Справа № 219/6197/15-п
П О С Т А Н О В А

про закриття провадження про відсутність складу адмінпровапорушення

20.01.2016 року

Суддя Артемівського міськрайонного суду Донецької області Радченко Л.А., розглянувши матеріали,які надійшли зі Слов,янської об,єднаної державної фінансової інспекції у Донецькій області, про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1, 14.08.1959року народження, уродженки : ІНФОРМАЦІЯ_1,янка, ІПН НОМЕР_1, заступника начальника відділу розвитку міського господарства Артемівської міської ради, мешкає в м.Артемівську Донецької області, вул.Пушкіна, 40/58 , за ст. 164-14 ч.1 КпАП України,

ВСТАНОВИВ:

Згідно до протоколу про адміністративне правопорушення від 14.07.2015р. за ст.164-14 ч.1 КпАП України при перевірці державної закупівлі процедури відкритих торгів: роботи по обєкту «Реконструкція кріплення берегів і розчистка русла р.Бахмутка протяжністю 1,1км в м.Артемівську» - улаштування габіонів 2958м.куб, очисних споруд 2 одиниці, проведеної відділом розвитку міського господарства Артемівської міської ради; виконавчий комітет Артемівської міськради, виявлено порушення законодавства про здійснення закупівлі товарів, робіт і послуг за державні кошти: укладання з учасником, який став переможцем торгів, договору про закупівлю робіт за державні кошти за умовами, що відрізняються від пропозиції конкурсних торгів учасника переможця, а саме відсутність у конкурсній пропозиції інформації про кожного субєкта господарювання (повне найменування та його місцезнаходження), якого учасник планує залучати до виконання робіт як субпідрядника, порушення виявлено станом на 01.07.2015р., що є порушенням п.5 ст.40 Закону України «Про здійснення державних закупівель», зазначене порушення допущено ОСОБА_1, за що передбачена відповідальність за ч. 1 ст. 164-14 КУпАП.

В судове засідання ОСОБА_1, яка була належним чином повідомлена про час розгляду справи, не з,явилась, надала суду заяви, в яких просить розглянути справу у її відсутність, а провадження по справі закрити у зв,язку із відсутністю в її діях складу адміністративного правопорушення за ст.164-14ч.1 КпАП України. Таким чином, є підстави розгляду справи за її відсутністю.

Дослідивши матеріали справи, суд приходить до наступного.

Кодексом України про адміністративні правопорушення визначено форму і основні елементи змісту протоколу про адміністративне правопорушення. Зокрема, повинно бути викладені всі обставини вчинення правопорушення, встановлені на підставі сукупності досліджених доказів, які наведені на обґрунтування наявності складу правопорушення і правильності його юридичної кваліфікації.

Відповідно до ст. 9 КпАП України адміністративним правопорушенням (проступком) є протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

У відповідності до ст. 245 КУпАП, суд має повно, всебічно і об'єктивно з'ясувати обставини кожної справи, вирішуючи її в точній відповідності до вимог чинного законодавства.

Відповідно до ст. 278 КУпАП, орган (посадова особа) при підготовці до розгляду справи про адміністративне правопорушення вирішує питання, чи правильно складено протокол та інші матеріали справи про адміністративне правопорушення.

Частиною 1 статті 164-14 КУпАП України передбачено адміністративну відповідальність за здійснення закупівлі товарів, робіт і послуг за державні кошти без застосування визначених законом процедур; застосування процедур закупівлі з порушенням законодавства про здійснення закупівлі товарів, робіт і послуг за державні кошти, в тому числі оформлення документації конкурсних торгів (кваліфікаційної документації) з порушенням законодавства про здійснення закупівлі товарів, робіт і послуг за державні кошти, оцінка пропозицій конкурсних торгів (кваліфікаційних пропозицій) не за критеріями та методикою оцінки для визначення найкращої пропозиції конкурсних торгів (кваліфікаційної пропозиції), що міститься у документації конкурсних торгів (кваліфікаційній документації), укладення з учасником, що став переможцем торгів, договору про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти за цінами і обсягами, які не відповідають вимогам документації конкурсних торгів (кваліфікаційної документації); неоприлюднення або порушення порядку оприлюднення інформації щодо закупівлі товарів, робіт і послуг за державні кошти відповідно до вимог законодавства, неподання в установленому порядку звіту про результати здійснення процедури закупівлі товарів, робіт і послуг, відображення недостовірних відомостей у звіті про результати здійснення зазначеної процедури; непроходження навчання чи підвищення кваліфікації з питань організації та здійснення процедур закупівель відповідно до вимог закону; ненадання інформації, документів та матеріалів у випадках, передбачених законом.

Відповідно до ст.256 Кодексу України про адміністративні правопорушення, у протоколі про адміністративне правопорушення зазначаються: дата і місце його складання, посада, прізвище, ім*я, по батькові особи, яка склала протокол; відомості про особу, яка притягається до адміністративної відповідальності (у разі її виявлення); місце, час вчинення і суть адміністративного правопорушення; нормативний акт, яки передбачає відповідальність за дане правопорушення; прізвища, адреси свідків і потерпілих, якщо вони є; пояснення особи, яка притягається до адміністративної відповідальності; інші відомості, необхідні для вирішення справи. Якщо правопорушенням заподіяно матеріальну шкоду, про це також зазначається в протоколі.

Згідновитягу з акту перевірки № 28-26/19 від 07.07.2015 року посадовими особами Словянської обєднаної державної фінансової інспекції проведена перевірка державної закупівлі процедури відкритих торгів: роботи по обєкту «Реконструкція кріплення берегів і розчистка русла р. Бахмутка протяжністю 1,1км в м. Артемівську» - улаштування габіонів - 2958 м. куб, очисних споруд - 2 одиниці, проведеної відділом розвитку міського господарства Артемівської міської ради, в період з 01.10.2014 року по 31.03.2015 року, та з метою визначення повноти розрахунків між замовником та учасником процедури закупівлі в ході перевірки проведено зустрічну звірку у генерального підрядника ТОВ «Арт-Строй 2012». Перевіркою встановлено, що замовником у документації конкурсних торгів від 27.10.2014 року розділом III п.2 визначено, що у разі якщо учасник має намір залучати субпідрядні організації, надати у пропозиції інформацію про кожного субєкта господарювання (повне найменування та місцезнаходження), якого учасник планує залучати до виконання робіт як субпідрядника. У складі конкурсної пропозиції учасника-переможця ТОВ «Арт-Строй 2012» надано лист про залучення субпідрядників для виконання робіт без зазначення інформації щодо повного найменування та місцезнаходження субпідрядників, як це вимагалося Документацією конкурсних торгів Замовника. Актом перевірки встановлено, що відсутність у конкурсній пропозиції інформації, що вимагалася Замовником, передбачає виконання робіт без залучення субпідрядних організацій. Пунктом 6.4.2 договору № 27/12 від 17.12.2014 року, укладеного за результатами процедури закупівлі між Замовником та переможцем конкурсних торгів ТОВ «Арт-Строй 2012» визначено, що генпідрядник має право залучати за згодою замовника до виконання робіт субпідрядні організації, залишаючись відповідальним перед Замовником за результати роботи. Таким чином, актом перевірки встановлено, що умови договору, укладеного за результатами процедури закупівлі відрізняються від пропозиції конкурсних торгів учасника-переможця ТОВ «Арт-Строй 2012», і це порушенням п.5 ст.40 Закону України «Про здійснення державних закупівель».

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про здійснення державних закупівель» предмет закупівлі це товари, роботи чи послуги, які закуповуються замовником у межах єдиної процедури закупівлі, на які учасникам дозволяється подавати пропозиції конкурсних торгів (кваліфікаційні, цінові пропозиції) або пропозиції на переговорах (у разі застосування переговорної процедури закупівлі). Предмет закупівлі визначається замовником у порядку, встановленому Уповноваженим органом. Для проведення процедури закупівлі має бути не менше двох пропозицій, крім випадків застосування замовником переговорної процедури закупівлі; пропозиція конкурсних торгів - пропозиція щодо предмета закупівлі або його частими (лота), яку учасник подає замовнику відповідно до вимог документації конкурсних торгів.

Відповідно до п. 3 ч. 1 Закону України «Про здійснення державних закупівель» державна закупівля - це придбання замовником товарів, робіт і послуг за державні кошти, в порядку, встановленому цим законом. Пунктами 4-6 ст.11 Закону України «Про здійснення державних закупівель» визначено, що Комітет з конкурсних торгів: планує проведення процедур закупівель; складає та затверджує річний план державних закупівель; здійснює вибір процедури закупівлі; проводить процедури закупівель, попередню кваліфікацію учасників; забезпечує рівні умови для всіх учасників, обєктивний та чесний вибір переможця; забезпечує складання, затвердження та зберігання відповідних документів з питань державних закупівель, визначених цим Законом; здійснює інші дії, передбачені цим Законом. Рішення комітету з конкурсних торгів оформляється протоколом, який підписується всіма членами комітету, присутніми на засіданні комітету з конкурсних торгів. У разі відмови члена комітету з конкурсних торгів підписати протокол про це зазначається у протоколі із зазначенням причин відмови. Члени комітету з конкурсних торгів несуть персональну відповідальність за прийняті ними рішення відповідно до законів України. Типове положення про комітет з конкурсних торгів розробляється та затверджується Уповноваженим органом.

Згідно п.2 ст. 22 Закону документація конкурсних торгів повинна містити, зокрема: місце, де повинні бути виконані роботи чи надані послуги, їх обсяги; строки поставки товарів, виконання робіт, надання послуг; проект договору або основні умови, які обовязково будуть включені до договору про закупівлю; у разі закупівлі робіт або послуг - вимогу про зазначення учасником у пропозиції конкурсних торгів інформації (повне найменування та місцезнаходження) про кожного субєкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт як субпідрядника в обсязі не менше ніж 20 відсотків від вартості договору про закупівлю. Документація конкурсних торгів може містити також іншу інформацію відповідно до законодавства, яку замовник вважає за необхідне до неї включити.

Відповідно до п.5 ст.40 Закону України «Про здійснення державних закупівель» умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту пропозиції конкурсних торгів або цінової пропозиції (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі. Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобовязань сторонами в повному обсязі, крім випадків: 1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника; 2) зміни ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі; 3) покращення якості предмета закупівлі за умови, що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі; 4) продовження строку дії договору та виконання зобовязань щодо передання товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених обєктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі; 5) узгодженої зміни ціни в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг); 6) зміни ціни у звязку із зміною ставок податків і зборів пропорційно до змін таких ставок; 7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу інфляції, зміни курсу іноземної валюти у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни залежно від зміни такого курсу, зміни біржових котирувань, регульованих цін (тарифів) і нормативів, які застосовуються в договорі про закупівлю; 8) зміни умов у звязку із застосуванням положень частини шостої цієї статті.

Істотні умови договору про закупівлю законом не визначені. Рішенням комітету з тендерних торгів (протокол № 7 від 27.10.2014 року) затверджено документацію конкурсних торгів на закупівлю робіт за процедурою відкритих торгів «Роботи по обєкту «Реконструкція кріплення берегів і розчистка русла р. Бахмутка протяжністю 1,1км в м. Артемівську», у тому числі істотні та основні умови договору, серед яких не визначалось обовязку повідомлення про залучення субпідрядника до виконання договору як істотна умова договору.

Однак, при викладенні в протоколі про адміністративне правопорушення від 14.07.2015р. обставин правопорушення не зазначено місце , час та конкретні обставини скоєння правопорушення ( відповідно до акту перевірки); не зазначено, в чому саме полягали винні дії саме ОСОБА_1 лише як заступника начальника відділу розвитку міського господарства Артемівської ради, щодо якої складено протокол. При цьому, згідно до Витягу з акту від 07.07.2015р. відповідальними за допушене порушення є голова комітету з конкурсних торгів - заступник начальника відділу ОСОБА_1, секретар головний спеціаліст-бухгалтер ОСОБА_2 та всі члени комітету.

Не додані копії відповідних документів на підтвердження статусу особи, що притягається до адміністративної відповідальності, а також, щодо проведення відкритих торгів з порушенням занодавства.

При цьому, обставини, викладені в протоколі про адміністративне правопорушення від 14.07.2015р., не в повній мірі відповідають викладеному в акті перевірки від 07.07.2015р.

Відсутні пояснення ОСОБА_1 по суті правопорушення згідно до протоколу про адміністративне правопорушення, а не щодо акту перевірки, і що свідчить про порушення права на захист.

Згідно ст. 280 КУпАП, орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов'язаний з'ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративної відповідальності, чи є обставини, що пом'якшують та обтяжують відповідальність, чи заподіяно матеріальну шкоду, а також з'ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Постановою судді від 23.09.2014р. дійсний адміністративний матеріал з вищезазначених підстав був направлений на доопрацювання, але його недоліки не були усунені.

Суду не надано і судом не встановлено достовірних доказів того, що ОСОБА_3 вчинені умисні неправомірні дії, спрямовані на укладення з учасником, що став переможцем торгів, договору про закупівлю торгів, робіт і послуг за державні кошти за цінами і обсягами, які не відповідають вимогам документації конкурсних торгів (кваліфікаційній документації).

Викладені обставини приводять суд до висновку про відсутність в діях ОСОБА_3 ознак складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 -14 КпАП України.

У відповідності до п.1 ч.1 ст. 247 КУпАП, провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за відсутністю події і складу адміністративного правопорушення.

На підставі викладеного, керуючись ч. 1 ст. 164-14, ст.ст. 9, 245, 247, 280, 283-285 КпАП України, суддя-

П О С Т А Н О В И В:

Провадження по справі про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_1за ч. 1 ст. 164-14 КУпАП - закрити, у зв'язку з відсутністю у її діях події і складу адміністративного правопорушення.

Постанова може бути оскаржена в Апеляційний суд Донецької області через Артемівський міськрайонний суд протягом десяти днів з дня винесення постанови.

Постанова надрукована в кімнаті для нарад в єдиному примірнику.

Головуючий суддя Л. А.Радченко