КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01 липня 2024 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3

за участю секретаря ОСОБА_4 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Києві кримінальне провадження заапеляційною скаргою прокурора Бориспільської окружної прокуратури міста Києва ОСОБА_5 на вирок Бориспільського міськрайонного суду Київської області від 07 грудня 2023 року щодо ОСОБА_6 , обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 185 КК України,

за участю сторін кримінального провадження:

прокурора ОСОБА_7 ,

обвинуваченого ОСОБА_6 ,

в с т а н о в и л а :

Вироком Бориспільського міськрайонного суду Київської області від 07 грудня 2023 року

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , та проживає за адресою: АДРЕСА_2 , раніше неодноразово судимого, останній раз 08 серпня 2023 року вироком Бориспільського міськрайонного суду Київської області за ч. 4 ст. 185 КК України, до покарання у виді позбавлення волі строком 5 років, на підставі ст. 75 КК України звільнений від відбування призначеного покарання у виді позбавлення волі з іспитовим строком 2 роки,

визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 185 КК України, та призначено покарання у виді 5 років 1 місяць позбавлення волі.

На підставі ч. 1 ст. 71 КК України частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Бориспільського міськрайонного суду Київської області від 08 серпня 2023 року, та, за сукупністю вироків, призначено ОСОБА_6 остаточне покарання у виді позбавлення волі строком 5 років 6 місяці.

Строк відбування покарання ОСОБА_6 рахувати з моменту його фактичного затримання, з 13 серпня 2023 року (ухвала Бориспільського міськрайонного суду Київської області, справа № 359/9049/23), зарахувавши в строк відбування покарання строк тримання його під вартою під час судового розгляду, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день тримання під вартою

Згідно з вироком суду ОСОБА_6 вчинив крадіжки за таких обставин.

Так, 09 серпня 2023 року близько 19 год. 00 хв. ОСОБА_6 перебував у торгівельній залі магазину «Фора» 357, розташованої по вулиці Київський Шлях, 14/Ж, у місті Борисполі Київської області, де таємно викрав продукти харчування на загальну суму 331 грн. 22 коп. та розпорядився викраденим товаром на власний розсуд.

10 серпня 2023 року близько 20 годинні 40 хвилин ОСОБА_6 перебував у торгівельній залі магазину «Фора» 323, розташованої по вулиці Головатого буд. 30, у місті Борисполі Київської області , де таємно викрав продукти харчування на загальну суму 397 гривень 83 копійки та розпорядився викраденим товаром на власний розсуд.

В апеляційній скарзі прокурор Бориспільської окружної прокуратури міста Києва ОСОБА_5 просить вирок Бориспільського міськрайонного суду Київської області від 07 грудня 2023 року щодо ОСОБА_6 скасувати, ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_6 призначити покарання за ч. 4 ст. 185 КК України у виді 5 років 1 місяця позбавлення волі.

На підставі ч. 1 ст. 71 КК України, до покарання призначеного цим вироком, частково приєднати невідбуту частину покарання за вироком Бориспільським міськрайонним судом Київської області від 08 серпня 2023 року, призначивши обвинуваченому остаточне покарання у виді 5 років 6 місяців позбавлення волі.

Строк відбування покарання ОСОБА_6 рахувати з 13 вересня 2023 року.

В решті вирок суду залишити без змін.

В апеляції прокурор вказує на неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, яке полягає у тому, що призначаючи ОСОБА_6 покарання суд невірно визначив початок строку відбування покарання.

Так, суд постановив початок строку відбування покарання обраховувати з 13 серпня 2023 року, проте фактичною датою затримання ОСОБА_6 є 13 вересня 2023 року та ухвалою слідчого судді Бориспільського міськрайонного суду Київської області від 13 вересня 2023 року підозрюваному ОСОБА_6 обрано запобіжний захід у виді тримання під вартою, після чого обвинуваченого було тимчасово залишено в Державній установі «Київський слідчий ізолятор» до закінчення судового розгляду у цьому провадженні.

Заслухавши доповідь судді, пояснення прокурора, який підтримав апеляційну скаргу, пояснення обвинуваченого, який не заперечував проти задоволення апеляційної скарги, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає до задоволення частково, виходячи з таких підстав.

В апеляції прокурора зазначено, що прокурором не заперечуються висновки, викладені у вироку суду, щодо доведеності винуватості ОСОБА_6 та правильності кваліфікації його дій за ч. 4 ст. 184 КК України.

В апеляційній скарзі прокурора також фактично не заперечуються висновки суду щодо виду та розміру покарання, призначеного ОСОБА_6 , оскільки прокурор після скасування вироку в частині покарання просить суд апеляційної інстанції призначити обвинуваченому таке ж покарання, як призначив суд першої інстанції.

Отже, вироку суду першої інстанції не підлягає до скасування в частині призначення покарання.

Доводи прокурора про неправильне обрахування початку строку покарання є слушними.

Оскаржуваним вироком строк відбування покарання ОСОБА_6 постановлено рахувати з моменту його фактичного затримання з 13 серпня 2023 року, проте матеріали провадження не містять даних про фактичне затримання обвинуваченого цього числа.

Згідно з даними реєстру матеріалів досудового розслідування у цьому кримінальному провадженні підозрюваному ОСОБА_8 ухвалою слідчого судді Бориспільського міськрайонного суду Київської області від 13 вересня 2023 року обрано запобіжний захід у виді тримання під вартою, строк дії якого протягом розгляду провадження судом продовжувався до вступу вироку в законну силу.

В ухвалі слідчого судді Бориспільського міськрайонного суду Київської області від 13 вересня 2023 року про обрання ОСОБА_6 запобіжного заходу у виді тримання під вартою постановлено взяти підозрюваного під варту у залі суду.

Отже у цьому провадженні ОСОБА_6 був фактично затриманий 13 вересня 2023 року і з цієї дати необхідно було обраховувати початок строку відбування покарання, проте суд помилково вказав 13 серпня 2023 року.

В апеляційній скарзі прокурор просив скасувати вирок Бориспільського міськрайонного суду Київської області від 07 грудня 2023 року щодо ОСОБА_6 в частині призначення покарання та поставити новий вирок, яким просив призначити таке ж покарання, як призначив суд першої інстанції, а також змінити дату початку строку відбування покарання.

Як було зазначено в цій ухвалі, оскільки прокурор не просить застосувати щодо ОСОБА_6 більш суворе покарання, то підстав для скасування вироку в частині призначення покарання та постановлення апеляційним судом нового вироку немає.

Також в апеляції прокурора не ставляться питання про необхідність застосування щодо ОСОБА_6 закону про більш тяжке кримінальне правопорушення чи збільшення обсягу обвинувачення, скасування необґрунтованого виправдувального вироку суду першої інстанції та неправильне звільнення обвинуваченого від відбування покарання.

Отже, у цьому випадку немає підстав, передбачених ч. 1 ст. 420 КПК України, для скасування вироку суду першої інстанції та постановлення свого вироку апеляційним судом.

Виправлення помилки у вироку суду першої інстанції щодо початку обчислення строку відбування покарання не потребує постановлення вироку судом апеляційної інстанції, оскільки уточнення початку строку відбування покарання згідно з вимогами кримінального процесуального закону може мати місце шляхом виправлення описки у разі, коли б суд чи інші учасники розгляду виявили б таку помилку та подали відповідну заяву, або шляхом постановлення відповідної ухвали в процесі виконання вироку (ст. ст. 537, 539 КПК України).

Проте, за наявності апеляційної скарги прокурора з вказівкою на помилку у початку строку відбування покарання, суд апеляційної інстанції може виправити таку помилку шляхом постановлення відповідної ухвали про зміну вироку суду першої інстанції.

Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 418 КПК України, колегія суддів, -

у х в а л и л а :

Апеляційну скаргу прокурора Бориспільської окружної прокуратури міста Києва ОСОБА_5 задовольнити частково.

Вирок Бориспільського міськрайонного суду Київської області від 07 грудня 2023 року щодо ОСОБА_6 , обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 185 КК України, змінити в частині обрахування строку відбування покарання.

Початок строку відбування покарання рахувати з 13 вересня 2023 року.

В решті вирок залишити без змін.

Ухвала суду апеляційної інстанції може бути оскаржена до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3

Справа № 359/9428/23

Провадження № 11-кп/824/2700/2024

Головуючий у першій інстанції ОСОБА_9

Доповідач ОСОБА_1