Справа № 219/6196/15-п
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

05 серпня 2015 року суддя Артемівського міськрайонного суду Донецької області Шевченко Л.В., розглянувши адміністративний матеріал стосовно:

ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, яка працює головним спеціалістом-бухгалтером відділу розвитку міського господарства Артемівської міської ради, місце проживання: 84500, м. Артемівськ, Донецької області, вул. Некрасова, 44/19,

про притягнення до адміністративної відповідальності ч.1 ст. 164-14 КУпАП ,-

П О С Т А Н О В И В :

При перевірці головним державним фінансовим інспектором сектору інспектування обєктів бюджетної сфери Словянської ОДФІ ОСОБА_2 державної закупівлі процедури відкритих торгів: роботи по обєкту «Реконструкція кріплення берегів і розчистка русла р. Бахмутка протяжністю 1,1км в м. Артемівську» - улаштування габіонів 2958 м. куб, очисних споруд 2 одиниці, проведеної відділом розвитку міського господарства Артемівської міської ради, виявлено порушення законодавства про здійснення закупівлі товарів, робіт і послуг за державні кошти, а саме: укладання з учасником, який став переможцем торгів, договору про закупівлю робіт за державні кошти за умовами, що відрізняються від пропозиції конкурсних торгів учасника переможця, а саме відсутність у конкурсній пропозиції інформації про кожного субєкта господарювання (повне найменування та його місцезнаходження), якого учасник планує залучати до виконання робіт як субпідрядника, що є порушенням п.5 ст.40 Закону України «Про здійснення державних закупівель» і передбачає адміністративну відповідальність за ст. 164-14 ч.1 КУпАП. Як вказується у протоколі № 05-23013/2014 серія ДФІ від 14.07.2015 року про адміністративне правопорушення (порушення законодавства про здійснення закупівлі товарів, робіт і послуг за державні кошти) останнє допущено ОСОБА_1

В судовому засіданні ОСОБА_1 свою вину не визнала, вказала, що у складі конкурсної пропозиції учасника-переможця ТОВ «АРТ Строй 2012» була надана інформація про залучення субпідрядників для виконання робіт, але не в повному обсязі (не вказана їх назва та місцезнаходження). У звязку з проведення на території Донецької області антитерористичної операції субєктами господарювання проводилась процедура перереєстрації з визначенням їх місця знаходження. Комітет з конкурсних торгів у своїй роботі керувався ст..3 Закону України «Про здійснення державних закупівель».

Представник ОСОБА_3 надав заперечення до справи.

Відповідно до ч.1 ст.164-14 КУпАП посадова особа притягається до адміністративної відповідальності у випадках: здійснення закупівлі товарів, робіт і послуг за державні кошти без застосування визначених законом процедур; застосування процедур закупівлі з порушенням законодавства про здійснення закупівлі товарів, робіт і послуг за державні кошти, в тому числі оформлення документації конкурсних торгів (кваліфікаційної документації) з порушенням законодавства про здійснення закупівлі товарів, робіт і послуг за державні кошти; проведення оцінки пропозиції конкурсних торгів (кваліфікаційних пропозицій) не за критеріями та методикою оцінки для визначення найкращої пропозиції конкурсних торгів (кваліфікаційної пропозиції), що міститься у документації конкурсних торгів (кваліфікаційній документації); укладення з учасником, що став переможцем торгів, договору про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти за цінами і обсягами, які не відповідають вимогам документації конкурсних торгів (кваліфікаційній документації); не оприлюднення або порушення порядку оприлюднення інформації щодо закупівлі товарів, робіт і послуг за державні кошти відповідно до вимог законодавства; неподання в установленому порядку звіту про результати здійснення процедури закупівлі товарів, робіт і послуг; відображення недостовірних відомостей у звіті про результати здійснення зазначеної процедури; ненадання інформації, документів та матеріалів у випадках, передбачених законом.

З об'єктивної сторони, правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 164-14 КУпАП полягає у порушені законодавства про здійснення закупівлі товарів, робіт і послуг за державні кошти.

Протокол про адміністративне правопорушення від 14.07.2015 року № 05-23013/2014 серія ДФІ не містить періоду та дати вчинення ОСОБА_1 порушення та посилань на те, що він складений на підставі акту перевірки № 28-26/19 від 07.07.2015 року.

ОСОБА_4 з акту перевірки № 28-26/19 від 07.07.2015 року посадовими особами Словянської обєднаної державної фінансової інспекції проведена перевірка державної закупівлі процедури відкритих торгів: роботи по обєкту «Реконструкція кріплення берегів і розчистка русла р. Бахмутка протяжністю 1,1км в м. Артемівську» - улаштування габіонів 2958 м. куб, очисних споруд 2 одиниці, проведеної відділом розвитку міського господарства Артемівської міської ради, в період з 01.10.2014 року по 31.03.2015 року, та з метою визначення повноти розрахунків між замовником та учасником процедури закупівлі в ході перевірки проведено зустрічну звірку у генерального підрядника ТОВ «Арт-Строй 2012». Цією ж перевіркою встановлено, що замовником у Документації конкурсних торгів від 27.10.2014 року розділом III п.2 визначено, що у разі якщо учасник має намір залучати субпідрядні організації, надати у пропозиції інформацію про кожного субєкта господарювання (повне найменування та місцезнаходження), якого учасник планує залучати до виконання робіт як субпідрядника. У складі конкурсної пропозиції учасника-переможця ТОВ «Арт-Строй 2012» надано лист про залучення субпідрядників для виконання робіт без зазначення інформації щодо повного найменування та місцезнаходження субпідрядників, як це вимагалося Документацією конкурсних торгів Замовника. Актом перевірки встановлено, що відсутність у конкурсній пропозиції інформації, що вимагалася Замовником, передбачає виконання робіт без залучення субпідрядних організацій. Пунктом 6.4.2 договору № 27/12 від 17.12.2014 року, укладеного за результатами процедури закупівлі між Замовником та переможцем конкурсних торгів ТОВ «Арт-Строй 2012» визначено, що генпідрядник має право залучати за згодою замовника до виконання робіт субпідрядні організації, залишаючись відповідальним перед Замовником за результати роботи. Таким чином, актом перевірки встановлено, що умови договору, укладеного за результатами процедури закупівлі відрізняються від пропозиції конкурсних торгів учасникапереможця ТОВ «Арт-Строй 2012», і це, як вже зазначалося вище, є порушенням п.5 ст.40 Закону України № 1197 «Про здійснення державних закупівель».

У ст. 1 Закону України «Про здійснення державних закупівель» (надалі Закон), чинному станом на дату укладення договору 17.12.2014 року, дані такі визначення основним термінам:

10) кваліфікаційна документація - документація, що розробляється, затверджується, оприлюднюється для вільного доступу та безоплатно надається замовником під час проведення попередньої кваліфікації учасників фізичним/юридичним особам;

11) кваліфікаційна пропозиція - пропозиція, яка подається учасником попередньої кваліфікації замовнику відповідно до вимог кваліфікаційної документації;

12) комітет з конкурсних торгів - службові (посадові) особи замовника (генерального замовника), призначені відповідальними за організацію та проведення процедур закупівлі згідно з цим Законом;

21) предмет закупівлі - товари, роботи чи послуги, які закуповуються замовником у межах єдиної процедури закупівлі, на які учасникам дозволяється подавати пропозиції конкурсних торгів (кваліфікаційні, цінові пропозиції) або пропозиції на переговорах (у разі застосування переговорної процедури закупівлі). Предмет закупівлі визначається замовником у порядку, встановленому Уповноваженим органом. Для проведення процедури закупівлі має бути не менше двох пропозицій, крім випадків застосування замовником переговорної процедури закупівлі;

22) пропозиція конкурсних торгів - пропозиція щодо предмета закупівлі або його частини (лота), яку учасник подає замовнику відповідно до вимог документації конкурсних торгів.

Відповідно п. 3 ч. 1 Закону, державна закупівля - це придбання замовником товарів, робіт і послуг за державні кошти, в порядку, встановленому цим законом.

Пунктами 4 -6 ст.11 Закону України «Про здійснення державних закупівель» визначено, що Комітет з конкурсних торгів: планує проведення процедур закупівель; складає та затверджує річний план державних закупівель; здійснює вибір процедури закупівлі; проводить процедури закупівель, попередню кваліфікацію учасників; забезпечує рівні умови для всіх учасників, обєктивний та чесний вибір переможця; забезпечує складання, затвердження та зберігання відповідних документів з питань державних закупівель, визначених цим Законом; здійснює інші дії, передбачені цим Законом. Рішення комітету з конкурсних торгів оформляється протоколом, який підписується всіма членами комітету, присутніми на засіданні комітету з конкурсних торгів. У разі відмови члена комітету з конкурсних торгів підписати протокол про це зазначається у протоколі із зазначенням причин відмови. Члени комітету з конкурсних торгів несуть персональну відповідальність за прийняті ними рішення відповідно до законів України. Типове положення про комітет з конкурсних торгів розробляється та затверджується Уповноваженим органом.

Пунктом 2 статті 22 Закону визначено що повинна містити документація конкурсних торгів, зокрема: місце, де повинні бути виконані роботи чи надані послуги, їх обсяги; строки поставки товарів, виконання робіт, надання послуг; проект договору або основні умови, які обовязково будуть включені до договору про закупівлю; у разі закупівлі робіт або послуг - вимогу про зазначення учасником у пропозиції конкурсних торгів інформації (повне найменування та місцезнаходження) про кожного субєкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт як субпідрядника в обсязі не менше ніж 20 відсотків від вартості договору про закупівлю. Документація конкурсних торгів може містити також іншу інформацію відповідно до законодавства, яку замовник вважає за необхідне до неї включити.

Відповідно до п.5 ст.40 Закону умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту пропозиції конкурсних торгів або цінової пропозиції (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі. Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобовязань сторонами в повному обсязі, крім випадків: 1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника; 2) зміни ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі; 3) покращення якості предмета закупівлі за умови, що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі; 4) продовження строку дії договору та виконання зобовязань щодо передання товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених обєктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі; 5) узгодженої зміни ціни в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг); 6) зміни ціни у звязку із зміною ставок податків і зборів пропорційно до змін таких ставок; 7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу інфляції, зміни курсу іноземної валюти у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни залежно від зміни такого курсу, зміни біржових котирувань, регульованих цін (тарифів) і нормативів, які застосовуються в договорі про закупівлю; 8) зміни умов у звязку із застосуванням положень частини шостої цієї статті.

Цим же Законом (ст.40 ч.1) передбачено, що Договір про закупівлю укладається в письмовій формі відповідно до положень Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Істотні умови договору про закупівлю Законом не визначені. Рішенням комітету з тендерних торгів (протокол № 7 від 27.10.2014 року) затверджено документацію конкурсних торгів на закупівлю робіт за процедурою відкритих торгів «Роботи по обєкту «Реконструкція кріплення берегів і розчистка русла р. Бахмутка протяжністю 1,1км в м. Артемівську», у тому числі істотні та основні умови договору, серед яких не визначалось обовязку повідомлення про залучення субпідрядника до виконання договору як істотна умова договору.

Частина 1 ст. 164 КУпАП передбачає відповідальність, зокрема, за укладення з учасником, що став переможцем торгів, договору про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти за цінами і обсягами, які не відповідають вимогам документації конкурсних торгів (кваліфікаційній документації), тоді як протоколом встановлено, що ОСОБА_1 слід притягти до адміністративної відповідальності за укладенні з учасником, який став переможцем торгів, договору про закупівлю робіт за державні кошти за умовами, що відрізняються від пропозиції конкурсних торгів учасника переможця, а саме відсутність у конкурсній пропозиції інформації про кожного субєкта господарювання (повне найменування та його місцезнаходження), якого учасник планує залучати до виконання робіт як субпідрядника.

Відповідно до вимог ст. 245 КУпАП завданням провадження у справах про адміністративні правопорушення є: своєчасне, всебічне, повне і об'єктивне з'ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності із законом.

Відповідно до ст.251 КУпАП доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, іншим документами.

Сукупність зібраних у справі доказів, перелічені вище обставини дають підстави вважати, що в діях ОСОБА_1 відсутній склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164-14 КУпАП, а саме у укладенні з учасником, що став переможцем торгів, договору про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти за цінами і обсягами, які не відповідають вимогам документації конкурсних торгів (кваліфікаційній документації).

За змістом п.1 ч.1 ст.247 та ч.2 ст.284 КУпАП відсутність події і складу адміністративного правопорушення є підставою для закриття провадження у справі про адміністративне правопорушення. Отже за зазначених вище обставин провадження у даній справі підлягає закриттю на підставі п.1 ч.1 ст.247 КУпАП.

На підставі викладеного і керуючись ст. ст.7, 8, 9, 10, 164-14 ч.1, 221, 245-249, 256, 283-284, 287, 294 КУпАП, -

П О С Т А Н О В И В :

Справу про притягнення ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, до адміністративної відповідальності за ст.164-14 КУпАП закрити, за відсутністю в її діях події та складу адміністративного правопорушення.

Відповідно до ст.294 ч.2 КУпАП в редакції Закону України від 14.10.2014 року, постанова судді у справі про адміністративне правопорушення може бути оскаржено особою, яку притягнуто до адміністративної відповідальності, її законним представником, захисником, потерпілим, його представником до Апеляційного суду Донецької області на протязі 10 днів з дня винесення постанови через Артемівський міськрайонний суд.

Постанова не підлягає оскарженню прокурором, за виключенням випадків, коли застосовуються заходи впливу за адміністративні правопорушення, повязані з обмеженням особистої свободи громадян, відповідно до ст.7 ч.5 КУпАП.

СУДДЯ: Л. В.Шевченко