Справа № 462/95/15-п
ПОСТАНОВА

30 квітня 2015 року суддя Залізничного районного суду м.Львова, розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Львові справу за скаргою Підприємства з 100% іноземними інвестиціями «Українська Національна Лотерея» на дії оперуповноважених СД СБЕЗ Залізничного РВ ЛМУ ГУМВС України у Львівській області ОСОБА_1 та ОСОБА_2,

ВСТАНОВИВ:

Скаржник 12.01.2015 року звернувся в суд із скаргою, в якій просить визнати незаконними дії оперуповноважених СД СБЕЗ Залізничного РВ ЛМУ ГУМВС України у Львівській області щодо вилучення речей та просить повернути вилучене лотерейне обладнання, а саме: - лотерейний термінал «Спектра» («лотерейний апарат підприємства «Українська Національна Лотерея», модель № Gt-402/40 серія № 009657, інвентаризаційний номер 2010»); - лотерейний термінал GTECH GT-401/OI («металевий блок чорно-синього кольору, довжина 50 см, ширина 70 см, висота 15 см, на металевому ящику є написи: друковані 4526, маркером 105195»); - радіомодем MDS 4710 (у протоколі вилучення описаний як «пластмасова стійка з 2-ма блоками живлення, надписи WEBB 200102204, MDS s/n 922850») його законному володільцю Українській Національній Лотереї. В обґрунтування своєї скарги скаржник зазначив, що 28 грудня 2014 року оперуповновноважені СД СБЕЗ Залізничного РВ ЛМУ ГУМВС України у Львівській області лейтенант міліції ОСОБА_1 та лейтенант міліції ОСОБА_2 вилучили у фізичних осіб-підприємців ОСОБА_3 та ОСОБА_4, які є розповсюджувачами державних лотерей Підприємтсва з 100% іноземними інвестиціями «Українська Національна Лотерея», лотерейне обладнання, а саме: - лотерейний термінал «Спектра» (описаний як «лотерейний апарат підприємства «Українська Національна Лотерея», модель № Gt-402/40 серія № 009657, інвентаризаційний номер 2010»); - лотерейний термінал GTECH GT-401/OI (описаний як «металевий блок чорно-синього кольору, довжина 50 см, ширина 70 см, висота 15 см, на металевому ящику є написи: друковані 4526, маркером 105195»); - раіомодем MDS 4710 (у протоколі вилучення описаний як «пластмасова стійка з 2-ма блоками живлення, надписи WEBB 200102204, MDS s/n 922850»), про що було складено відповідні протоколи вилучення від 28.12.2014р. Вказані лотерейні термінали та радіомодем належать Українській Національній Лотереї на праві власності та були передані ОСОБА_3 та ОСОБА_4 у користування виключно для розповсюдження державних лотерей. Співробітники МВС при проведенні вилучення речей як на підставу такого вилучення посилалися на ОСОБА_5 фінансів України від 14.12.2014 р. № 51-14040-13-5/21123 щодо діяльності операторів державних лотерей в Україні, у якому ОСОБА_5 фінансів України вказує, що строк ліцензії операторів державних лотерей закінчився, проте ОСОБА_5 не зазначає, що діяльність Української Національної Лотереї є протиправною. Українська Національна Лотерея є оператором державних лотерей, яка здійснює господарську діяльність з випуску та проведення державних лотерей відповідно до Закону України «Про державні лотереї в Україні» на підставі ліцензії серії АВ № 446756 від 02.09.2013 р. виданої ОСОБА_5 фінансів України. Вказана ліцензія була видана на строк з 30.03.2001 р. по 30.03.2014 р., проте Українська Національна Лотерея має право продовжувати господарську діяльність з проведення державних лотерей до отримання нової ліцензії в силу положень Закону України «Про державні лотереї в Україні» та розяснень і коментарів ОСОБА_5 фінансів України та ОСОБА_5 юстиції України, так як відсутні нормативно-правові акти, необхідні для отримання нової ліцензії. Згідно із п.п. 2 та 3 ст. 9 Закону України «Про державні лотереї в Україні» з розповсюджувачами державної лотереї юридичними чи фізичними особами оператор державних лотерей укладає письмові договори та видає посвідчення, згідно п. 5 вказаної статті розповсюдження державних лотерей фізичними чи юридичними особами відповідно до договорів, укладених з оператором державних лотерей, не потребує будь-яких дозволів, а тому ліцензуванню підлягає діяльність саме Української Національної Лотереї із випуску та проведення лотерей, а не діяльність підприємців та інших осіб із розповсюдження державних лотерей. Отже посилання органів МВС України на той факт, що ФОП ОСОБА_3 та ОСОБА_4 було вчинено адміністративне правопорушення, передбачене ст. 164 КУпАП (провадження господарської діяльності без одержання ліцензії) є безпідставним, оскільки таким взагалі не потрібна ліцензія для розповсюдження державних лотерей, а тому відсутній субєкт правопорушення, а лотерейне обладнання Української Національної Лотереї вилучене та утримується протиправно.

В суд пердставник Підприємства з 100% іноземними інвестиціями «Українська Національна Лотерея» та оперуповноважені СДСБЕЗ Залізничного РВ ЛМУ ГУМВС України у Львівській області ОСОБА_1 та ОСОБА_2 не з'явилися і суд вважає за можливе розглянути скаргу у їх відсутності.

Розглянувши матеріали справи, вважаю, що в задоволенні скарги слід відмовити з наступних підстав.

Господарська діяльність з випуску та проведення лотерей регулюється Законом України "Про державні лотереї в Україні" від 06.09.2012 року № 5204-VI.

Частиною першою ст. 164 КУпАП передбачено відповідальність за провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб'єкта господарювання або без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, чи здійснення таких видів господарської діяльності з порушенням умов ліцензування, а так само без одержання дозволу, іншого документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди).

Законом України «Про ліцензування певних видів господарської діяльності» визначено види господарської діяльності, що підлягають ліцензуванню, порядок їх ліцензування, встановлено державний контроль у сфері ліцензування, відповідальність суб'єктів господарювання та органів ліцензування за порушення законодавства у сфері ліцензування.

Відповідно до ст. 9 Закону України «Про ліцензування певних видів господарської діяльності», ліцензуванню підлягають такі види господарської діяльності як випуск та проведення лотерей.

Відповідно до ст. ст. 1, 14 Закону України «Про ліцензування певних видів господарської діяльності», ліцензія - документ державного зразка, який засвідчує право ліцензіата на провадження зазначеного в ньому виду господарської діяльності протягом визначеного строку у разі його встановлення Кабінетом Міністрів України за умови виконання ліцензійних умов; у разі, коли ліцензіат має намір провадити зазначений в ліцензії вид господарської діяльності після закінчення строку її дії, якщо такий строк встановлено Кабінетом Міністрів України, він повинен отримати нову ліцензію в порядку, встановленому цим Законом. Нова ліцензія видається органом ліцензування не раніше ніж в останній робочий день дії попередньо виданої ліцензії.

06 жовтня 2012 року набрав чинності Закон України «Про державні лотереї в Україні», відповідно до ч. 2 ст. 15 «Прикінцеві та перехідні положення» якого встановлено, що оператори лотерей, що провадили діяльність з випуску і проведення державних лотерей до моменту набрання чинності цим Законом на підставі виданих ліцензій, діють на підставі цих ліцензій до моменту закінчення терміну їх дії. У разі відсутності нормативно-правових актів, необхідних для отримання нових ліцензій, оператори лотерей, що провадили діяльність з випуску і проведення державних лотерей до моменту набрання чинності цим Законом на підставі виданих ліцензій, продовжують свою діяльність до отримання нових ліцензій, але не більше як на три місяці з моменту набрання чинності зазначеними нормативно-правовими актами. Частиною 7 зазначеної статті доручено Кабінету Міністрів України у тримісячний термін з дня набрання чинності цим Законом прийняти нормативно-правові акти у відповідності з цим законом.

Разом з тим, прийняття нормативно - правових актів необхідних для отримання нових ліцензій, зокрема щодо затвердження ліцензійних умов проведення господарської діяльності випуску та проведення лотерей Кабінетом Міністрів України та ОСОБА_5 фінансів України не забезпечено. Дане також підтверджено листами ОСОБА_5 юстиції України від 08 жовтня 2014 року, 12 травня 2014 року, листами ОСОБА_5 фінансів України від 26 березня 2013 року, 06 серпня 2014 року, 25 грудня 2014 року, які наявні в матеріалах справи.

Враховуючи викладене, суд приходить до висновку, що хоча відповідно до загальних положень Закону України «Про ліцензування певних видів господарської діяльності» закінчення строку дії ліцензії і є підставою для припинення проведення господарської діяльності, натомість Законом України «Про державні лотереї в Україні» встановлено особливе правове регулювання щодо здійснення ліцензованої діяльності з випуску та проведення лотерей у перехідний період, а тому суб'єкт господарювання має право продовжувати свою діяльність до отримання нової ліцензії, але не більше як три місяці з моменту набрання чинності нормативно - правовими актами, зокрема до затвердження ліцензійних умов проведення господарської діяльності по випуску та проведення лотерей, які на даний час відсутні.

З договорів купівлі-продажу держаних лотерей від 03.01.2012 року, укладеного між Підприємством з 100% іноземними інвестиціями «Українська Національна Лотерея» та ФОП ОСОБА_4 та договору від 19.12.2005 року, укладеного між Підприємством з 100% іноземними інвестиціями «Українська Національна Лотерея» та ФОП ОСОБА_3 вбачається, що продавець ( Підприємством з 100% іноземними інвестиціями «Українська Національна Лотерея») продає покупцеві (ФОП ОСОБА_4, ФОП ОСОБА_3Ф.), а покупець приймає на себе зобовязання з розповсюдження (продажу) державних лотерей шляхом прийняття сплати участі у лотереї через електронну систему. Єдиним засобом фіксації факту продажу ставок гравцю та їх вартості є електронна система прийняття ставок, а єдиним засобом зв'язку з лотерейною системою є термінал, що встановлюється Підприємством з 100% іноземними інвестиціями «Українська Національна Лотерея». За договором покупець набуває статусу розповсюджувача державних лотерей. Ця діяльність є складовою частиною проведення державних лотерей та не підлягає ліцензуванню.

Згідно довідки Підприємства з 100% іноземними інвестиціями «Українська Національна Лотерея», лотерейний термінал «Спектра» модель № Gt-402/40 серія № 009657, інвентаризаційний номер 2010, лотерейний термінал Тіфані GT-401/ОІ, інвентарний номер 8007065 та радіомодем MDS 4710 інвентарний номер 8007056 (пластмасова стійка з 2-ма блоками живлення, надписи WEBB 200102204, MDS s/n 922850) знаходяться на балансі Підприємства з 100% іноземними інвестиціями «Українська Національна Лотерея».

Згідно протоколів вилучення від 28.12.2014р., у гр. ОСОБА_6 та гр.ОСОБА_7 вилучено лотерейне обладнання - металевий блок жовто-зеленого кольору, model:SХ-410, Terminal, два кабелі; металевий блок чорно-синього кольору, model:GTECH GT-401/ОІ; пластмасова стійка з двома блоками живлення WEBB 2001022 04 та MPS s/n 922850, лотерейний термінал «Спектра» («лотерейний апарат підприємства «Українська Національна Лотерея», модель № Gt-402/40 серія № 009657, інвентаризаційний номер 2010, лотарейний апарат ТзОВ "М.С.Л" model:SХ-410 RW10111310, інвентаризаційний номер 114240.

ОСОБА_5 фінансів України 02.09.2013 р. видано Підприємству з 100% іноземними інвестиціями «Українська Національна Лотерея» ліцензію серії АВ № 446756 на випуск та проведення лотерей.

Хоча згідно зі змістом вказаної ліцензії строк її дії - період з 30.03.2001 р. по 30.03.2014 р., виходячи з положень чинного законодавства, що регулює діяльність з випуску та реалізації державних лотерей, вказана ліцензія продовжує свою дію, окільки станом на час події, зазначеної у протоколі про адміністративне правопорушення, жодних нормативно-правових актів, які б встановлювали порядок видачі ліцензій на провадження діяльності з випуску і проведення державних лотерей прийнято не було.

Постановою Залізничного районного суду м. Львова від 12.02.2015 року провадження у справі про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_6 - закрито, у звязку з відсутністю в її діях складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.164 Кодексу України про адміністративні правопорушення, а вилучені згідно протоколу вилучення від 28.12.2014 року: металевий блок жовто-зеленого кольору, model:SХ-410, Terminal, два кабелі; металевий блок чорно-синього кольору, model:GTECH GT-401/ОІ; пластмасова стійка з двома блоками живлення WEBB 2001022 04 та MPS s/n 922850 повернуто за належністю власнику.

Постановами Залізничного районного суду м. Львова від 19.02.2015р. та 20.03.2015р. протокол про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_3 за ч.1 ст.164 КУпАП повернуто в Залізничний районний відділ ЛМУ при ГУМВС України у Львівській області для належного оформлення.

З аналізу норм КУпАП слідує, що вказаним кодексом не передбачено визнання дій посадових осіб незаконними.

Відповідно до ч.ч.1,2 ст.265 КУпАП речі і документи, що є знаряддям або безпосереднім об'єктом правопорушення, виявлені під час затримання, особистого огляду або огляду речей, вилучаються посадовими особами органів, зазначених у статтях 234-1, 234-2, 244-4, 262 і 264 цього Кодексу. Вилучені речі і документи зберігаються до розгляду справи про адміністративне правопорушення у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України за погодженням із Державною судовою адміністрацією України, а після розгляду справи, залежно від результатів її розгляду, їх у встановленому порядку конфіскують, або повертають володільцеві, або знищують, а при оплатному вилученні речей реалізують, а тому у вимозі щодо повернення вилученого лотерейного обладнання слід відмовити.

На підставі викладеного, керуючись ст. 164, 265 КУпАП, Законом України «Про державні лотереї в Україні», Законом України «Про ліцензування певних видів господарської діяльності», -

П О С Т А Н О В И В :

В задоволенні скарги Підприємства з 100% іноземними інвестиціями «Українська Національна Лотерея» на дії оперуповноважених СД СБЕЗ Залізничного РВ ЛМУ ГУМВС України у Львівській області ОСОБА_1 та ОСОБА_2 відмовити.

Постанова оскарженню не підлягає.

Суддя: