Справа № 219/6198/15-п
Провадження № 3/219/3277/2015
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

14 грудня 2015 року суддя Артемівського міськрайонного суду Донецької області Павленко О.М., розглянувши адміністративний матеріал у відношенні

ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, що працює головним спеціалістом відділу розвитку міського господарства Артемівської міської ради Донецької області, мешкає та зареєстрована за адресою: ІНФОРМАЦІЯ_2, -

у вчиненні адміністративного правопорушення передбаченого ст. 164-14 ч. 1 КпАП України,-

в с т а н о в и в:

відповідно до протоколу про адміністративне правопорушення від 14.07.2015 року при перевірці державної закупівлі процедури відкритих торгів - роботи по обєкту «Реконструкція кріплення берегів і розчистка русла р.Бахмутка протяжністю 1,1км в м.Артемівську» - улаштування габіонів 2958 м.куб, очисних споруд - 2 одиниці», проведеної відділом розвитку міського господарства Артемівської міської ради виконавчого комітету Артемівської міськради, виявлено порушення законодавства про здійснення закупівлі товарів, робіт і послуг за державні кошти: укладання з учасником, який став переможцем торгів, договору про закупівлю робіт за державні кошти за умовами, що відрізняються від пропозиції конкурсних торгів учасника - переможця, а саме відсутність у конкурсній пропозиції інформації про кожного субєкта господарювання (повне найменування та його місцезнаходження), якого учасник планує залучати до виконання робіт як субпідрядника, порушення виявлено станом на 1.07.2015 р., що є порушенням п.5 ст.40 Закону України «Про здійснення державних закупівель».

В судовому засіданні ОСОБА_1 свою вину не визнала, вказала, що у складі конкурсної пропозиції учасника-переможця TOB «АРТ - Строй 2012» була надана інформація про залучення субпідрядників для виконання робіт. У звязку з проведення на території Донецької області антитерористичної операції субєктами господарювання проводилась процедура перереєстрації з визначенням їх місця знаходження. Зазначає, що перелік умов, передбачених законом, викладений на ст.18 документації конкурсних торгів. Всі основні умови були підтверджені учасником - переможцем процедури закупівлі ТОВ «АРТ-СТРОЙ 2012», про що свідчить підпис та печатка учасника. Всі перелічені вимоги знайшли своє відображення і в договорі № 27/12 від 17.12.2014 року на виконання робіт по обєкту: «Реконструкція кріплення берегів і розчистка ділянки русла р. Бахмутка протяжністю 1,1 км. в м. Артемівську», який було укладено за результатами процедури закупівлі, що підтверджує відсутність факту порушення замовником вимог п.5 ст.40 Закону України «Про здійснення державних закупівель».

Суд, вислухавши пояснення ОСОБА_1, дослідивши матеріали справи, вважає, що провадження підлягає закриттю за відсутністю в її діях події та складу адміністративного правопорушення, виходячи з наступного.

Згідно ст. 1 КпАП України завданням кодексу України про адміністративне правопорушення є охорона прав і свобод громадян, власності, конституційного ладу України, прав і законних інтересів підприємств, установ і організацій встановленого правопорядку, зміцнення законності, запобігання правопорушення, виховання громадян у дусі точного і неухильного додержання Конституції і законів України, поваги до прав, честі і гідності інших громадян, до правил співжиття, сумлінного виконання своїх обовязків, відповідальності перед суспільством.

Відповідно до ч.1 ст.164-14 КУпАП посадова особа притягається до адміністративної відповідальності у випадках: здійснення закупівлі товарів, робіт і послуг за державні кошти без застосування визначених законом процедур; застосування процедур закупівлі з порушенням законодавства про здійснення закупівлі товарів, робіт і послуг за державні кошти, в тому числі оформлення документації конкурсних торгів (кваліфікаційної документації) з порушенням законодавства про здійснення закупівлі товарів, робіт і послуг за державні кошти; проведення оцінки пропозиції конкурсних торгів (кваліфікаційних пропозицій) не за критеріями та методикою оцінки для визначення найкращої пропозиції конкурсних торгів (кваліфікаційної пропозиції), що міститься у документації конкурсних торгів (кваліфікаційній документації), укладення з учасником, що став переможцем торгів, договору про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти за цінами і обсягами, які не відповідають вимогам документації конкурсних торгів (кваліфікаційній документації); не оприлюднення або порушення порядку оприлюднення інформації щодо закупівлі товарів, робіт і послуг за державні кошти відповідно до вимог законодавства; неподання в установленому порядку звіту про результати здійснення процедури закупівлі товарів, робіт і послуг; відображення недостовірних відомостей у звіті про результати здійснення зазначеної процедури; ненадання інформації, документів та матеріалів у випадках, передбачених законом.

Протокол про адміністративне правопорушення від 14.07.2015 року № 05-2016/2014 серія ДФІ не містить періоду та дати вчинення ОСОБА_1 порушення та посилань на те, що він складений на підставі акту перевірки № 28-26/19 від 7.07.2015 року.

Згідно витягу з акту перевірки № 28-26/19 від 7.07.2015 року посадовими особами Словянської обєднаної державної фінансової інспекції проведена перевірка державної закупівлі процедури відкритих торгів: роботи по обєкту «Реконструкція кріплення берегів і розчистка русла р. Бахмутка протяжністю 1,1км в м. Артемівську» - улаштування габіонів - 2958 м. куб, очисних споруд - 2 одиниці, проведеної відділом розвитку міського господарства Артемівської міської ради, в період з 1.10.2014 року по 31.03.2015 року, та з метою визначення повноти розрахунків між замовником та учасником процедури закупівлі в ході перевірки проведено зустрічну звірку у генерального підрядника ТОВ «Арт-Строй 2012». Перевіркою встановлено, що замовником у документації конкурсних торгів від 27.10.2014 року розділом III п.2 визначено, що у разі якщо учасник має намір залучати субпідрядні організації, надати у пропозиції інформацію про кожного субєкта господарювання (повне найменування та місцезнаходження), якого учасник планує залучати до виконання робіт як субпідрядника. У складі конкурсної пропозиції учасника-переможця ТОВ «Арт-Строй 2012» надано лист про залучення субпідрядників для виконання робіт без зазначення інформації щодо повного найменування та місцезнаходження субпідрядників, як це вимагалося Документацією конкурсних торгів Замовника. Актом перевірки встановлено, що відсутність у конкурсній пропозиції інформації, що вимагалася Замовником, передбачає виконання робіт без залучення субпідрядних організацій. Пунктом 6.4.2 договору № 27/12 від 17.12.2014 року, укладеного за результатами процедури закупівлі між Замовником та переможцем конкурсних торгів ТОВ «Арт-Строй 2012» визначено, що генпідрядник має право залучати за згодою замовника до виконання робіт субпідрядні організації, залишаючись відповідальним перед Замовником за результати роботи. Таким чином, актом перевірки встановлено, що умови договору, укладеного за результатами процедури закупівлі відрізняються від пропозиції конкурсних торгів учасника-переможця ТОВ «Арт-Строй 2012», і це порушенням п.5 ст.40 Закону України «Про здійснення державних закупівель».

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про здійснення державних закупівель» предмет закупівлі це товари, роботи чи послуги, які закуповуються замовником у межах єдиної процедури закупівлі, на які учасникам дозволяється подавати пропозиції конкурсних торгів (кваліфікаційні, цінові пропозиції) або пропозиції на переговорах (у разі застосування переговорної процедури закупівлі). Предмет закупівлі визначається замовником у порядку, встановленому Уповноваженим органом. Для проведення процедури закупівлі має бути не менше двох пропозицій, крім випадків застосування замовником переговорної процедури закупівлі; пропозиція конкурсних торгів - пропозиція щодо предмета закупівлі або його частими (лота), яку учасник подає замовнику відповідно до вимог документації конкурсних торгів.

Відповідно до п. 3 ч. 1 Закону України «Про здійснення державних закупівель» державна закупівля - це придбання замовником товарів, робіт і послуг за державні кошти, в порядку, встановленому цим законом. Пунктами 4-6 ст.11 Закону України «Про здійснення державних закупівель» визначено, що Комітет з конкурсних торгів: планує проведення процедур закупівель; складає та затверджує річний план державних закупівель; здійснює вибір процедури закупівлі; проводить процедури закупівель, попередню кваліфікацію учасників; забезпечує рівні умови для всіх учасників, обєктивний та чесний вибір переможця; забезпечує складання, затвердження та зберігання відповідних документів з питань державних закупівель, визначених цим Законом; здійснює інші дії, передбачені цим Законом. Рішення комітету з конкурсних торгів оформляється протоколом, який підписується всіма членами комітету, присутніми на засіданні комітету з конкурсних торгів. У разі відмови члена комітету з конкурсних торгів підписати протокол про це зазначається у протоколі із зазначенням причин відмови. Члени комітету з конкурсних торгів несуть персональну відповідальність за прийняті ними рішення відповідно до законів України. Типове положення про комітет з конкурсних торгів розробляється та затверджується Уповноваженим органом.

Згідно п.2 ст. 22 Закону документація конкурсних торгів повинна містити, зокрема: місце, де повинні бути виконані роботи чи надані послуги, їх обсяги; строки поставки товарів, виконання робіт, надання послуг; проект договору або основні умови, які обовязково будуть включені до договору про закупівлю; у разі закупівлі робіт або послуг - вимогу про зазначення учасником у пропозиції конкурсних торгів інформації (повне найменування та місцезнаходження) про кожного субєкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт як субпідрядника в обсязі не менше ніж 20 відсотків від вартості договору про закупівлю. Документація конкурсних торгів може містити також іншу інформацію відповідно до законодавства, яку замовник вважає за необхідне до неї включити.

Відповідно до п.5 ст.40 Закону України «Про здійснення державних закупівель» умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту пропозиції конкурсних торгів або цінової пропозиції (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі. Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобовязань сторонами в повному обсязі, крім випадків: 1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника; 2) зміни ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі; 3) покращення якості предмета закупівлі за умови, що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі; 4) продовження строку дії договору та виконання зобовязань щодо передання товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених обєктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі; 5) узгодженої зміни ціни в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг); 6) зміни ціни у звязку із зміною ставок податків і зборів пропорційно до змін таких ставок; 7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу інфляції, зміни курсу іноземної валюти у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни залежно від зміни такого курсу, зміни біржових котирувань, регульованих цін (тарифів) і нормативів, які застосовуються в договорі про закупівлю; 8) зміни умов у звязку із застосуванням положень частини шостої цієї статті.

Істотні умови договору про закупівлю законом не визначені. Рішенням комітету з тендерних торгів (протокол № 7 від 27.10.2014 року) затверджено документацію конкурсних торгів на закупівлю робіт за процедурою відкритих торгів «Роботи по обєкту «Реконструкція кріплення берегів і розчистка русла р. Бахмутка протяжністю 1,1км в м. Артемівську», у тому числі істотні та основні умови договору, серед яких не визначалось обовязку повідомлення про залучення субпідрядника до виконання договору як істотна умова договору.

Частина 1 ст. 164 КпАП України передбачає відповідальність, зокрема, за укладення з учасником, що став переможцем торгів, договору про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти за цінами і обсягами, які не відповідають вимогам документації конкурсних торгів (кваліфікаційній документації), тоді як згідно протоколу ОСОБА_1 підлягає адміністративній відповідальності за укладення з учасником, який став переможцем торгів, договору про закупівлю робіт за державні кошти за умовами, що відрізняються від пропозиції конкурсних торгів учасника - переможця, а саме відсутність у конкурсній пропозиції інформації про кожного субєкта господарювання (повне найменування та його місцезнаходження), якого учасник планує залучати до виконання робіт як субпідрядника.

Відповідно до вимог ст. 245 КУпАП завданням провадження у справах про адміністративні правопорушення є своєчасне, всебічне, повне і об'єктивне з'ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності із законом.

Відповідно до ст. 251 КУпАП доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, іншим документами.

Відповідно до ст. 9 КпАП України адміністративним правопорушенням (проступком) визначається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Суду не надано достовірних доказів того, що ОСОБА_1 вчинені умисні дії, спрямовані на укладення з учасником, який став переможцем торгів ТОВ «Арт-Строй 2012», договору про закупівлю робіт за державні кошти за умовами, що відрізняються від пропозиції конкурсних торгів учасника переможця.

А тому, враховуючи викладене, суд вважає, що в діях ОСОБА_1 відсутній склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 164-14 КУпАП, а саме в укладенні з учасником, що став переможцем торгів, договору про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти за цінами і обсягами, які не відповідають вимогам документації конкурсних торгів (кваліфікаційній документації).

За змістом п.1 ч.1 ст.247 та ч.2 ст.284 КУпАП відсутність події і складу адміністративного правопорушення є підставою для закриття провадження у справі про адміністративне правопорушення. Отже, за зазначених вище обставин провадження у даній справі підлягає закриттю на підставі п.1 ч.1 ст.247 КУпАП.

На підставі викладеного і керуючись ст. ст.7, 8, 9, 10, 164-14 ч.1, 221, 245-249, 256, 283-284, 287, 294 КУпАП, -

постановив:

провадження по адміністративному матеріалу у відношенні ОСОБА_1 за ст.164-14 ч.1 КпАП України закрити за відсутністю в її діях події та складу адміністративного правопорушення.

Постанова може бути оскаржена до апеляційного суду Донецької області протягом 10 днів з моменту її винесення.

Суддя -

Суддя