П О С Т А Н О В А

iменем України

3/330/323/2016

Справа № 330/1322/16-п

"21" липня 2016 р. Суддя Якимівського районного суду Запорізької області Нестеренко Т.В. при секретарі Корнієнко М.М., за участю прокурора Керімова Е.І., адвоката ОСОБА_1, розглянувши матеріал, який надійшов з Управління захисту економіки в Запорізькій області про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця ІНФОРМАЦІЯ_2, ІНФОРМАЦІЯ_3, громадянин України, працюючого головним спеціалістом сектору державного земельного кадастру відділу Держгеокадастру в Якимівському районі Запорізької області, державний кадастровий реєстратор відділу Держгеокадастру в Якимівському районі Запорізької області, проживаючого за адресою: ІНФОРМАЦІЯ_4, м.т. 068-068-61-33

за правопорушення, передбачене ч.1, ч.2 ст. 172-7 КУпАП,

В С Т А Н О В И В:

15.07.2016 року в провадження Якимівського районного суду Запорізької області надійшов матеріал з Управління захисту економіки в Запорізькій області про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_2, за правопорушення, передбачене ч.1, ч.2 ст. 172-7 КУпАП. Даний протокол складено відносно ОСОБА_2 у зв'язку із вчиненням ним адміністративного корупційного правопорушення, відповідальність за яке передбачена ч.1,ч.2 ст.172-7 КУпАП.

З матеріалів адміністративної справи вбачається, що на підставі наказу начальника відділу Держгеокадастру в Якимівському районі Запорізької області № 1-к від 30.10.2015 ОСОБА_2 призначено на посаду головного спеціаліста сектору державного земельного кадастру відділу Держгеокадастру в Якимівському районі Запорізької області з покладанням функцій державного кадастрового реєстратора відділу Держгеокадастру в Якимівському районі Запорізької області. Відповідно до даних особової картки форми № П2-ДС ОСОБА_2В присвоєно 7-му категорію 13-ий ранг державного службовця. Таким чином ОСОБА_2 будучи державним службовцем, відповідно до п.п. «в», п. 1, ч. І, ст. З Закону України «Про запобігання корупції» є суб'єктом відповідальності за вчинення адміністративних правопорушень пов'язаних з корупцією. Згідно ст. 28 Закону України «Про запобігання корупції», ОСОБА_2 повинен вживати заходів щодо недопущення виникнення реального конфлікту інтересів, повідомляти не пізніше наступного робочого дня з моменту, коли дізнався чи повинен був дізнатися про наявність у нього реального конфлікту інтересів безпосереднього керівника, не вчиняти дій та не приймати рішень в умовах реального конфлікту інтересів та вживати заходів щодо врегулювання реального конфлікту інтересів. Відповідно до посадової інструкції ОСОБА_2, як державний кадастровий реєстратор відділу Держгеокадастру в Якимівсьому районі Запорізької області наділений повноваженнями з державної реєстрації земельних ділянок, внесення до Державного земельного кадастру відомостей про землі в межах території адміністративно-територіальних одиниць. Відповідно до п. 4 ст. 9 Закону України «Про Державний земельний кадастр» державний кадастровий реєстратор здійснює реєстрацію заяв про внесення відомостей до Державного земельного кадастру, надання таких відомостей, перевіряє відповідність поданих документів вимогам законодавства, формує поземельні книги на земельні ділянки, вносить записи до них, забезпечує зберігання таких книг, здійснює внесення відомостей до Державного земельного кадастру або надає відмову у їх внесенні, присвоює кадастрові номери земельним ділянкам. Відповідно до п. 6 ст.9 Закону України «Про Державний земельний кадастр» державний кадастровий реєстратор має доступ до всіх відомостей Державного земельного кадастру, самостійно приймає рішення про внесення відомостей до нього, надання таких відомостей, про відмову у здійсненні таких дій. Встановлено, що 16.03.2016 до ОСОБА_2, як державного кадастрового реєстратора, для розгляду та внесення відомостей до НКС земельних ділянок надійшов проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки у власність ОСОБА_3, яка є його матір'ю. Вказаний проект землеустрою розглянутий ОСОБА_2 та внесений до НКС земельних ділянок про що свідчить відтиск особистої печатки кадастрового реєстратора ОСОБА_2, при цьому ОСОБА_2 не повідомив свого безпосереднього керівника (начальника відділу Держгеокадастру в Якимівському районі) про наявність реального конфлікту інтересів. 19.03.2016 до ОСОБА_2 як державного кадастрового реєстратора для розгляду та внесення до НКС земельних ділянок надійшли проекти землеустрою щодо відведення земельних ділянок його батьку ОСОБА_4 та ОСОБА_2, тобто йому особисто. Вказані проекти землеустрою розглянуті ОСОБА_2 та внесені до НКС земельних ділянок про що свідчить відтиск особистої печатки кадастрового реєстратора ОСОБА_2, при цьому ОСОБА_2 не повідомив свого безпосереднього керівника (начальника відділу Держгеокадастру в Якимівському районі) про наявність реального конфлікту інтересів. Опитаний ОСОБА_2 пояснив, що рішення щодо проведення реєстрації або про відмову у проведенні реєстрації він, як кадастровий реєстратор, приймає самостійно. Також ОСОБА_2 вказав, що він не повідомляв свого безпосереднього керівника про наявність реального конфлікту інтересів так як не вважав, що при проведенні ним вказаних дій у нього виникає реальний конфлікт інтересів. Опитаний начальник відділу Держгеокадастру в Якимівському районі Запорізької області ОСОБА_5 підтвердив факт того, що ОСОБА_2 при розгляді вказаних вище проектів землеустрою не звертався до нього із заявами про наявність реального конфлікту інтересів. Таким чином ОСОБА_2, діючи як державний кадастровий реєстратор відділу Держгеокадастру в Якимівському районі, достовірно знаючи про наявність реального конфлікту інтересів, а саме, суперечності між його приватним інтересом та його службовими повноваженнями, що впливають на об'єктивність або неупередженість прийняття рішень, 16.03.2016 та 19.03.2016 розглянув проекти землеустрою щодо відведення земельних ділянок у власність собі та громадянам ОСОБА_4, ОСОБА_3, які є його близькими особами, при цьому не повідомив свого безпосереднього керівника про наявність реального конфлікту інтересів та в подальшому прийняв рішення в умовах реального конфлікту інтересів, а саме, вніс відомості про вказані земельні ділянки до НКС земельних ділянок. Своїми діями ОСОБА_2 вчинив адміністративне корупційне правопорушення, відповідальність за яке передбачена ч.1, ч.2 ст. 172-7 КУпАП, а саме: неповідомлення особою у встановлених законом випадках та порядку про наявність у неї реального конфлікту інтересів та прийняття рішень в умовах реального конфлікту інтересів.

В судове засідання гр. ОСОБА_2 надав письмові заперечення проти звинувачення у скоєнні адміністративного правопорушення, повязаного з корупцією, в яких зазначив, що 13.07.2016 року відносно нього ст. о/у УЗЕ в Запорізькій області ДЗЕ НП України капітаном поліції ОСОБА_6 було складено Протокол про вчинення адміністративного правопорушення, пов'язаного з корупцією № 21 (далі. Протокол). У даному Протоколі капітан поліції ОСОБА_6 звинувачує його у діях, які на його думку є порушення вимог ст.. 28 ЗУ «Про запобігання корупції», відповідальність за які передбачено ч. І, 2 ст. 172-7 КУпАП. З звинуваченнями викладеними у Протоколі не згоден з наступних причин: 1. В період з 16.03.2016 по 19.03.2016 до нього звернулися ОСОБА_3 і ОСОБА_4, які є його матір'ю і батьком з проектами землеустрою, щодо відведення земельних ділянок у власність площею 2,0000 га сільськогосподарського призначення для ведення особистого селянського господарства, які перебували у комунальній власності Шелюгівської сільської ради. Розглянувши Проекти землеустрою, він прийняв рішення і зареєстрував вказані земельні ділянки, щодо яких було складено Проекти, оскільки не знайшов порушень діючого земельного законодавства України, при складенні цих Проектів. Таким чином він зареєстрував і земельну ділянку, щодо якої було складено Проект щодо відведення земельної ділянки Шелюгівської сільської ради ОСОБА_2. Заявниками дійсно були він і його родичі, але здійснення його дій не тягнуло за собою майнових, чи інших інтересів стосовно нього і його родичів, оскільки він зареєстрував саме земельні ділянки комунальної власності, а не Проекти землеустрою (землевпорядну документацію). Заява передбачає те, що реєструється саме земельна ділянка, а не землевпорядна документація. Зразок Заяви «Про реєстрацію земельної ділянки» регламентується відповідно до додатку № 22 до Постанови 1051 від 17.10.2012 «ПОРЯДОК ведення Державного земельного кадастру»(далі Постанова 1051)(1). А розпорядження вказаними земельними ділянками входить до компетенції органу місцевого самоврядування, а саме Шелюгівської сільської ради, що передбачено ст. 12 Земельного кодексу України. Майнові права на земельні ділянки виникають лише після прийняття Рішення відповідною радою, спочатку на надання дозволу у виготовленні землевпорядної документації, потім про її затвердження і про передачу її у власність відповідній особі і тільки після реєстрації цього права у відповідному реєстраційному органі, особа може набути майнові права на земельну ділянку. Таким чином, йогої дії не несли у собі будь якого матеріальної, чи не матеріальної вигоди, оскільки не несли собою факту набуття майнових прав, що суперечить поняттю «приватний інтерес». Вказані факти не були відображені у Протоколі капітаном поліції ОСОБА_6, хоча ним ці факти зазначалися у поясненні. 2. У Проектах містилися Висновки відділу Держгеокадасту в Якимівському районі, підписані начальником ОСОБА_5 (з чого можна зробити висновок, що ОСОБА_5 знав про існування Проектів), якими відділ Держгеокадастру погоджував Проекти, що свідчить про те що вони відповідають земельному законодавству і картографічне - геодезичним даним.Також, при внесенні електронного документи (ХМL -файлу) на земельні ділянки (невід'ємна процедура, для внесення даних про земельну ділянку до Національної кадастрової системи (далі НКС)) на 5 етапі НКС автоматично перевіряє данні земельної ділянки, що реєструється. У разі виявлення помилки, НКС у деяких випадках може запропонувати кадастровому реєстратору проігнорувати помилки і прийняти рішення про реєстрацію. У такому випадку, реєстратор на свій розсуд приймає рішення реєструвати земельну ділянку, чи відмовити у її реєстрації. У даному випадку при реєстрації 3-ох земельних ділянок комунальної власності Шелюгівської сільської ради, НКС не виявила помилок, що виключило можливість йому як кадастровому реєстратору надання відмови заявникам з технічних причин. Вищевикладені факти підтверджують, що жодних причин для відмови в реєстрації земельних ділянок, передбачених законодавством він не мав, а відповідно не мав і можливості не об'єктивно і упереджено віднестись до розгляду заяв, при прийнятті ним рішення, щодо реєстрації земельних ділянок. Дані факти виключають собою присутність у справі будь якого «реального конфлікту інтересів». Викладені факти також не були відображенні у Протоколі. Також при наданні пояснення всі ці факти він виклав письмово і в усній формі особі, яка відбирала у нього пояснення. При тому, що коли він спитав, чи знайомий працівник поліції з особливостями роботи НКС і запропонував йому ознайомити його з цими особливостями для повного і об'єктивного розгляду справи, то працівник поліції відмовився від його пропозиції, що свідчить про його не заінтересованість у об'єктивному розслідуванні обставин справи і поверхневому підходу до розслідування обставин справи. 3. Відповідно до ст. 9 КУпАП під адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність. Тобто, для кваліфікації його дій, як адміністративне правопорушення необхідні у його діях: умисність (усвідомлення ним протиправності дій при їх скоєнні), або необережність (теж усвідомлення протиправності дій і виникнення ситуації, при якій настав момент їх скоєння внаслідок необережної поведінки особи) чи бездіяльність. Виходячи з його вищевикладених пояснень і обставин справи, викладених в Протоколі, стає очевидним, той факт, що в його діях відсутня і умисність і необережність і бездіяльність. До того ж, його дії не несуть у собі суспільної небезпечності, моральної і матеріальної шкоди для суспільства. Таким чином, його дії не підпадають під кваліфікацію адміністративне правопорушення, визначення якого передбачено ст.ст. 9,10,11 КУпАП. 4. Твердження ст. о/у УЗЕ в Запорізькій області ДЗЕ НП України капітана поліції ОСОБА_6, про те що він, як держаний кадастровий реєстратор, достовірно знаючи, про наявність реального конфлікту інтересів, а саме суперечність між його приватним інтересом та його службовими повноваженнями, які викладені у Протоколі від 13.07.2019 № 21 є помилковими і продиктовані чисто суб'єктивним поглядом і відношенням до справи, про що він наголошував у усній бесіді. (2) Суб'єктивне відношення працівника національної поліції до розгляду даного адміністративного провадження суперечить положенням ст. 245 КУпАП (Завдання провадження в справах про адміністративні правопорушення), яка наголошує, що завданнями провадження в справах про адміністративні правопорушення є: своєчасне, всебічне, повне і об'єктивне з'ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом, забезпечення виконання винесеної постанови, а також виявлення причин та умов, що сприяють вчиненню адміністративних правопорушень, запобігання правопорушенням, виховання громадян у дусі додержання законів, зміцнення законності. 5. У Протоколі Протокол про вчинення адміністративного правопорушення, пов'язаного з корупцією № 21 від 13.07.2016 є виправлення, які співробітник національної поліції вносив кульковою ручкою, що є порушенням п. 2.2 Порядку оформлення матеріалу про адміністративні правопорушення, який затверджено Наказом Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини від 16.02.2015 № 3/02-15. Також з Протоколу не зрозуміло у якому саме правопорушенні його звинувачують, оскільки у протоколі описано декілька справ, що є не допустимим. 6. Відповідно до п. 67 Постанови 1051 внесення відомостей (змін до них) до Державного земельного кадастру здійснюється ВИКЛЮЧНО на підставі та відповідно до Закону України "Про Державний земельний кадастр" та «Порядку ведення державного земельного кадастру». ЗАБОРОНЯЄТЬСЯ вимагати для внесення відомостей (змін до них) до Державного земельного кадастру надання документів та здійснення дій, прямо не передбачених Законом України "Про Державний земельний кадастр". Також, теж саме проголошує ст. 5 п.5. ЗУ «Про державний земельний кадастр» (внесення відомостей до Державного земельного кадастру та користування такими відомостями здійснюється ВИКЛЮЧНО на підставі та відповідно до цього Закону. ЗАБОРОНЯЄТЬСЯ вимагати для внесення відомостей до Державного земельного кадастру та користування такими відомостями надання документів та здійснення дій, прямо не передбачених цим Законом.) До того ж, ст. 9 п. 4 ЗУ «Про державний земельний кадастр» передбачено, що Державний кадастровий реєстратор при прийомі заяви про державну реєстрацію земельної ділянки: здійснює реєстрацію заяв про внесення відомостей до Державного земельного кадастру, надання таких відомостей; перевіряє відповідність поданих документів вимогам законодавства; формує поземельні книги на земельні ділянки, вносить записи до них, забезпечує зберігання таких книг; здійснює внесення відомостей до Державного земельного кадастру або надає відмову у їх внесенні; присвоює кадастрові номери земельним ділянкам; надає відомості з Державного земельного кадастру та відмову у їх наданні; здійснює виправлення помилок у Державному земельному кадастрі; передає органам державної реєстрації речових прав на нерухоме майно відомості про земельні ділянки. Відповідно до п. 70 Постанови 1051. Державний кадастровий реєстратор у момент надходження до нього заяви про внесення відомостей (змін до них) до Державного земельного кадастру разом з документами, зазначеними у пункті 69 цього Порядку, перевіряє: повноваження особи, що звернулася за внесенням відповідних відомостей (змін до них) до Державного земельного кадастру; наявність повного пакета документів, необхідних для внесення відомостей (змін до них) до Державного земельного кадастру; розташування об'єкта Державного земельного кадастру на території дії його повноважень; 4) придатність електронного документа для проведення його перевірки за допомогою програмного забезпечення Державного земельного кадастру. У разі звернення за внесенням відповідних відомостей (змін до них) неналежної особи (особи, яка не може бути заявником відповідно до цього Порядку), подання заявником не повного пакета документів та/або розташування об'єкта Державного земельного кадастру на території дії повноважень іншого Державного кадастрового реєстратора Державний кадастровий реєстратор відмовляє такій особі, заявникові у прийнятті заяви безпосередньо у момент її подання або у день надходження рекомендованим листом зазначених документів за формою згідно з додатком 13 із зазначенням рекомендацій щодо усунення причин, що є підставою для такої відмови, зокрема найменування та місцезнаходження органу, до повноважень якого належить внесення відомостей (змін до них) про об'єкт Державного земельного кадастру. У разі відповідності заяви разом з документами вимогам, зазначеним у цьому пункті, Державний кадастровий реєстратор приймає заяву до розгляду по суті та обліковує її відповідно до пункту 71 цього Порядку. Даними положення передбачено ВИКЛЮЧНІ дії відповідно до повноважень державного кадастрового реєстратора у випадках, коли до нього звернулась особа - заявник з заявою про державну реєстрацію земельної ділянки. Про будь які дії щодо можливих випадки урегулювання конфліктів інтересів у нормах даного земельного законодавства мови не йде. А оскільки йому, як державному кадастровому реєстратору Законом України «Про державний земельний кадастр» і Постановою 1051 предписано діяти ВИКЛЮЧНО тільки на їх підставі, то будь яких законних підстав повідомляти керівника про МОЖЛИВИЙ конфлікт інтересів при зверненні до нього громадян з заявою про державну реєстрацію земельної ділянки він не мав повноважень. 7. Відповідно до Наказу № 10 від 11.02.2015 відділу Держземагентства в Якимівському районі «Про направлення головних спеціалістів сектору державного земельного кадастру Відділу Держземагентства в Якимівському районі Запорізької області ОСОБА_7 та ОСОБА_2, на яких покладено функції державних реєстраторів» і ч. 7 ст. 12 ЗУ «Про адміністративні послуги», Постанови КМ України № 523-р від 16.05.2014р, він як державний кадастровий реєстратор надавав адміністративні послуги у Центрі надання адміністративних послуг. А оскільки на момент реєстрації земельних ділянок державний кадастровий реєстратор ОСОБА_7 склала свої повноваження, то відповідно він вимушений був, відповідно до діючих нормативних актів, одноосібне надавати адміністративні послуги. Таким чином, заявники не мали іншого вибору, як звернутися саме до нього, а він яке посадова особа не мав законного права їм відмовити в державній реєстрації земельних ділянок. Таким чином просить закрити дане адміністративне провадження за відсутність події і складу адміністративного правопорушення.

У судовому засіданні ОСОБА_2 свою вину не визнав. Суду пояснив, що він як державний кадастровий реєстратор надавав адміністративні послуги у Центрі надання адміністративних послуг, так як на момент реєстрації земельних ділянок його батьків та його земельної ділянки, державний кадастровий реєстратор ОСОБА_7 склала свої повноваження, то відповідно він вимушений був, відповідно до діючих нормативних актів, одноособово надавати адміністративні послуги. Відмовити в реєстрації він не мав права, так як відповідно до п. 67 Постанови 1051 внесення відомостей (змін до них) до Державного земельного кадастру здійснюється виключно на підставі та відповідно до Закону України "Про Державний земельний кадастр" та «Порядку ведення державного земельного кадастру». У разі звернення за внесенням відповідних відомостей (змін до них) неналежної особи (особи, яка не може бути заявником відповідно до цього Порядку), подання заявником не повного пакета документів та/або розташування об'єкта Державного земельного кадастру на території дії повноважень іншого Державного кадастрового реєстратора Державний кадастровий реєстратор відмовляє такій особі, заявникові у прийнятті заяви безпосередньо у момент її подання або у день надходження рекомендованим листом зазначених документів за формою згідно з додатком 13 із зазначенням рекомендацій щодо усунення причин, що є підставою для такої відмови, зокрема найменування та місцезнаходження органу, до повноважень якого належить внесення відомостей (змін до них) про об'єкт Державного земельного кадастру. У разі відповідності заяви разом з документами вимогам, зазначеним у цьому пункті, Державний кадастровий реєстратор приймає заяву до розгляду по суті та обліковує її відповідно до пункту 71 цього Порядку.

Адвокат ОСОБА_1 суду пояснив, що не вбачає в діях ОСОБА_2 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 та ч.2 ст.172-7 КУпАП, посилаючись на пояснення, надані у клопотанні про закриття провадження у справі про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_2 за відсутністю в його діях складу адміністративного правопорушення. Просив закрити провадження по справі.

Прокурор Якимівського відділу Мелітопольської місцевої прокуратури Запорізької області ОСОБА_8 підтримав складений відносно ОСОБА_2 протокол та вважає, що в його діях наявний склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 та ч.2 ст. 172-7 КпАП України.

Розглянувши протокол про адміністративне правопорушення, матеріали справи, заслухавши пояснення ОСОБА_2 щодо складеного протоколу, думку адвоката ОСОБА_1, прокурора Керімова Е.І., дослідивши заперечення про закриття провадження у справі відносно ОСОБА_2 за відсутністю складу адміністративного правопорушення та додані до нього документи, суд вважає, що провадження у справі про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_2 підлягає закриттю за відсутністю складу адміністративного правопорушення у зв»язку з наступним.

У відношенні ОСОБА_2 складено адміністративний протокол про те, що він, займаючи посаду головного спеціаліста сектору державного земельного кадастру відділу Держгеокадастру в Якимівському районі Запорізької області, з покладанням функцій державного кадастрового реєстратора відділу Держгеокадастру в Якимівському районі Запорізької області, який розташований за адресою: Запорізька область, Якимівський район, смт.Якимівка, вул..Молодих Патріотів, 7, порушив вимоги передбачені ст. 28 Закону України «Про запобігання корупції», вчинив адміністративне правопорушення повязане з корупцією, відповідальність за яке передбачена ч.1 ст. 172-7 та ч.2 ст. 172-7 КУпАП, а саме: неповідомлення особою у встановлених законом випадках та порядку про наявність у нього реального конфлікту інтересів та прийняття рішень в умовах реального конфлікту інтересів.

Відповідно до вимог ст.ст. 252, 280 КУпАП орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення, зобов'язаний з'ясувати зокрема, чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, а також з'ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Судом встановлено, що на підставі наказу начальника відділу Держгеокадастру в Якимівському районі Запорізької області № 1-к від 30.10.2015 ОСОБА_2 призначено на посаду головного спеціаліста сектору державного земельного кадастру відділу Держгеокадастру в Якимівському районі Запорізької області з покладанням функцій державного кадастрового реєстратора відділу Держгеокадастру в Якимівському районі Запорізької області. Відповідно до даних особової картки форми № П2-ДС ОСОБА_2В присвоєно 7-му категорію 13-ий ранг державного службовця (а.с.14-20). Відповідно до посадової інструкції (а.с.11-13) ОСОБА_2, як державний кадастровий реєстратор відділу Держгеокадастру в Якимівсьому районі Запорізької області наділений повноваженнями, до яких належать: державна реєстрація земельної ділянки; здійснює реєстрацію заяв про внесення відомостей до Державного земельного кадастру, надання таких відомостей; перевіряє відповідність поданих документів вимогам законодавства; формує поземельні книги на земельні ділянки, вносить записи до них, забезпечує зберігання таких книг; здійснює внесення відомостей до Державного земельного кадастру або надає відмову у їх внесенні; присвоює кадастрові номери земельним ділянкам; надає відомості з Державного земельного кадастру та відмову у їх наданні; здійснює виправлення помилок у Державному земельному кадастрі; передає органам державної реєстрації речових прав на нерухоме майно відомості про земельні ділянки, що передбачено ст. 9 п. 4 ЗУ «Про державний земельний кадастр».

В період з 16.03.2016 по 19.03.2016 до нього звернулися ОСОБА_3 і ОСОБА_4, які є його матір'ю і батьком з проектами землеустрою, щодо відведення земельних ділянок у власність площею 2,0000 га сільськогосподарського призначення для ведення особистого селянського господарства, які перебували у комунальній власності Шелюгівської сільської ради. Розглянувши Проекти землеустрою, він прийняв рішення і зареєстрував вказані земельні ділянки, щодо яких було складено Проекти, оскільки не знайшов порушень діючого земельного законодавства України, при складенні цих Проектів. Таким чином він зареєстрував і земельну ділянку, щодо якої було складено Проект щодо відведення земельної ділянки Шелюгівської сільської ради ОСОБА_2. Таким чином він зареєстрував і земельну ділянку, щодо якої було складено Проект щодо відведення земельної ділянки Шелюгівської сільської ради ОСОБА_2. Заявниками дійсно були він і його родичі, але здійснення його дій не тягнуло за собою майнових, чи інших інтересів стосовно нього і його родичів, оскільки він зареєстрував саме земельні ділянки комунальної власності, а не Проекти землеустрою (землевпорядну документацію). Заява передбачає те, що реєструється саме земельна ділянка, а не землевпорядна документація. Зразок Заяви «Про реєстрацію земельної ділянки» регламентується відповідно до додатку № 22 до Постанови 1051 від 17.10.2012 «ПОРЯДОК ведення Державного земельного кадастру»(далі Постанова 1051)(1). А розпорядження вказаними земельними ділянками входить до компетенції органу місцевого самоврядування, а саме Шелюгівської сільської ради, що передбачено ст.. 12 Земельного кодексу України. Майнові права на земельні ділянки виникають лише після прийняття Рішення відповідною радою, спочатку на надання дозволу у виготовленні землевпорядної документації, потім про її затвердження і про передачу її у власність відповідній особі і тільки після реєстрації цього права у відповідному реєстраційному органі, особа може набути майнові права на земельну ділянку. Таким чином, його дії не несли у собі будь якого матеріальної, чи не матеріальної вигоди, оскільки не несли собою факту набуття майнових прав, що суперечить поняттю «приватний інтерес».

У Проектах містилися Висновки відділу Держгеокадасту в Якимівському районі, підписані начальником ОСОБА_5 (з чого можна зробити висновок, що ОСОБА_5 знав про існування Проектів), якими відділ Держгеокадастру погоджував Проекти, що свідчить про те що вони відповідають земельному законодавству і картографічне - геодезичним даним.Також, при внесенні електронного документи (ХМL -файлу) на земельні ділянки (невід'ємна процедура, для внесення даних про земельну ділянку до Національної кадастрової системи (далі НКС)) на 5 етапі НКС автоматично перевіряє данні земельної ділянки, що реєструється. У разі виявлення помилки, НКС у деяких випадках може запропонувати кадастровому реєстратору проігнорувати помилки і прийняти рішення про реєстрацію. У такому випадку, реєстратор на свій розсуд приймає рішення реєструвати земельну ділянку, чи відмовити у її реєстрації. У даному випадку при реєстрації 3-ох земельних ділянок комунальної власності Шелюгівської сільської ради, НКС не виявила помилок, що виключило можливість йому як кадастровому реєстратору надання відмови заявникам з технічних причин. Вищевикладені факти підтверджують, що жодних причин для відмови в реєстрації земельних ділянок, передбачених законодавством він не мав, а відповідно не мав і можливості не об'єктивно і упереджено віднестись до розгляду заяв, при прийнятті ним рішення, щодо реєстрації земельних ділянок. Дані факти виключають собою присутність у справі будь якого «реального конфлікту інтересів».

Відповідно до ст. 9 КУпАП під адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність. Тобто, для кваліфікації його дій, як адміністративне правопорушення необхідні у його діях: умисність (усвідомлення ним протиправності дій при їх скоєнні), або необережність (теж усвідомлення протиправності дій і виникнення ситуації, при якій настав момент їх скоєння внаслідок необережної поведінки особи) чи бездіяльність. Виходячи з його вищевикладених пояснень і обставин справи, викладених в Протоколі, стає очевидним, той факт, що в його діях відсутня і умисність і необережність і бездіяльність. До того ж, його дії не несуть у собі суспільної небезпечності, моральної і матеріальної шкоди для суспільства. Таким чином, його дії не підпадають під кваліфікацію адміністративне правопорушення, визначення якого передбачено ст.ст. 9,10,11 КУпАП.

Відповідно до ч.1 ст. 172-7 КУпАП, до адміністративної відповідальності можуть бути притягнуті особи за неповідомлення у встановлених законом випадках та порядку про наявність у них реального конфлікту інтересів.

Обєктивна сторона правопорушення, передбаченого частиною 1 статті 172-7 КУпАП і частиною 2 цієї статті, характеризується наявністю у особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, реального конфлікту інтересів.

Відповідно до примітки 2 ст.172-7 КУпАП під "реальним конфліктом інтересів" розуміється - суперечність між приватним інтересом особи та її службовими чи представницькими повноваженнями, що впливає на об'єктивність або неупередженість прийняття рішень, або на вчинення чи невчинення дій під час виконання вказаних повноважень.

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про засади запобігання і протидії корупції», під конфліктом інтересів розуміється суперечність між особистими інтересами особи та її службовими повноваженнями, наявність яких може вплинути на об'єктивність або неупередженість прийняття рішень, а також на вчинення чи не вчинення дій під час виконання наданих їй службових повноважень. При цьому конфлікт інтересів повинен бути реальним (очевидним) і передбачуваним.

Обов'язковою ознакою, за якою будь-яка неправомірна поведінка державних службовців або інших осіб, уповноважених на виконання функцій держави, може визнаватися корупційною, є корисливий або інший особистий інтерес таких осіб або інтерес третіх осіб.

Частина перша ст.. 172-7 КУпАП передбачає адміністративну відповідальність за неповідомлення особою безпосереднього керівника у випадках, передбачених законом, про наявність реального конфлікту інтересів.

За змістом ст.172-7 КУпАП особистий інтерес - це користь, вигода, яка стосується (або цікавить) особи, і які вона бажає отримати для себе особисто або близьких осіб.

Об'єктивна сторона даного правопорушення полягає в бездіяльності особи, яка знала про наявність особистих інтересів чи обставин, які можуть вплинути на об'єктивність або неупередженість прийняття рішень, привести до невиконання або неналежного виконання своїх посадових обов'язків, тому зобов'язана була повідомити про це своєму керівникові, однак не зробила цього.

Суб'єктивна сторона характеризується прямим умислом.

Відповідно ст. 10 КУпАП, адміністративне правопорушення визнається вчиненим умисно, коли особа, яка його вчинила, усвідомлювала протиправний характер своєї дії чи бездіяльності, передбачала її шкідливі наслідки і бажала їх або свідомо допускала настання цих наслідків.

З наданих суду матеріалів вбачається, що 16.03.2016 до ОСОБА_2, як державного кадастрового реєстратора, для розгляду та внесення відомостей до НКС земельних ділянок надійшов проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки у власність ОСОБА_3, яка є його матір'ю. Вказаний проект землеустрою розглянутий ОСОБА_2 та внесений до НКС земельних ділянок про що свідчить відтиск особистої печатки кадастрового реєстратора ОСОБА_2. 19.03.2016 до ОСОБА_2 як державного кадастрового реєстратора для розгляду та внесення до НКС земельних ділянок надійшли проекти землеустрою щодо відведення земельних ділянок його батьку ОСОБА_4 та ОСОБА_2, тобто йому особисто. Вказані проекти землеустрою розглянуті ОСОБА_2 та внесені до НКС земельних ділянок про що свідчить відтиск особистої печатки кадастрового реєстратора ОСОБА_2. Відповідно до п. 67 Постанови 1051 внесення відомостей (змін до них) до Державного земельного кадастру здійснюється виключно на підставі та відповідно до Закону України "Про Державний земельний кадастр" та «Порядку ведення державного земельного кадастру». Забороняється вимагати для внесення відомостей (змін до них) до Державного земельного кадастру надання документів та здійснення дій, прямо не передбачених Законом України "Про Державний земельний кадастр". Також, теж саме проголошує ст. 5 п.5. ЗУ «Про державний земельний кадастр» (внесення відомостей до Державного земельного кадастру та користування такими відомостями здійснюється виключно на підставі та відповідно до цього Закону. Забороняється вимагати для внесення відомостей до Державного земельного кадастру та користування такими відомостями надання документів та здійснення дій, прямо не передбачених цим Законом.) До того ж, ст. 9 п. 4 ЗУ «Про державний земельний кадастр» передбачено, що Державний кадастровий реєстратор при прийомі заяви про державну реєстрацію земельної ділянки: здійснює реєстрацію заяв про внесення відомостей до Державного земельного кадастру, надання таких відомостей; перевіряє відповідність поданих документів вимогам законодавства; формує поземельні книги на земельні ділянки, вносить записи до них, забезпечує зберігання таких книг; здійснює внесення відомостей до Державного земельного кадастру або надає відмову у їх внесенні; присвоює кадастрові номери земельним ділянкам; надає відомості з Державного земельного кадастру та відмову у їх наданні; здійснює виправлення помилок у Державному земельному кадастрі; передає органам державної реєстрації речових прав на нерухоме майно відомості про земельні ділянки. Відповідно до п. 70 Постанови 1051. Державний кадастровий реєстратор у момент надходження до нього заяви про внесення відомостей (змін до них) до Державного земельного кадастру разом з документами, зазначеними у пункті 69 цього Порядку, перевіряє: повноваження особи, що звернулася за внесенням відповідних відомостей (змін до них) до Державного земельного кадастру; наявність повного пакета документів, необхідних для внесення відомостей (змін до них) до Державного земельного кадастру; розташування об'єкта Державного земельного кадастру на території дії його повноважень; 4) придатність електронного документа для проведення його перевірки за допомогою програмного забезпечення Державного земельного кадастру. У разі звернення за внесенням відповідних відомостей (змін до них) неналежної особи (особи, яка не може бути заявником відповідно до цього Порядку), подання заявником не повного пакета документів та/або розташування об'єкта Державного земельного кадастру на території дії повноважень іншого Державного кадастрового реєстратора Державний кадастровий реєстратор відмовляє такій особі, заявникові у прийнятті заяви безпосередньо у момент її подання або у день надходження рекомендованим листом зазначених документів за формою згідно з додатком 13 із зазначенням рекомендацій щодо усунення причин, що є підставою для такої відмови, зокрема найменування та місцезнаходження органу, до повноважень якого належить внесення відомостей (змін до них) про об'єкт Державного земельного кадастру. У разі відповідності заяви разом з документами вимогам, зазначеним у цьому пункті, Державний кадастровий реєстратор приймає заяву до розгляду по суті та обліковує її відповідно до пункту 71 цього Порядку. Даними положення передбачено виключні дії відповідно до повноважень державного кадастрового реєстратора у випадках, коли до нього звернулась особа - заявник з заявою про державну реєстрацію земельної ділянки. Про будь які дії щодо можливих випадки урегулювання конфліктів інтересів у нормах даного земельного законодавства мови не йде. А оскільки йому, як державному кадастровому реєстратору Законом України «Про державний земельний кадастр» і Постановою 1051 предписано діяти виключно тільки на їх підставі, то будь яких законних підстав повідомляти керівника про можливий конфлікт інтересів при зверненні до нього громадян з заявою про державну реєстрацію земельної ділянки він не мав повноважень. 7. Відповідно до Наказу № 10 від 11.02.2015 відділу Держземагентства в Якимівському районі «Про направлення головних спеціалістів сектору державного земельного кадастру Відділу Держземагентства в Якимівському районі Запорізької області ОСОБА_7 та ОСОБА_2, на яких покладено функції державних реєстраторів» і ч. 7 ст. 12 ЗУ «Про адміністративні послуги», Постанови КМ України № 523-р від 16.05.2014р, він як державний кадастровий реєстратор надавав адміністративні послуги у Центрі надання адміністративних послуг. А оскільки на момент реєстрації земельних ділянок державний кадастровий реєстратор ОСОБА_7 склала свої повноваження, то відповідно він вимушений був, відповідно до діючих нормативних актів, одноосібне надавати адміністративні послуги. Таким чином, заявники не мали іншого вибору, як звернутися саме до нього, а він яке посадова особа не мав законного права їм відмовити в державній реєстрації земельних ділянок.

Системний аналіз правових норм, які регулюють питання корупційних правопорушень свідчить про те, що такі дії належать до корупційних правопорушень лише за умови, що вони вчинені з метою незаконного одержання за це матеріальних благ, послуг, пільг або інших переваг, в тому числі і на користь третіх осіб. За відсутності такої мети, в тому числі і за недоведеністю такої мети відповідними доказами, протокол про вчинення корупційного правопорушення за ст.172-7 КУпАП складений не може бути, а справа за таке діяння, що надійшла до суду, має бути закрита за відсутності складу правопорушення.

Оскільки посадовим обов»язком ОСОБА_2 як державного кадастрового реєстратора є прийняття заяви до розгляду по суті та облікування її відповідно до пункту 71 «Порядку ведення державного земельного кадастру», даними положення передбачено виключні дії відповідно до повноважень державного кадастрового реєстратора у випадках, коли до нього звернулась особа - заявник з заявою про державну реєстрацію земельної ділянки, у тому числі і заяви його близьких родичів. Рішення про надання належних йому самому та його близьким родичам земельних ділянок, їх розмірів та місцезнаходження, він не приймав участі, також не приймав участі у затвердженні зазначеної документації, що вбачається з викладеного вище, зазначене рішення приймалося Шелюгівською сільською радою, тому, неповідомлення керівництва про реєстрацію зазначених земельних ділянок та внесення їх до НКС (Національної кадастрової системи ) ОСОБА_2 не може бути фактом наявності потенційного або реального конфлікту інтересів та не є доказом складу адміністративного правопорушення, передбаченого частиною 1 статті 172-7 КУпАП («Неповідомлення особою у встановлених законом випадках та порядку про наявність у неї реального конфлікту інтересів»).

З огляду на вищевказане, і діях ОСОБА_2 відсутній склад адміністративного правопорушення, передбачений ч.1 ч.2 ст. 172-7 КУпАП ( Вчинення дій чи прийняття рішень в умовах реального конфлікту інтересів), тому, у відповідності до ст. 247 КпАП України, провадження у справі про адміністративне правопорушення про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_2 за ст. 172-7 ч. 1, ч.2 КУпАП підлягає закриттю за відсутністю складу адміністративного правопорушення.

На підставі викладеного, керуючись п.1 ст.247, ст.ст.280, 283, п.3 ч.1 ст.284, ч.ч.1 3 ст.294 КпАП України, суд,-

П О С Т А Н О В И В:

Провадження по справі про притягнення ОСОБА_2 до адміністративної вiдповiдальностi за ч.1 ч.2 ст. 172-7 КУпАП - закрити у зв'язку з відсутністю у діях ОСОБА_2 складу адміністративного правопорушення.

Постанова судді у справі про адміністративне правопорушення може бути оскаржена протягом десяти днів з дня винесення постанови особою, яку притягнуто до адміністративної відповідальності, її законним представником, захисником, потерпілим, його представником або на неї може бути винесено протест прокурора протягом десяти днів з дня винесення постанови. Апеляційна скарга, протест прокурора подаються до Запорізького апеляційного суду через Якимівський районний суд Запорізької області.

Суддя: Т.В. Нестеренко