КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 11-кп/824/3185/2024 Головуючий у 1-ій інстанції: ОСОБА_1
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24 квітня 2024 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду в складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю секретаря ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

розглянула у відкритому судовому засіданні матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою прокурора на вирок Шевченківського районного суду міста Києва від 13 грудня 2023 року щодо обвинуваченого ОСОБА_7 у кримінальному провадженні №0000296 від 01.09.2023 року,-

ВСТАНОВИЛА:

Вироком Шевченківського районного суду міста Києва від 13 грудня 2023 року

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, який народився в с. Козин Київської області, з середньою освітою, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , на даний час знаходиться під арештом в ДУ «Київський СІЗО», раніше судимий: вироком Дарницького районного суду міста Києва від 04.05.2022 за ч. 1 ст. 309 КК України - штраф у сумі 17000 гривень. 15.05.2023 року несплачену суму штрафу замінено на кримінальне покарання у виді громадських робіт строком на 240 годин, відповідно до ст. 53, 56 КК України, ст. 26 КВК України,

визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України та призначити йому покарання у виді арешту строком на 3 (три) місяці.

У відповідності до вимог ст. 72 КК України ОСОБА_7 приєднаноневідбуте покарання за вироком від 04.05.2022 Дарницького районного суду міста Києва у виді громадських робіт строком на 240 (двісті сорок) годин громадських робіт, яке відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 72 КК України відповідає30 (тридцяти) дням арешту.

На підставі ч. 1 ст. 71 КК України до призначеного покарання частково приєднаноневідбуту частину покарання за вироком Дарницького районного суду міста Києва від 04.05.2022 року у виді 30 (тридцяти) днів арешту та остаточно призначити покарання у виді 3 (трьох) місяців 10 (десяти) днів арешту.

Судом визнано доведеним, що 01.09.2023 близько 17 год. 50 хв. ОСОБА_7 перебуваючи в Шевченківському районі міста Києва, а саме на Севастопольській площі, на землі, побачив та підібрав пакет із прозорого полімерного матеріалу з пазовим замком, при візуальному огляді вмісту якого виявив, що всередині знаходиться порошкоподібна речовина білого кольору, а саме психотропна речовина - метамфетамін. У цей час, у ОСОБА_7 виник злочинний умисел, направлений на незаконне придбання та зберігання психотропної речовини -метамфетаміну, для особистого вживання без мети збуту.

Діючи умисно, з метою реалізації свого злочинного умислу, направленого на незаконне придбання та зберігання психотропної речовини - метамфетаміну, ОСОБА_7 вказаний пакет із прозорого полімерного матеріалу з пазовим замком із вмістом порошкоподібної речовини білого кольору, помістив до шкарпетки, яка була одягнена на його праву ногу, тим самим незаконно придбав та розпочав незаконно зберігати при собі для особистого вживання, без мети збуту.

Продовжуючи свої злочинні дії, 01.09.2023 ОСОБА_7 , незаконно зберігаючи при собі психотропну речовину - метамфетамін, пішки попрямував на вхід до станції метро «Шулявська» КП «Київський метрополітен» у м. Києві, де того ж дня, приблизно о 18 год. 30 хв. перебуваючи у вестибюлі зазначеної станції метро і був зупинений працівником поліції та на запитання щодо наявності при собі речей та предметів, обіг яких обмежений або заборонений законом, повідомив, що в шкарпетці, яка одягнена на правій нозі, міститься психотропна речовина, яку він придбав за вищевикладених обставин та зберігав при собі для особистого вживання, без мети збуту.

Після того, ОСОБА_7 був запрошений до кімнати поліції, де останнього було затримано, згідно ст. 298-2 КПК України протоколом затримання особи, підозрюваного у вчинені кримінального проступку. В ході особистого обшуку ОСОБА_7 та в присутності двох понятих із шкарпетки, яка одягнена на правій нозі, вилучено пакет із прозорого полімерного матеріалу з пазовим замком із вмістом порошкоподібної речовини білого кольору, а саме психотропної речовини - метамфетамін.

Не погодившись з вироком суду першої інстанції, прокурор ОСОБА_8 подав апеляційну скаргу зі змінами, в якій просить: вирок Шевченківського районного суду міста Києва від 13 грудня 2023 року змінити, вважати ОСОБА_7 винуватим у вчиненні кримінального проступку, передбаченого ч.1 ст. 309 КК України, а саме: незаконному придбанні та зберіганні психотропної речовини без мети збуту. Вважати ОСОБА_7 засудженим за ч. 1 ст.309 КК України до покарання у виді штрафу в розмірі 1000 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 17000 грн. На підставі ч. 1 ст. 71, 72 КК України шляхом приєднання невідбутої частини покарання за вироком Дарницького районного суду міста Києва від 04.05.2022, та остаточне покарання призначити у виді штрафу в розмірі 1000 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 17000 грн., та 240 (двісті сорок) годин громадських робіт, які виконувати самостійно.

Свої дводи апеллянт обгрунтовує тим, що вирок в частині призначеного ОСОБА_7 покарання за ч. 1 ст. 309 КК України у виді 6 місяців арешту є незконним та підлягає зміні, оскільки з санкції ч. 1 ст.309 КК України виключено такий вид покарання, як арешт.

У судове засідання обвинувачений ОСОБА_7 , повідомлений належним чином про дату, час і місце апеляційного розгляду, не з`явився та не повідомив суд про причини свого неприбуття; заяв та клопотань від нього не надходило. Згідно з вимогами КПК України участь обвинуваченого у даному випадку не є обов`язковою, а тому колегія суддів відповідно ч. 4 ст. 405 КПК України вважає за можливе провести апеляційний розгляд у відсутність обвинуваченого.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, перевіривши матеріали провадження та дводи апеляційної скарги, колегія суддів уважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню з наступних підстав.

Згідно ч. 1 ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Висновки суду про доведенність винуватості ОСОБА_9 у вчиненні кримінального проступку, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України, та призначене судом покарання в апеляійній скарзі прокурором не оскаржується, а тому вирок в цій частині в апеляційному порядку не переглядається.

Відповідно до ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього кодексу.

Доводи прокурора про неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність заслуговують на увагу.

Законом України № 3342-IX від 23.08.2023 «Про внесення змін до Кримінального, Кримінального процесуального кодексів України та інших законодавчих актів України щодо удосконалення видів кримінальних покарань» внесено зміни до Кримінального Кодексу України, відповідно до яких за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст.309 КК України призначається покарання у виді штрафу від однієї тисячі до трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або виправні роботи на строк до двох років, або пробаційний нагляд на строк до п?яти років, або обмеження волі на той самий строк.

Таким чином, із санкції ч. 1 ст.309 КК України виключено такий вид покарання, як арешт.

Відповідно до ч. 1 ст. 5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує кримінальну протиправність діяння, пом?якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.

3 огляду на викладене, вирок в частині призначеного ОСОБА_7 покарання за ч. 1 ст.309 КК України у виді 6 місяців арешту є незаконним та підлягає зміні.

Відповідно до загальних засад призначення покарання, визначених у ст. 65 КК України, суд призначає покарання у межах, установлених у санкції статті (санкції частини статті) Особливої частини цього Кодексу, що передбачає відповідальність за вчинене кримінальне правопорушення за винятком випадків, передбачених частиною другою статті 53 цього Кодексу; відповідно до положень Загальної частини цього Кодексу; враховуючи ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, особу винного та обставини, що пом`якшують та обтяжують покарання.

Згідно з положеннями статей 50, 65 КК України особі, яка вчинила кримінальне правопорушення, має бути призначено покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та попередження нових кримінальних правопорушень.

На переконання колегії суддів, інший вид реального покарання, передбачений ч. 1 ст. 309 КК України, зокрема штраф буде необхідним й достатнім для виправлення та попередження вчинення ОСОБА_7 нових кримінальних правопорушень.

У зв?язку із викладеним колегія суддів вважає, що вирок суду першої інстанції щодо ОСОБА_7 підлягає зміні у зв?язку із неправильним застосуванням вимог закону України про кримінальну відповідальність.

Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 409 КПК України підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 413 КПК України неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, що тягне за собою скасування

За таких обставин, за наслідками апеляційного розгляду, колегія суддів уважає за необхідне апеляційну скаргу прокурора задовольнити; вирок змінити в частині призначеного покарання у зв`язку із неправильним застосуванням закону про кримінальну відповідальність.

Керуючись ст. 376, ст. 404, 405, 407, 418 КПК України, колегія суддів,

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу прокурора задовольнити.

Вирок Шевченківського районного суду міста Києва від 13 грудня 2023 року змінити.

Призначити ОСОБА_7 за ч.1 ст. 309 КК України покарання у виді штрафу в розмірі 1000 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 17000 грн.

На підставі ч. 1 ст. 71, 72 КК України шляхом приєднання невідбутої частини покарання за вироком Дарницького районного суду міста Києва від 04.05.2022, остаточне покарання призначити у виді штрафу в розмірі 1000 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 17000 грн., та 240 (двісті сорок) годин громадських робіт, яке виконувати самостійно.

В іншій частині вирок щодо ОСОБА_7 залишити без зміни.

Ухвала Київського апеляційного суду набирає законної сили з моменту його проголошення та може бути оскаржений в касаційному порядку до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня його проголошення.

Судді: ______________ ______________ ___________________

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4