Дата документу 13.12.2013
ПОСТАНОВА
13 грудня 2013 року Суддя Мелітопольського міськрайонного суду Запорізької області Купавська Н.М., розглянувши матеріали адміністративної справи, які надійшли від Державної фінансової інспекції в Запорізькій області відносно ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, працюючого начальником Управління комунального господарства Мелітопольської міської ради Запорізької області, що мешкає за адресою: АДРЕСА_1,
за ст.164-14 ч.1 Кодексу України про адміністративні правопорушення,
17 жовтня 2013 року при проведенні ревізії фінансово - господарської діяльності в Управлінні комунального господарства Мелітопольської міської ради Запорізької області (далі УКГ ММС ЗО) за період з 01.11.2010 року по 31.05.2013 року встановлено порушення начальником Управління комунального господарства Мелітопольської міської ради Запорізької області ОСОБА_1, який є головою комітету з конкурсних торгів УКГ ММР ЗО, законодавства в сфері державних закупівель, застосування процедур закупівлі з порушенням законодавства про здійснення закупівлі товарів, робіт і послуг за державні кошти, в тому числі: оформлення документації конкурсних торгів (кваліфікаційної документації) з порушенням законодавства про здійснення закупівлі товарів, робіт і послуг за державні кошти. Так, головою Комітету з конкурсних торгів (далі Комітет) ОСОБА_1 підписано протоколи засідання комітету з конкурсних торгів щодо рішення про затвердження документації конкурсних торгів від 04.04.2012 року №12 та 04.01.2012 року №1, від 14.12.2012 рокум №7, від 26.12.2012 року №9 та від 11.03.2013 року №22 з порушенням вимог ст. 3, ч. 3 ст.5, ч. 3 ст. 22 Закону України «Про здійснення державних закупівель» від 01.06.2010 № 2289-УІ зі змінами.
Так, пунктом 3 «Інша інформація» розділу V «Оцінка пропозицій конкурсних торгів та визначення переможця» ДКТ Замовника по вищезазначеним процедурам встановлено, що на Учасника-переможця торгів покладаються витрати за інформаційно-консультаційні послуги на користь третьої особи (консультанта), чим було порушено ст. 3, ч. 3 ст.5, ч. 3 ст. 22 Закону України «Про здійснення державних закупівель» від 01.06.2010 № 2289-УІ зі змінами.
У судовому засіданні ОСОБА_1 винним себе не визнав та пояснив, що він працює начальником Управління комунального господарства Мелітопольської міської ради Запорізької області та є головою комітету з конкурсних торгів УКГ ММР ЗО.
Для удосконалення проведення закупівель за бюджетні кошти, з метою економії коштів УКГ ММР ЗО було укладено договір на юридично-консультаційне обслуговування з питань проведення закупівель за бюджетні кошти з спеціалізованою організацією, яка здійснює свою діяльність в сфері державних закупівель, тобто з ТОВ «Український консультативно-правовий центр». Оскільки ст.194 ГК України передбачено, що виконання господарського зобовязання може бути покладено на третю особу, яка не є стороною в зобовязанні, тому Замовник конкурсних торгів визначається в документації конкурсних торгів, а витрати за інформаційно-консультаційні послуги оплачуються учасником переможцем торгів з власного прибутку, а не за рахунок бюджетних коштів.
Крім того, вважає, що документація конкурсних торгів жодних вимог дискримінаційного характеру не містить, торги недійсними не визнавалися, ні скарг, ні звернень за розясненнями щодо документації від учасників торгів не надходило. До критеріїв оцінки пропозиції з конкурсних торгів оплата на інформаційно- консультативні послуги не входить.
Вислухавши особу, що притягується до адміністративної відповідальності, дослідивши матеріали справи про адміністративне правопорушення, приходжу до висновку про необхідність закриття провадження у справі виходячи з наступного.
Відповідно до ст. 9 КУпАП адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.
Як випливає зі змісту ст.164-14 КУпАП адміністративна відповідальність за цією статтею можлива у випадку встановлення в діях особи умисної форми вини, що направлена на недотримання умов та порядку проведення тендерних процедур.
Так, абз.2 ч.2 ст.22 ЗУ «Про здійснення державних закупівель» передбачено, що документація конкурсних торгів може містить також іншу інформацію, відповідно до законодавства, яку Замовник вважає за потрібне до неї включити. Тому комітетом з конкурсних торгів УКГ ММР ЗО до пункту 3 «Інша інформація» розділу V «Оцінка пропозицій конкурсних торгів та визначення переможця» була включена інформація про покладення витрат на інформаційно-консультативні послуги за проведення конкурсних торгів на учасника - переможця.
Відповідно до ч.1 ст.23 ЗУ «Про здійснення державних закупівель» учасник, який отримав від замовника документацію, має право звернутися до замовника за розясненнями щодо документації конкурсних торгів.
Однак, ні скарг, ні звернень за розясненнями щодо документації від учасників торгів з зазначеного питання замовником не було отримано.
При поданні пропозиції конкурсних торгів учасники погоджувались оплатити юридичний супровід процедури закупівлі. До критеріїв оцінки пропозиції з конкурсних торгів, визначених в додатку 2 до документації конкурсних торгів, оплата на інформаційно- консультативні послуги не входить.
Оскільки оплата юридично-консультативних послуг повинна здійснюватися після проведення торгів, тому не враховується при здійсненні оцінки пропозицій конкурсних торгів і не впливає на визначення переможця, що не приводить до дискримінації по відношенню до учасників процедури закупівлі.
В протоколі про адміністративне правопорушення не зазначено, які саме встановлені обєктивні дані наявності переваг.
Інформація про покладення витрат на інформаційно-косультативні послуги на учасника переможця міститься в розділі V «Оцінка пропозицій конкурсних торгів та визначення переможця» в пункті 3 «Інша інформація» документації, а кваліфікаційні вимоги визначені в п.6 «Кваліфікаційні критерії до учасників» ІІІ розділу «Підготовка пропозицій конкурсних торгів». Документація конкурсних торгів, зокрема розділ «Кваліфікаційні вимоги», ніяких додаткових вимог, які ставлять учасників конкурсу в нерівне становище, не містить.
Законом України «Про засади запобігання та протидії дискримінації в Україні» від 06.09.2012 року дискримінація визначається як рішення, дії або бездіяльність, спрямовані на обмеження або привілеї стосовно особи та/або групи осіб за ознаками раси, кольору шкіри, політичних, релігійних та інших переконань, статі, віку, інвалідності, етнічного та соціального походження, сімейного та майнового стану, місця проживання, за мовними або іншими ознаками, якщо вони унеможливлюють визнання і реалізацію на рівних підставах прав і свобод людини та громадянина.
Поняття «дискримінація» в чинному законодавстві України відсутнє.
Згідно Типового закону ЮНСІТРАЛ „Про закупівлю товарів, (робіт) і послуг" (далі -Типовий закон), прийнятому на 27 сесії ЮНСІТРАЛ Комісією ООН з права міжнародної торгівлі (Відень, 30 травня 1997 року), якщо кваліфікаційна вимога не пов'язана із гарантуванням можливості виконати контракт вважається дискримінаційною, оскільки обмежує право на участь у держзакупівлях певних учасників, які можуть виконати даний контракт.
На думку суду „дискримінація" у сфері держзакупівель це різне ставлення замовника до учасників, що має метою чи наслідком обмеження, позбавлення передбачених законом прав, надання переваг на підставі ознак, які не мають раціонального обґрунтування або не є об'єктивно виправданими.
В даному випадку судом не встановлено об'єктивних даних наявності переваг на підставі ознак, які не мають раціонального обґрунтування або не є об'єктивно виправданими.
Враховуючи вищенаведене вважаю, що в діях ОСОБА_1. відсутній склад і подія правопорушення, передбаченого ст.164-14 ч.1 КУпАП, а тому необхідно закрити провадження у справі.
На підставі викладеного та керуючись ч. 1 ст. 164-14, ст. ст. 247, 283, 284 КУпАП, - суддя
Адміністративну справу у відношенні ОСОБА_1 про притягнення його до адміністративної відповідальності за ознаками правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164-14 КупАП, закрити у звязку з відсутністю складу адміністративного правопорушення.
На постанову може бути подана апеляційна скарга чи протест прокурора в апеляційний суд Запорізької області через Мелітопольський міськрайонний суд Запорізької області протягом десяти днів з дня винесення постанови.
Суддя Н.М. Купавська