Провадження № 3/537/224/2015
Справа № 524/1236/15-п
ПОСТАНОВА

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

18.03.2015 суддя Крюківського районного суду м. Кременчука Полтавської області ОСОБА_1, розглянувши адміністративний матеріал, який надійшов з Кременчуцького МВ УМВС України в Полтавській області про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1,українка, громадянка України, уродж. ІНФОРМАЦІЯ_2, працює ТОВ «Лакі Ленд», ІНФОРМАЦІЯ_3, прож. ІНФОРМАЦІЯ_4,

за ст. 164 ч.1 КУпАП України , -

В С Т А Н О В И В:

До Крюківського районного суду м.Кременчука Полтавської області надійшли матеріали про адміністративне правопорушення, відповідно до яких, ОСОБА_2 11.02.2015року близько 18.30 в приміщенні закладу «Фаворіт Спорт», що знаходиться за адресою м.Кременчук вул..Д.Бідного 8Б здійснювала розповсюдження державних лотерейних білетів без відповідних на те документів, а саме без ліцензії Міністерства фінансів України.

В суді ОСОБА_2 свою вину не визнала, надала до суду заперечення, провадження по справі просила закрити з підстав передбачених ст. 247 КУпАП. Додатково пояснила, що не займається самостійною господарською діяльністю, а працює продавцем-касиром департаменту продажу ТОВ «Лакі Ленд», яке є юридичною особою, зареєстрованою відповідно до чинного законодавства України, та виконує покладені на неї обовязки за договором. Крім того, не є суб*єктом господарювання.

В суді адвокат ОСОБА_3 підтримав вимоги, викладені в запереченні з наведених у ньому підстав. Додатково пояснив, що відповідно до Закону України" Про державні лотереї в Україні", ліцензування діяльності з випуску та проведення лотерей здійснюється в порядку, передбаченому Законом України "Про ліцензування певних видів господарської діяльності". Принцип державної монополії на запровадження лотерей полягає у забороні запровадження та проведення на території України будь-яких лотерей, крім державних, які проводяться операторами лотерей, що одержали право на їх проведення, у порядку, визначеному цим Законом.

Згідно чинного законодавства, всі учасники ринку державних лотерей, які мали ліцензію на момент введення в дію Закону України "Про державні лотереї", можуть продовжувати здійснювати свою діяльність на підставі отриманої до введення в дію вказаного закону ліцензії.

Свідок ОСОБА_4 в суді пояснила, що вона є директором департаменту, дійсно ОСОБА_2 працює на підприємстві, дійсно на момент перевірки були надані всі необхідні документи, але незважаючи на це працівники міліції склали протокол та вилучили техніку.

Свідок ОСОБА_5 в суді пояснив, що дійсно був виявлений факт розповсюдження лотереї правопорушником, складений протокол та вилучена техніка.

Свідок ОСОБА_6 в суді дав аналогічні свідчення.

Суддя, заслухавши пояснення правопорушника, свідків,адвоката ОСОБА_3, вивчивши матеріали адміністративної справи, встановив наступне.

Частиною першою ст. 164 КУпАП передбачено відповідальність за провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб'єкта господарювання або без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, чи здійснення таких видів господарської діяльності з порушенням умов ліцензування, а так само без одержання дозволу, іншого документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди).

Тобто, субєктом правопорушення може бути : 1. особа яка самостійно провадить господарську діяльність без державної реєстрації, як субєкта господарювання; 2. субєкт господарювання, який провадить господарську діяльність без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону.

Згідно з п. 12 ч. 1 ст. 1 З.У. Про державні лотереї в Україні розповсюджувач державної лотереї - юридична або фізична особа, яка за дорученням оператора державних лотерей здійснює у сукупності або окремо прийняття ставок безпосередньо у гравців, виплату призів, а також інші операції, пов'язані з розповсюдженням державних лотерей.

Відповідно до ч. 7 ст. 5 З.У. "Про державні лотереї в Україні" розповсюдження державних лотерей здійснюється на всій території України та не потребує одержання спеціальних дозволів.

Згідно з ч. 5 ст. 9 З.У." Про державні лотереї в Україні" розповсюдження державних лотерей фізичними та юридичними особами відповідно до укладених з оператором державних лотерей договорів не потребує будь-яких дозволів. Розповсюдження державних лотерей не вимагає обов'язкової реєстрації суб'єктами підприємницької діяльності фізичних осіб - розповсюджувачів. Держава сприяє збільшенню мережі розповсюдження державних лотерей.

Однак, як встановлено в судовому засіданні, ОСОБА_2 не є суб*єктом господарювання, тобто не може бути суб*єктом даного правопорушення.

Статтею 1 Закону України "Про ліцензування певних видів господарської діяльності" визначено, що господарською діяльністю є будь-яка діяльність, у тому числі підприємницька, юридичних осіб, а також фізичних осіб - підприємців, пов'язана з виробництвом (виготовленням) продукції, торгівлею, наданням послуг, виконанням робіт.

Суддею встановлено ,що ТОВ «Лакі Ленд» здійснює свою діяльність у відповідності до договорів доручення №1429/02 від 11.04.2014року і № 1508/02 від 21.01.2015року, укладеного з підприємством з 100% інвестиціями «Українська Національна лотерея» - оператор державних лотерей, що діє на підставі ліцензії Міністерства фінансів України від 02.09.2013року серія АВ №446756

На підставі вищевказаного договору ТОВ «Лакі Ленд» видані посвідчення розповсюджувача білетів державних лотерей №ФС 4548 щодо державних числових лотерей, яке дійсне з 22.01.2015року по 22.04.2015року, а також посвідчення №ФС 8442 щодо державної лотереї тобто «Фаворит Спорт», яке дійсне з 18.12.2014року по 18.03.2015року для здійснення діяльності за адресою м.Кременчук, вул..Д.Бідного №8Б.

Законом України «Про ліцензування певних видів господарської діяльності» визначено види господарської діяльності, що підлягають ліцензуванню, порядок їх ліцензування, встановлено державний контроль у сфері ліцензування, відповідальність суб*єктів господарювання та органів ліцензування за порушення законодавства у сфері ліцензування.

Відповідно до ст.9 Закону України «Про ліцензування певних видів господарської діяльності» ліцензуванню підлягають такі види господарської діяльності як випуск та проведення лотерей, а не їх розповсюдження.

Відповідно до ст..1, 14 Закону України «Про ліцензування певних видів господарської діяльності, ліцензія документ державного зразка, який засвідчує право ліцензіата на провадження зазначеного в ньому виду господарської діяльності протягом визначеного строку у разі його встановлення Кабінетом Міністрів України за умови виконання ліцензійних умов; у разі, коли ліцензіат має намір продавати зазначений в ліцензії вид господарської діяльності після закінчення строку її дії, якщо такий строк встановлено КМ України, він повинен отримати нову ліцензію в порядку, встановленого цим законом.

Нова ліцензія видається органом ліцензування не раніше ніж в останній робочий день дії попередньо виданої ліцензії.

Законодавче закріплено, що хоча відповідно до загальних положень Закону України «Про ліцензування певних видів господарської діяльності» закінчення строку дії ліцензії і є підставою для припинення проведення господарської діяльності, натомість Законом України "Про державні лотереї в України" встановлено особливе правове регулювання щодо здійснення ліцензованої діяльності з випуску та проведення лотерей у перехідний період, а тому суб*єкт господарювання має право продовжувати свою діяльність до отримання нової ліцензії, але не більше як три місяці з моменту набрання чинності нормативно правовими актами, зокрема до затвердження ліцензійних умов проведення господарської діяльності по випуску та проведення лотерей, які на даний час відсутні.

За таких обставин, ТОВ «Лакі Ленд» на підставі договорів доручення і виданих посвідчень правомірно здійснює розповсюдження білетів державної лотереї.

За таких обставин склад правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП, у діях ОСОБА_2 відсутній, у зв'язку з чим провадження у справі на підставі п. 1 ст. 247 КУпАП підлягає закриттю.

Конвенція про захист прав і основоположних свобод людини (ст. 6) передбачає право на справедливий судовий розгляд. Загальні вимоги справедливості, що містяться у ст. 6 застосовуються у провадженнях щодо всіх справ. Суспільний інтерес не може виправдати використання доказів, здобутих з порушенням вимог закону.

Згідно статті 62 Конституції України обвинувачення не може ґрунтуватися на доказах, одержаних незаконним шляхом, а також на припущеннях. Усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь.

Відповідно до ст. 7 КУпАП, ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв'язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом. Провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності. Застосування уповноваженими на те органами і посадовими особами заходів адміністративного впливу провадиться в межах їх компетенції, у точній відповідності з законом.

У відповідності до положень ст. 247 ч. 1 п. 1, провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за таких обставин : відсутність події і складу адміністративного правопорушення.

Тому, заслухавши пояснення ОСОБА_2, захисника,свідків проаналізувавши та оцінивши всі докази в їх сукупності, суддя прийшов до переконання, що провадження у справі відносно ОСОБА_2 слід закрити за відсутністю події і складу правопорушення в її діях.

Відповідно до ст. 4 ч 2. п. 5 З.У. "Про судовий збір", судовий збір стягується у разі ухвалення судом постанови про накладення адміністративного стягнення. Враховуючи, що провадження у даній справі слід закрити за відсутністю складу правопорушення в діях ОСОБА_2, то, відповідно, судовий збір стягненню не підлягає.

Виходячи з вищенаведеного та керуючись ст. 7, 9, 247, 248, 279, 283, 284, 307, 308 КУпАП України, суддя,

ПОСТАНОВИВ :

Провадження в справі про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_2 за ст. 164 ч. 1 КУпАП України - закрити за відсутністю події і складу правопорушення.

Вилучені речі, а саме системний блок в кількості три штуки, монітори в кількості дві штуки, телевізори в кількості одинадцять штук, які вилучені під час складання протоколу про адміністративне правопорушення №142458, передбаченого ч.1 ст.164 КУпАП у гр.ОСОБА_2 у приміщенні пункту з розповсюдження державних лотерей за адресою м.Кременчук вул.Д.Бідного 8Б та переданих до камери речових доказів Кременчуцького МВ - повернути власнику.

Постанова судді у справах про адміністративні правопорушення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, за винятком постанов про застосування стягнення, передбаченого ст. 32 КУпАП України.

Постанова судді у справі про адміністративне правопорушення може бути оскаржена до Апеляційного суду Полтавської області через Крюківський районний суд м. Кременчука Полтавської області протягом десяти днів з дня винесення постанови.

Суддя Маханьков О.В.