Справа № 944/5845/22 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/811/152/24 Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 лютого 2024 року м. Львів

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Львівського апеляційного суду в складі:

Головуючого - судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

секретаря судового засідання ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_6 на вирок Яворівського районного суду Львівської області від 12 грудня 2023 року щодо

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженки с.Черчик Яворівського району Львівської області, неодруженої, такої, що має на утриманні семеро неповнолітніх дітей, з середньою освітою, непрацюючої, зареєстрованої та проживаючої за адресою: АДРЕСА_1 , раніше засудженої: в останнє вироком Яворівського районного суду Львівської області від 12.05.2021 за ч.2 ст.185, ч.1 ст.186 КК України до 2 років 2 місяці позбавлення волі з іспитовим строком на 1 рік, згідно ухвали Яворівського районного суду Львівської області від 14.06.2022 скасовано звільнення від відбування покарання з випробуванням та направлено для відбування призначеного покарання згідно вироку Яворівського районного суду Львівської області від 12.05.2021 в місця відбування покарання, обвинуваченої у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 190 КК України,

за участю прокурора ОСОБА_8

обвинуваченої ОСОБА_7

захисника обвинуваченої адвоката ОСОБА_9

ВСТАНОВИЛА:

оскарженим вироком ОСОБА_7 визнано винуватою у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.190, КК України, і призначено покарання у виді 1 (один) рік позбавлення волі.

На підставі частин 1, 4 статті 71 КК України за сукупністю вироків до призначеного покарання за цим вироком частково приєднано невідбуте ОСОБА_7 покарання за вироком Яворівського районного суду Львівської області від 12.05.2021 і остаточно призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 2 (два) роки 3 (три) місяці.

Початок строку відбуття покарання ОСОБА_7 ухвалено обчислювати з 19.04.2023 року.

Вирішено питання речових доказів та судових витрат.

Згідно з вироком суду, ОСОБА_7 будучи раніше судимою, останній раз 12 травня 2021 року Яворівським районним судом Львівської області за ч. 1 ст. 186, ч. 2 ст.185 КК України до 2 років 2 місяців позбавлення волі, на підставі ст.75 КК України звільнена від відбування покарання з встановленням іспитового строку тривалістю 1 рік, належних висновків не зробила, на шлях виправлення не стала та вчинила умисний корисливий злочин проти власності.

14 серпня 2022 року приблизно о 21 год 30 хв ОСОБА_7 перебуваючи у квартирі ОСОБА_10 , що за адресою: АДРЕСА_2 , маючи умисел на заволодіння чужим майном, шляхом зловживання довірою ОСОБА_10 попросила в останнього мобільний телефон марки «Ксіомі Редмі» модель «9А», під приводом використання функції «Ліхтарик», пообіцявши його повернути останньому. В подальшому, ОСОБА_7 заволодівши мобільним телефоном марки «Ксіомі Редмі» модель «9 А», ІМЕІ 1: НОМЕР_1 , ЕІ 2: НОМЕР_2 , вартістю 3833 грн, чохлом для мобільного телефону вартістю 88,33 грн, SІМ-карткою оператора мобільного зв`язку «Київстар» вартістю 35 гривень, SІМ -карткою оператора мобільного зв`язку «МТС», вартістю 45 гривень, карткою пам`яті типу місгоSD торговельної марки «SiliconPower» об`ємом пам`яті 4Gb вартістю 120 грн, залишила місце вчинення кримінального правопорушення, а викраденим розпорядилась на власний розсуд, чим спричинила ОСОБА_10 матеріальних збитків на суму 4121,33 гривень.

Не погоджуючись із оскарженим вироком суду, прокурор у кримінальному провадженні ОСОБА_6 подала апеляційну скаргу, у якій просить скасувати оскаржений вирок. Ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_7 визнати винною у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 190 КК України та призначити покарання у виді 1 (одного) року позбавлення волі. На підставі ч. 1 ст. 71 КК України до покарання, призначеного за цим вироком, частково приєднати невідбуту частину покарання за вироком Яворівського районного суду Львівської області від 12.05.2021 та остаточно визначити покарання у виді 2 (двох) років 3 (трьох) місяців позбавлення волі. Строк покарання ОСОБА_11 за цим вироком рахувати з моменту ухвалення вироку Яворівським районним судом Львівської області від 12.12.2023. Виключити із резолютивної частини вироку положення щодо обчислення початку строку відбування покарання ОСОБА_11 з 19.04.2023.

В мотивах своєї апеляційної скарги зазначає, що, не оспорюючи доведеності вини обвинуваченої та правильності кваліфікації її дій, вважає, що зазначене судове рішення суду першої інстанції є незаконним і таким, що підлягає скасуванню з підстав неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність в частині призначення покарання.

Суд першої інстанції безпідставно зарахував ОСОБА_11 в строк відбуття покарання строк покарання, фактично відбутого нею за вироком Яворівського районного суду Львівської області від 12.05.2021. Як встановлено, ОСОБА_7 була затримана 19.04.2023 на виконання ухвали Яворівського районного суду Львівської області від 14.06.2022, відповідно до якої ОСОБА_11 скасовано звільнення від відбування покарання з випробуванням та направлено для відбування призначеного згідно вироку Яворівського районного суду Львівської області від 12.05.2021 в місця відбування покарання. Положеннями ст. 71 КК України не передбачено можливості зарахування в строк відбуття покарання за новим вироком відбутого строку покарання за попереднім вироком, з яким призначається остаточне покарання за сукупністю вироків, а приєднується, повністю чи частково, лише покарання, невідбуте за попереднім вироком.

Заслухавши доповідь головуючого, думку прокурора на підтримку поданої апеляційної скарги, пояснення обвинуваченої ОСОБА_7 та її захисника, які заперечили проти апеляційних вимог, дослідивши матеріали кримінального провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає до задоволення частково, виходячи із наступного.

Відповідно до ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. При цьому, законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього Кодексу. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Колегія суддів вважає, що дані вимоги закону судом першої інстанції при ухваленні оскаржуваного вироку щодо ОСОБА_7 не дотримано в повному обсязі.

У відповідності до ч. 1 ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Відповідно до ч. 1 ст. 71 КК України, якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив нове кримінальне правопорушення, суд до покарання, призначеного за новим вироком, приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.

Згідно з п. 26 постанови Пленуму Верховного Суду України № 7 від 24.10.2003 «Про практику призначення судами кримінального покарання», за сукупністю вироків (ст. 71 КК України) маючи на увазі, що при визначенні покарання за правилами ст. 71 КК України до покарання за новим вироком повністю або частково приєднується невідбута частина покарання за попереднім вироком, суди повинні точно встановлювати невідбуту частину основного й додаткового покарань і зазначати їх вид та розмір у новому вироку. При вчиненні нового злочину особою, яка відбувала покарання у виді позбавлення волі, його невідбутою частиною треба вважати строк, який залишився на момент обрання запобіжного заходу у виді тримання під вартою за новий злочин, а якщо такий захід не обирався, - то строк, який залишився після постановлення останнього за часом вироку.

Положеннями ст. 71 КК України не передбачено можливості зарахування в строк відбуття покарання за новим вироком відбутого строку покарання за попереднім вироком, з яким призначається остаточне покарання за сукупністю вироків, а приєднується, повністю чи частково, лише покарання, невідбуте за попереднім вироком.

Як встановлено, ОСОБА_7 була затримана 19.04.2023 на виконання ухвали Яворівського районного суду Львівської області від 14.06.2022, відповідно до якої ОСОБА_11 скасовано звільнення від відбування покарання з випробуванням та направлено для відбування призначеного згідно вироку Яворівського районного суду Львівської області від 12.05.2021 в місця відбування покарання.

Колегія суддів погоджується із доводами прокурора про те, що суд першої інстанції безпідставно зарахував ОСОБА_11 в строк відбуття покарання строк покарання, фактично відбутого нею за вироком Яворівського районного суду Львівської області від 12.05.2021 року.

У відповідності вимог п. 4 ч. 1 ст. 408 КПК України, суд апеляційної інстанції змінює вирок у разі, якщо зміна вироку не погіршує становища обвинуваченого.

За таких умов, колегія суддів погоджується з доводами апеляційної скарги прокурора у кримінальному провадженні , однак вважає можливим змінити вирок суду першої інстанції, що початок строку відбування покарання Прийді Bірі Cтепанівні слід рахувати з 12.12.2023 р., що відповідно не погіршує становище обвинуваченої.

Виходячи з вищенаведеного, апеляційна скарга прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_6 підлягає задоволенню частково, а вирок Яворівського районного суду Львівської області від 12 грудня 2023 року щодо ОСОБА_7 за ч. 2 ст. 190 КК України зміні.

Керуючись ст.ст. 404, 405,407, 408, 419 КПК України, колегія суддів

ПОСТАНОВИЛА:

апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_6 задоволити частково.

Вирок Яворівського районного суду Львівської області від 12 грудня 2023 року щодо ОСОБА_7 за ч. 2 ст. 190 КК України змінити.

Вважати ОСОБА_7 засудженою за ч. 2 ст. 190 КК України до 1 (одного) року позбавлення волі.

На підставі ч. 1 ст. 71 КК України до покарання, призначеного за цим вироком, частково приєднати невідбуту частину покарання за вироком Яворівського районного суду Львівської області від 12.05.2021 та остаточно вважати засудженою до 2 (двох) років 3 (трьох) місяців позбавлення волі.

Початок строку відбування покарання Прийді Bірі Cтепанівні рахувати з 12.12.2023р.

У решті вирок суду залишити без змін.

Касаційна скарга на судове рішення може бути подана до Касаційного кримінального суду в складі Верховного Суду протягом трьох місяців з дня його проголошення, а особою, що перебуває під вартою - у той самий строк з дня отримання копії такого рішення..

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4