Код суду 233 № 233/2936/15-п
ПОСТАНОВА

03 червня 2015 року м.Костянтинівка

Суддя Костянтинівського міськрайонного суду Донецької області Міросєді А. І., розглянувши адміністративний матеріал, який надійшов із Костянтинівського МВ ГУМВС України в Донецькій області, відносно:

ОСОБА_1, яка народилася 12 квітня 1973 року у с. Зибіни Білогірського району Автономної Республіки Крим, громадянки України, проживає ІНФОРМАЦІЯ_1, якій розяснені права згідно ст. 268 КУпАП та ст. 63 Конституції України, за ч.1 ст. 164 КУпАП, -

в с т а н о в и в :

Згідно протоколу про адміністративне правопорушення ДО № 203707, складеного ДІМ Костянтинівського МВ ГУМВС України в Донецькій області ОСОБА_2 12 травня 2015 року, гр-ка ОСОБА_1 06 травня 2015 року о 15.30 год. у торговому кіоску, розташованому біля буд. № 13 по вул. Громова м. Костянтинівка, здійснювала торгівлю тютюновими виробами та алкогольними напоями без державної реєстрації як субєкта господарської діяльності та відповідної ліцензії, чим порушила правила зайняття господарською діяльністю, за що передбачена адміністративна відповідальність за ч.1 ст. 164 КУпАП.

У судовому засіданні ОСОБА_1 повідомила, що 06 травня 2015 року вона виконувала роботу реалізатора у торговому кіоску, розташованому біля буд. № 13 по вул. Громова м. Костянтинівка, але ця робота у неї не має постійного характеру. Як реалізатор, вона продавала товар, що був у кіоску, включаючи тютюнові вироби, які були з акцизними марками та придбані на законних підставах, та які були вилучені співробітниками міліції 06 травня 2015 року. Також були вилучені алкогольні напої. Як субєкт підприємницькою діяльності вона не зареєстрована.

Вислухавши пояснення ОСОБА_1, дослідивши матеріали адміністративної справи, приходжу до наступного.

Відповідальність за ч.1 ст. 164 КУпАП настає в разі провадження господарської діяльності без державної реєстрації як субєкта господарювання або без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, чи здійснення таких видів господарської діяльності з порушенням умов ліцензування, а так само без одержання дозволу, іншого документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди).

Згідно ст. 3 Господарського кодексу України під господарською діяльністю розуміється діяльність субєктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність. Господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом, а субєкти підприємництва - підприємцями.

Згідно ст. 42 Господарського кодексу України підприємництво - це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється субєктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Субєктами господарювання визнаються учасники господарських відносин, які здійснюють господарську діяльність, реалізуючи господарську компетенцію (сукупність господарських прав та обовязків), мають відокремлене майно і несуть відповідальність за своїми зобовязаннями в межах цього майна, крім випадків, передбачених законодавством. Субєктами господарювання є: громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані відповідно до закону як підприємці.

Із протоколу про адміністративне правопорушення ДО № 203707 від 12 травня 2015 року, складеного відносно ОСОБА_1 вбачається, що остання одноразово, лише 06 травня 2015 року у торговому кіоску, розташованому біля буд. № 13 по вул. Громова м. Костянтинівка, здійснювала торгівлю тютюновими виробами та алкогольними напоями, тобто така реалізація носить разовий, а не систематичний характер, і не може мати ознак підприємницької (господарської) діяльності в розумінні діючого законодавства. Крім того, матеріалами справи не встановлено, яку саме кількість тютюнових виробів та/або алкогольних напоїв реалізовувала ОСОБА_1, кому саме і коли.

Так як господарською діяльністю є діяльність особи з метою одержання прибутку, у разі, коли безпосередня участь такої особи є регулярною, постійною та суттєвою, а до протоколу не додано жодних доказів здійснення гр. ОСОБА_1 підприємницької (господарської) діяльності, оскільки остання є лише реалізатором, як субєкт підприємницькою діяльності не зареєстрована, вважаю, що діяльність ОСОБА_1, зафіксована в протоколі, не є господарською, тобто, такою, що могла б розцінюватись як правопорушення, передбачене ст. 164 ч.1 КУпАП, оскільки в її діях може міститися склад іншого адміністративного правопорушення, передбаченого спеціальною нормою щодо предмету протиправного посягання (тютюнові вироби та/або алкогольні напої) - ст. 156 КУпАП України. Однак, не зважаючи на наведене, інспектором був складений протокол за ст. 164 КУпАП, що є неправильним. Суд не вправі самостійно змінювати кваліфікацію дій особи, що притягається до адміністративної відповідальності, оскільки таке не передбачено Законом.

У відповідності до ст. 245 КУпАП завданнями провадження у справах про адміністративні правопорушення є своєчасне, всебічне, повне і обєктивне зясування обставин кожної справи, вирішення її відповідно до закону.

Відповідно до вимог п.1 ч.1 ст. 247 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю у разі відсутності події і складу адміністративного правопорушення.

Отже, оскільки вчинене ОСОБА_1 фактично не відповідає складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 164 КУпАП, то провадження по справі підлягає закриттю відповідно до п.1 ч.1 ст. 247 КУпАП.

Вилучені протоколом огляду місця події від 06 травня 2015 року:

- 378 (триста сімдесят вісім) пачок цигарок, які опечатані в одній картонній коробці та передані на зберігання до кімнати зберігання речових доказів Костянтинівського МВ ГУМВС України в Донецькій області (номер книги обліку 1020, порядковий номер 871), - повернути ОСОБА_1, яка народилася 12 квітня 1973 року у с. Зибіни Білогірського району Автономної Республіки Крим;

- один ПЕП з бут. пласт. 5 л. з горілкою; девять пляшок горілки, шість пляшок наливки, які опечатані в картонній коробці та передані на зберігання до кімнати зберігання речових доказів Костянтинівського МВ ГУМВС України в Донецькій області (номер книги обліку 1020, порядковий номер 871), - знищити.

Керуючись ст.ст. 9, 247 п.1, 283, 284 КУпАП, -

п о с т а н о в и в :

Провадження у справі про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_1, яка народилася 12 квітня 1973 року у с. Зибіни Білогірського району Автономної Республіки Крим, за ч.1 ст. 164 КУпАП - закрити у звязку з відсутністю в діях останньої складу адміністративного правопорушення.

Вилучені протоколом огляду місця події від 06 травня 2015 року:

- 378 (триста сімдесят вісім) пачок цигарок, які опечатані в одній картонній коробці та передані на зберігання до кімнати зберігання речових доказів Костянтинівського МВ ГУМВС України в Донецькій області (номер книги обліку 1020, порядковий номер 871), - повернути ОСОБА_1, яка народилася 12 квітня 1973 року у с. Зибіни Білогірського району Автономної Республіки Крим;

- один ПЕП з бут. пласт. 5 л. з горілкою; девять пляшок горілки, шість пляшок наливки, які опечатані в картонній коробці та передані на зберігання до кімнати зберігання речових доказів Костянтинівського МВ ГУМВС України в Донецькій області (номер книги обліку 1020, порядковий номер 871), - знищити.

Постанова може бути оскаржена протягом десяти днів з дня її винесення. Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги. Постанова може бути предявлена до виконання протягом трьох місяців з моменту набрання постановою чинності.

Суддя