Справа № 127/476/15-п
Провадження № 3/127/374/15
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 лютого 2015 року місто Вінниця

Суддя Вінницького міського суду Вінницької області Гайду Г.В., розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні суду адміністративні матеріали про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, проживаючої за адресою: ІНФОРМАЦІЯ_2, працюючої продавцем консультантом ТОВ «М.С.Л.» за ч. 1 ст. 164 КУпАП,

ВСТАНОВИВ:

До Вінницького міського суду Вінницької області надійшли адміністративні матеріали з УМВС України у Вінницькій області про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 за ч. 1 ст. 164 КУпАП.

Оперуповноваженим СДСБЕЗ ВМВ УМВС України у Вінницькій області старшим лейтенантом міліції ОСОБА_2 05.01.2015 складено протокол про адміністративне правопорушення серії ВІ01 № 000776, відносно продавця-консультанта ТОВ «М.С.Л.» ОСОБА_1 за ч. 1 ст. 164 КУпАП. Відповідно до вказаного протоколу виявлено порушення порядку провадження господарської діяльності, зокрема ОСОБА_1 05.01.2015 близько 12:00 год., за адресою: м. Вінниця, вул. Папаніна, 1, а саме ТЦ «Квартал» здійснювала реалізацію миттєвих лотерей без відповідної ліцензії.

У судовому засіданні ОСОБА_1 пояснила, що вона на протязі останніх двох років працює консультантом продажу (касир оператор) в операторів державних лотерей ТОВ «МСЛ», а саме, що розташоване, за адресоб: м. Вінниця, вул.. Палатіна 1, ТРЦ «Кварта»,відділення «Лото Маркет». В її обовязки продавця консультанта входило: розяснення, гравцям умови і порядку проведення лотерей, надавати достовірну інформацію про існуючі розміри ставок у лотерею, результати розіграшів, розміри і виплати виграшів, а також іншу інформацію про лотереї та оператора. Також, зазначила, що вона не є фізичною особою підприємцем та самостійно не займається господарською діяльністю, а тому просила суд закрити справу про адміністративне правопорушення.

Захисник ОСОБА_3 також просила суд закрити справу з підстав викладених у запереченні до вказаного протоколу.

Дослідивши матеріали адміністративної справи, заслухавши пояснення осіб, які беруть участь у провадженні, проаналізувавши докази в їх сукупності, суд приходить до наступного висновку.

Відповідно до ч. 1 ст. 164 КУпАП, адміністративним правопорушенням є провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб'єкта господарювання або без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, чи здійснення таких видів господарської діяльності з порушенням умов ліцензування, а так само без одержання дозволу, іншого документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди).

Законом України «Про ліцензування певних видів господарської діяльності» визначено види господарської діяльності, що підлягають ліцензуванню, порядок їх ліцензування, встановлено державний контроль у сфері ліцензування, відповідальність суб'єктів господарювання та органів ліцензування за порушення законодавства у сфері ліцензування.

Відповідно до ст. 9 Закону України «Про ліцензування певних видів господарської діяльності», ліцензуванню підлягають такі види господарської діяльності як випуск та проведення лотерей, а не їх розповсюдження.

Відповідно до ст. ст. 1, 14 Закону України «Про ліцензування певних видів господарської діяльності», ліцензія - документ державного зразка, який засвідчує право ліцензіата на провадження зазначеного в ньому виду господарської діяльності протягом визначеного строку у разі його встановлення Кабінетом Міністрів України за умови виконання ліцензійних умов; у разі, коли ліцензіат має намір провадити зазначений в ліцензії вид господарської діяльності після закінчення строку її дії, якщо такий строк встановлено Кабінетом Міністрів України, він повинен отримати нову ліцензію в порядку, встановленому цим Законом. Нова ліцензія видається органом ліцензування не раніше ніж в останній робочий день дії попередньо виданої ліцензії.

06 жовтня 2012 року набрав чинності Закон України «Про державні лотереї в Україні», відповідно до ч. 2 ст. 15 «Прикінцеві та перехідні положення» якого встановлено, що оператори лотерей, що провадили діяльність з випуску і проведення державних лотерей до моменту набрання чинності цим Законом на підставі виданих ліцензій, діють на підставі цих ліцензій до моменту закінчення терміну їх дії. У разі відсутності нормативно-правових актів, необхідних для отримання нових ліцензій, оператори лотерей, що провадили діяльність з випуску і проведення державних лотерей до моменту набрання чинності цим Законом на підставі виданих ліцензій, продовжують свою діяльність до отримання нових ліцензій, але не більше як на три місяці з моменту набрання чинності зазначеними нормативно-правовими актами. Частиною 7 зазначеної статті доручено Кабінету Міністрів України у тримісячний термін з дня набрання чинності цим Законом прийняти нормативно-правові акти у відповідності з цим законом.

Разом з тим, прийняття нормативно правових актів необхідних для отримання нових ліцензій, зокрема щодо затвердження ліцензійних умов проведення господарської діяльності випуску та проведення лотерей Кабінетом Міністрів України та Міністерством фінансів України не забезпечено. Дане також підтверджено листами комітету Верховної ради України з питань податкової та митної політики від 15 серпня 2014 року, Міністерства фінансів України від 26 березня 2013 року, Міністерства юстиції України від 08 жовтня 2014 року, які наявні в матеріалах справи.

Враховуючи викладене, суд приходить до висновку, що хоча відповідно до загальних положень Закону України «Про ліцензування певних видів господарської діяльності» закінчення строку дії ліцензії і є підставою для припинення проведення господарської діяльності, натомість Законом України «Про державні лотереї в Україні» встановлено особливе правове регулювання щодо здійснення ліцензованої діяльності з випуску та проведення лотерей у перехідний період, а тому субєкт господарювання має право продовжувати свою діяльність до отримання нової ліцензії, але не більше як три місяці з моменту набрання чинності нормативно правовими актами, зокрема до затвердження ліцензійних умов проведення господарської діяльності по випуску та проведення лотерей, які на даний час відсутні.

Як вбачається з матеріалів справи Товариство з обмеженою відповідальністю «М.С.Л.» має ліцензію сер АА № 001978 з видом господарської діяльності «випуск та проведення лотерей», зі строком дії з 23 лютого 2001 року по 23 лютого 2013 року (а. с. 4), яка є продовженою відповідно до ч. 2 ст. 15 Закону України «Про державні лотереї в Україні».

Крім того, відповідно до ст. 164 КУпАП, субєктом правопорушення може бути особа, яка самостійно провадить господарську діяльність без державної реєстрації, як субєкт господарювання, та субєкт господарювання, який проводить господарську діяльність без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону.

Відповідно до ст. 3 Господарського кодексу України, під господарською діяльністю розуміється діяльність суб'єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність. Отже, господарську діяльність здійснюють субєкти господарювання.

Відповідно до ст. 55 Господарського кодексу України, суб'єктами господарювання визнаються учасники господарських відносин, які здійснюють господарську діяльність, реалізуючи господарську компетенцію (сукупність господарських прав та обов'язків), мають відокремлене майно і несуть відповідальність за своїми зобов'язаннями в межах цього майна, крім випадків, передбачених законодавством. Суб'єктами господарювання є: господарські організації - юридичні особи, створені відповідно до Цивільного кодексу України, державні, комунальні та інші підприємства, створені відповідно до цього Кодексу, а також інші юридичні особи, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані в установленому законом порядку; громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані відповідно до закону як підприємці.

З наведеного вбачається, що господарську діяльність здійснюють субєкти господарювання, якими, зокрема, можуть бути громадяни України зареєстровані відповідно до закону як підприємці.

З матеріалів справи вбачається, що ОСОБА_1М є представником Вінницького представництва ТОВ «М.С.Л.». Доказів, що ОСОБА_1 здійснює господарську діяльність та зареєстрована відповідно до закону як підприємець у матеріалах справи відсутні, а тому особа, відносно якої складено протокол про адміністративне правопорушення, відповідальність за яке передбачена ч. 1 ст. 164 КУпАП, не є субєктом адміністративного правопорушення.

Враховуючи вищевикладене, суд приходить до висновку, що відсутня подія адміністративного правопорушення, а тому провадження в справі про адміністративне правопорушення про притягнення до адміністративної відповідальності за ч. 1 ст. 164 КУпАП ОСОБА_1 підлягає закриттю.

Відповідно до ст. 247 КУпАП, провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю, зокрема за таких обставин як відсутність події і складу адміністративного правопорушення.

Крім, того згідно до ст. 265 КУпАП, вилучені для тимчасового зберігання речі, зазначені в додатку № 1 до протоколу, підлягають поверненню ОСОБА_1

Керуючись ст.ст. 164, 247, 265, 283, 284, 287 КУпАП, суд

ПОСТАНОВИВ:

Закрити провадження в справі про притягнення до адміністративної відповідальності за ч. 1 ст. 164 КУпАП ОСОБА_1 у звязку з відсутності події адміністративного правопорушення.

Вилучені для тимчасового зберігання речі зазначені в додатку № 1 до протоколу про адміністративне правопорушення від 05 січня 2015 року ВІ01 № 000776 - повернути ОСОБА_1.

Постанова може бути оскаржена до апеляційного суду Вінницької області протягом десяти днів з дня її проголошення.

Суддя: