУпАП, орган (посадова особа) оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному дослідженні всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом і правосвідомістю.

Таким чином, належних та допустимих доказів на підтвердження події адміністративного правопорушення, вини ОСОБА_1 у вчиненні адміністративного правопорушення немає, а тому в діях ОСОБА_1 відсутній склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП, що в силу ст. 247 КУпАП є підставою для закриття провадження по справі.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.164 ч.1, п. 1 ч.1 ст. 247, 283-285 КУпАП, суддя,-

ПОСТАНОВИВ :

Адміністративну справу стосовно ОСОБА_1 за ч.1 ст. 164 КУпАП закрити у звязку з відсутністю в її діях складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 164 КУпАП.

Повернути ОСОБА_1 товар (алкогольні напої), вилучені відповідно до додатку до протоколу.

Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку до Апеляційного суду Херсонської області через Генічеський районний суд шляхом подачі в десятиденний строк з дня її проголошення апеляційної скарги.

Суддя Н.Б. Венглєвська