Справа № 219/8337/16-п
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13 вересня 2016 року м. Бахмут

Суддя Артемівського міськрайонного суду Донецької області Шевченко Л.В., розглянувши матеріали, які надійшли з ДПІ у м. Краматорську Головного управління ДФС у Донецькій області ДФС України про притягнення до адміністративної відповідальності

ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця ІНФОРМАЦІЯ_2, громадянина України, який зареєстрований за адресою: ІНФОРМАЦІЯ_3, проживає за адресою: ІНФОРМАЦІЯ_4, ІПН НОМЕР_1

за ст. 164 ч. 1 Кодексу України про адміністративні правопорушення,

В С Т А Н О В И В:

Згідно протоколу про адміністративне правопорушення, складеного оперуповноваженим ОУ ДПІ у м. Краматорську ГУ ДФС у Донецькій області майором податкової міліції ОСОБА_2, 02.08.2016 року о 15 год. 00 хв. ОСОБА_1 вчинив правопорушення, передбачене ч.1 ст.164 КпАП України, а саме: «здійснював провадження господарської діяльності без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності реалізацію однієї пачки цигарок «STRONG» ціною 10 грн. громадянину ОСОБА_3 та однієї пачки цигарок «Київ» за ціною 10 грн. громадянину ОСОБА_4 без одержання ліцензії на право здійснення роздрібної торгівлі тютюновими виробами, тобто порушив вимоги ст.9 Закону України «Про ліцензування певних видів господарської діяльності» від 01.06.2000 р. № 1775-ІІІ та п.6 ст. 128 Господарського кодексу України.

Частиною 1 ст. 164 КпАП передбачається адміністративна відповідальність за провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб'єкта господарювання або без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, чи здійснення таких видів господарської діяльності з порушенням умов ліцензування, а так само без одержання дозволу, іншого документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди).

Обєктом цього правопорушення є суспільні відносини у сфері регулювання господарської діяльності. При цьому, господарська діяльність це будь-яка діяльність особи, спрямована на отримання доходу в грошовій, матеріальній або нематеріальній формах, у разі коли безпосередня участь такої особи в організації такої діяльності є регулярною, постійною та суттєвою.

Відповідно до правової суті самих понять, визначених національним законодавством в сфері підприємницької діяльності, а саме ст.ст.3, 42 Господарського Кодексу України, ст.1 Закону України «Про підприємництво», ст.1 Закону України «Про ліцензування окремих видів господарської діяльності», правових позицій, викладених в постанові Пленуму Верховного Суду України від 25 квітня 2003 року № 3 «Про практику застосування судами законодавства про відповідальність за окремі злочини в сфері господарської діяльності», під господарською діяльністю слід розуміти діяльність суб'єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямовану на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність, як правило з метою отримання прибутку (комерційна діяльність).

Підприємницька ж діяльність є одним з видів господарської діяльності, яка полягає в самостійній, систематичній, на власний ризик діяльності по виробництву продукції, виконанню робіт, наданню послуг з метою отримання прибутку, яка здійснюється фізичними та юридичними особами, зареєстрованими як суб'єкти підприємницької діяльності у порядку, встановленому законодавством.

Таким чином, однією з обов'язкових ознак підприємницької діяльності, як виду господарської діяльності, є систематичність її здійснення.

Систематичною вважається діяльність у разі, коли вона (в тому числі й продаж товарів) здійснюється неодноразово протягом певного періоду часу.

Однак, в протоколі про адміністративне правопорушення не відображена систематичність дій по здійсненню господарської діяльності з порушенням законодавства про ліцензування. Судом встановлено, що Артемівським міськрайонним судом у справі № 219/9626/15-п винесено постанову від 23.10.2015 року про направлення справи на оформлення.

Крім того, посадовою особою ДФС не встановлено, чи належать вилучені тютюнові вироби саме ФОП ОСОБА_1, оскільки з його пояснень, наданих в судовому засіданні він зазначив, що він орендує 20 кв. м площі магазину згідно договору, а загальна площа приміщення магазину за адресою: с. Кодема, вул. Кооперативна, буд. 64, яке належить на праві власності ОСОБА_5, становить 133,2 кв. м.

З пояснення особи ОСОБА_3, який купив пачку цигарок та є свідком правопорушення, а також понятих ОСОБА_6 М,Ф., ОСОБА_7, які були присутніми при вилученні для тимчасового зберігання цигарок не вбачається за яким документом встановлено особу кожного з них. Пояснення свідків правопорушення ОСОБА_3 та ОСОБА_8 написані як «під копірку» та не містять даних, у який саме час вони перебували в магазині і купували цигарки.

Суд також звертає увагу на те, що посадовою особою ДФС ОСОБА_2 вилучені у ФОП ОСОБА_1 цигарки передані на зберігання СПД ФОП ОСОБА_9, якому було видано ліцензію на право роздрібної торгівлі тютюновими виробами з терміном дії з 08.05.2015 року до 08.05.2016 року (арк.с.8) з реєстраційним номером 05/15/15/1/126. Цигарки вилучені 02.08.2016 року. Тобто, чи має право станом на 02.08.2016 року ФОП ОСОБА_9 зберігати цигарки (за окремим договором, або з урахуванням його права на реалізацію цигарок, а відповідно і їх зберігання) суду належних доказів не надано. В рапорті ОСОБА_2 за невідомих суду обставин вказується, що ОСОБА_9 не заперечував проти зберігання у складських приміщеннях вилучених у ОСОБА_10 тютюнових виробів та невідомо чи давав він таку згоду на зберігання вилучених у ФОП ОСОБА_1 тютюнових виробів (арк.с.22).

Згідно ст. 7 КУпАП, ніхто не може бути підданий заходу впливу в звязку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом. Провадження у справах про адміністративне правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності. Застосування уповноваженими на те органами і посадовими особами заходів адміністративного впливу провадиться в межах їх компетенції, у точній відповідності з законом.

Відповідно до вимог ст. 9 КУпАП адміністративним правопорушенням (проступком) визначається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Згідно ст.ст.9, 245, 252 КУпАП особа може бути притягнута до адміністративної відповідальності лише за наявності в її діях складу адміністративного правопорушення, яке мало місце, та що має бути встановлено судом тільки після всебічної та повної оцінки всіх доказів по справі. Судом встановлено відсутність складу правопорушення.

Пунктом 1 ст. 247 КУпАП визначено, що провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за обставин відсутності події і складу адміністративного правопорушення.

На підставі викладеного вище, провадження по справі закрити у зв'язку з відсутністю в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП.

Згідно ч. 3 ст. 283 КУпАП постанова по справі повинна містити вирішення питання про вилучені речі і документи.

У відповідності до вимог ст. 304 КпАП України питання, пов'язані з виконанням постанови про накладення адміністративного стягнення, вирішуються органом (посадовою особою), який виніс постанову.

Керуючись ст. ст. 9, 33, 164 ч. 1, 245, 247 п. 1, 251, 252, 268, 283, 284, 304 КУпАП, суддя

п о с т а н о в и в :

Провадження по справі закрити у зв'язку з відсутністю в діях ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП.

Речові докази по справі, а саме цигарки, вилучені 02.08.2016 року за адресою: с. Кодема, вул.. Кооперативна, буд. 64 та передані згідно акту на зберігання ФОП ОСОБА_9, повернути ОСОБА_1 за належністю.

Постанова може бути оскаржена до Апеляційного суду Донецької області через Артемівський міськрайонний суд протягом десяти днів з дня винесення постанови.

Суддя Л. В.Шевченко