Справа № 296/189/15-п
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

"11" березня 2015 р. м.Житомир

Суддя Корольовського районного суду м.Житомира Шалота К.В., розглянувши матеріали адміністративної справи, які надійшли з УДСБЕЗ УМВС України в Житомирській області про притягнення до адміністративної відповідальності

ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженки ІНФОРМАЦІЯ_2, громадянки України, працюючої продавцем-консультантом ТОВ «М.С.Л.», проживаючої за адресою: ІНФОРМАЦІЯ_3, податковий номер НОМЕР_1, раніше до відповідальності не притягувалася,

за ст. 164 ч.1 Кодексу України про адміністративні правопорушення,-

В С Т А Н О В И В :

Згідно протоколу про адміністративне правопорушення від 09.01.2015 року, складеного о/у УДСБЕЗ УМВС України в Житомирській області ОСОБА_2, 09.01.2015 р. ОСОБА_1 близько 11 год. 50 хв. за адресою: м. Житомир, м-н Згоди, 2/98 в приміщенні в пункті розповсюдження лотерей під вивіскою ТОВ «М.С.Л.» здійснювала реалізацію лотерейних квитків без відповідної ліцензії, а саме ліцензії Міністерства Фінансів України, чим вчинила правопорушення, передбачене ч.1 ст. 164 КУпАП.

В судовому засіданні ОСОБА_1 вину у вчиненні вказаного правопорушення не визнала, пояснивши, що вона не здійснювала господарську діяльність, а лише працювала оператором-касиром за трудовим договором в TOB "М.С.Л", просила закрити провадження у справі в звязку з відсутністю події та складу правопорушення.

Захисник ОСОБА_1 ОСОБА_3 у судовому засіданні надав письмові заперечення, в яких посилаючись на правомірність реалізації ОСОБА_1 лотерейних квитків без продовження строку дії наявної у ТОВ «М.С.Л.» ліцензії та вказував, що ОСОБА_1 є найманим працівником, а тому є неналежним субєктом адміністративного правопорушення за ч.1 ст. 164 КУпАП, у звязку з чим просив провадження у справі закрити.

Особа, що складала протокол про адміністративне правопорушення ОСОБА_2 у судовому засіданні пояснив, що від МВС надійшло доручення щодо проведення щодо проведення комплексу оперативно-профілактичних заходів спрямованих на виявлення та припинення на території області діяльності, повязаної з реалізацією та проведенням державних лотерей без відповідних ліцензій, за наслідком чого було виявлено ОСОБА_1, яка в приміщенні ТОВ «М.С.Л.» здійснювала реалізацію лотерейних квитків без ліцензії Міністерства Фінансів України та складено відносно неї протокол про адміністративне правопорушення за ч.1 ст. 164 КУпАП.

Заслухавши пояснення ОСОБА_1В, її захисника ОСОБА_3, особи, що склала протокол про адміністративне правопорушення ОСОБА_2, дослідивши матеріали справи, суд дійшов наступних висновків.

Відповідно до ч.1 ст. 164 КУпАП, адміністративним правопорушенням є провадження господарської діяльності без державної реєстрації як суб'єкта господарювання або без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, чи здійснення таких видів господарської діяльності з порушенням умов ліцензування, а так само без одержання дозволу, іншого документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачене законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди).

Законом України «Про ліцензування певних видів господарської діяльності» визначено види господарської діяльності, що підлягають ліцензуванню, порядок їх ліцензування, встановлено державний контроль у сфері ліцензування, відповідальність суб'єктів господарювання та органів ліцензування за порушення законодавства у сфері ліцензування.

Відповідно до ст. 9 згаданого Закону, ліцензуванню підлягають такі види господарської діяльності як випуск та проведення лотерей, а не їх розповсюдження.

Відповідно до ст. ст. 1, 14 Закону України «Про ліцензування певних видів господарської діяльності», ліцензія - документ державного зразка, який засвідчує право ліцензіата на провадження зазначеного в ньому виду господарської діяльності протягом визначеного строку у разі його встановлення Кабінетом Міністрів України за умови виконання ліцензійних умов; у разі, коли ліцензіат має намір провадити зазначений в ліцензії вид господарської діяльності після закінчення строку її дії, якщо такий строк встановлено Кабінетом Міністрів України, він повинен отримати нову ліцензію в порядку, встановленому цим Законом. Нова ліцензія видається органом ліцензування не раніше ніж в останній робочий день дії попередньо виданої ліцензії.

06 жовтня 2012 року набрав чинності Закон України «Про державні лотереї в Україні», відповідно до ч.2 ст. 15 «Прикінцеві та перехідні положення» якого встановлено, що оператори лотерей, що провадили діяльність з випуску і проведення державних лотерей до моменту набрання чинності цим Законом на підставі виданих ліцензій, діють на підставі цих ліцензій до моменту закінчення терміну їх дії. У разі відсутності нормативно-правових актів, необхідних для отримання нових ліцензій, оператори лотерей, що провадили діяльність з випуску і проведення державних лотерей до моменту набрання чинності цим Законом на підставі виданих ліцензій, продовжують свою діяльність до отримання нових ліцензій, але не більше як на три місяці з моменту набрання чинності зазначеними нормативно-правовими актами. Частиною 7 зазначеної статті доручено Кабінету Міністрів України у тримісячний термін з дня набрання чинності цим Законом прийняти нормативно-правові акти у відповідності з цим законом.

Разом з тим, прийняття нормативно правових актів, необхідних для отримання нових ліцензій, зокрема щодо затвердження ліцензійних умов проведення господарської діяльності випуску та проведення лотерей Кабінетом Міністрів України та Міністерством фінансів України не забезпечено. Дане також підтверджено листами комітету Верховної ради України з питань податкової та митної політики від 15 серпня 2014 року, Міністерства фінансів України від 26 березня 2013 року, Міністерства юстиції України від 08 жовтня 2014 року, які наявні в матеріалах справи.

Враховуючи викладене, приходжу до висновку, що хоча відповідно до загальних положень Закону України «Про ліцензування певних видів господарської діяльності» закінчення строку дії ліцензії і є підставою для припинення проведення господарської діяльності, натомість, Законом України «Про державні лотереї в Україні» встановлено особливе правове регулювання щодо здійснення ліцензованої діяльності з випуску та проведення лотерей у перехідний період, а тому суб'єкт господарювання має право продовжувати свою діяльність до отримання нової ліцензії, але не більше як три місяці з моменту набрання чинності нормативно правовими актами, зокрема до затвердження ліцензійних умов проведення господарської діяльності по випуску та проведення лотерей, які на даний час відсутні.

Як вбачається з матеріалів справи Товариство з обмеженою відповідальністю «М.С.Л.» має ліцензію серії АВ № 446755 з видом господарської діяльності «випуск та проведення лотерей», зі строком дії з 23 лютого 2001 року по 23 лютого 2014 року, яка є продовженою відповідно до ч. 2 ст. 15 Закону України «Про державні лотереї в Україні».

Крім того, відповідно до ст. 164 КУпАП, суб'єктом правопорушення може бути особа, яка самостійно провадить господарську діяльність без державної реєстрації, як суб'єкт господарювання, та суб'єкт господарювання, який проводить господарську діяльність без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону.

Відповідно до ст. 3 Господарського кодексу України, під господарською діяльністю розуміється діяльність суб'єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність. Отже, господарську діяльність здійснюють суб'єкти господарювання.

Відповідно до ст. 55 Господарського кодексу України, суб'єктами господарювання визнаються учасники господарських відносин, які здійснюють господарську діяльність, реалізуючи господарську компетенцію (сукупність господарських прав та обов'язків), мають відокремлене майно і несуть відповідальність за своїми зобов'язаннями в межах цього майна, крім випадків, передбачених законодавством. Суб'єктами господарювання є: господарські організації - юридичні особи, створені відповідно до Цивільного кодексу України, державні, комунальні та інші підприємства, створені відповідно до цього Кодексу, а також інші юридичні особи, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані в установленому законом порядку; громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані відповідно до закону як підприємці.

З наведеного вбачається, що господарську діяльність здійснюють суб'єкти господарювання, якими, зокрема, можуть бути громадяни України зареєстровані відповідно до закону як підприємці.

В матеріалах справи міститься цивільно-правовий договір № 15/124 про розповсюдження державних лотерей від 01 січня 2015 року, з якого вбачається, що ОСОБА_1 взяла на себе зобов'язання здійснювати певні дії щодо розповсюдження лотерейних білетів. Докази, що ОСОБА_1 здійснює господарську діяльність та зареєстрована відповідно до закону як підприємець у матеріалах справи відсутні, а тому особа, відносно якої складено протокол про адміністративне правопорушення, відповідальність за яке передбачена ч.1 ст. 164 КУпАП, не є суб'єктом адміністративного правопорушення.

Таким чином, аналіз сукупності вказаних приписів закону та доказів у справі свідчить про відсутність події адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП.

Згідно ст. 247 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю, серед іншого, за відсутності події і складу адміністративного правопорушення.

На підставі викладеного, керуючись п. 1 ст. 247, п. 3 ч. 1 ст. 283, ч. 2 ст. 284 Кодексу України про адміністративні правопорушення, -

П О С Т А Н О В И В :

Провадження у справі про адміністративне правопорушення стосовно ОСОБА_1 - закрити на підставі п. 1 ст. 247 КУпАП в звязку із відсутністю події і складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164 КУпАП.

Лотерейні білети «мільйонер» в кількості 61 шт., «Супер золото» 115 шт., «10 перлин» 69 шт., «Великі гроші» 100 шт., «Королівська велич» 52 шт., «Рубіж» 74 шт., «Ювелірна» 42 шт., «Супер 7» 126 шт., «Щаслива 13» 132 шт., «Справжнє золото» 148 шт., «555» 54 шт., термінал SX 410 інв 104142 - повернути ОСОБА_1 за належністю.

Постанова може бути оскаржена або опротестована прокурором до апеляційного суду Житомирської області через Корольовський районний суд м.Житомира протягом 10 днів з дня її винесення.

Cуддя К. В. Шалота