Справа № 943/574/23 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/811/724/23 Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 вересня 2023 року Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Львівського апеляційного суду в складі:

головуючого-судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду у м. Львові у режимі відео конференції кримінальне провадження № 943/574/23 про обвинувачення

ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Добросілля Цюрупінського району Херсонської області, який зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , та проживає за адресою: АДРЕСА_2 ,

за ч. 1 ст. 263, ч. 1 ст. 309 КК України,

з участю секретаря ОСОБА_6 ,

прокурора ОСОБА_7 ,

обвинуваченого ОСОБА_5 ,

за апеляційною скаргою заступника керівника Львівської обласної прокуратури ОСОБА_8 на вирок Буського районного суду Львівської області від 01 червня 2023 року,

в с т а н о в и л а :

Вироком Буського районного суду Львівської області від 01 червня 2023 року ОСОБА_5 визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених за ч. 1 ст.263, ч. 1 ст.309 КК України та йому призначено покарання: за ч. 1 ст. 263 КК України - 3 роки позбавлення волі; за ч. 1 ст. 309 КК України - 1 рік обмеження волі.

На підставі ч. 1 ст. 70 КК України, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, призначено ОСОБА_5 покарання у виді 3 років позбавлення волі.

Згідно з ст. 71 КК України до покарання за новим вироком, частково приєднано невідбуту частину покарання за попереднім вироком Буського районного суду, Львівської області від 24 лютого 2023 року та призначено ОСОБА_5 остаточне покарання у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі.

Термін відбуття покарання визначено рахувати з часу звернення до виконання вироку Буського районного суду Львівської області від 24 лютого 2023 року.

Запобіжний захід залишено попередній - тримання під вартою.

Вирішено питання щодо речових доказів та процесуальних витрат у справі.

Згідно з вироком суду, ОСОБА_5 визнаний винним у тому, що він маючи умисел на незаконне придбання, зберігання бойових припасів, без передбаченого законом дозволу, діючи з прямим умислом в першій декаді лютого 2023 року знаходячись біля сміттєвих контейнерів розташованих поблизу дороги по АДРЕСА_3 , придбав, а саме знайшов різнокаліберні патрони, які відповідно до висновку експерта є бойовими припасами, а саме: сорок чотири гвинтівочних патрони калібру 7,62мм (7,62?54R) до гвинтівки Мосіна, які є боєприпасами до бойової (військової) нарізної вогнепальної зброї, придатні до стрільби; гвинтівкові спортивно-мисливські патрони кільцевого запалювання калібру 5,6мм в кількості 45 шт., які є боєприпасами, що призначені для стрільби з спортивної та мисливської нарізної зброї калібру 5,6мм, придатні до стрільби; дев`ять револьверних патронів калібру 7,62?26 SR C, які є боєприпасами, що призначені для стрільби із спортивної, нарізної, вогнепальної зброї, системи «Наган» калібру 7,62мм., придатні для стрільби; шість патронів калібру 7,62х39мм., які є боєприпасами до бойової нарізної вогнепальної зброї, призначені для стрільби з бойової нарізної вогнепальної зброї калібру 7,62мм - автоматів/кулеметів Калашникова калібру 7,62мм, карабінів СКС, придатні для стрільби; сім патронів калібру 5,45?39мм до автомата системи Калашникова АК-74 та його модифікацій АКС-74 і ручних кулеметів РПК-74, які є боєприпасами до військової вогнепальної нарізної зброї, придатні до стрільби, таким чином здійснив їх незаконне придбання.

Після чого, ОСОБА_9 , маючи умисел на незаконне зберігання вказаних бойових припасів, зберігав їх на території господарства за адресою АДРЕСА_2 , де тимчасово проживає.

03 березня 2023 року в період часу з 17.35 годин по 18.34 годин працівниками поліції під час огляду місця події на узбіччі дороги по АДРЕСА_1 , у ОСОБА_5 , було виявлено та вилучено вищезазначені бойові припаси, які він незаконно перевозив на дитячому візку у поліетиленовому пакеті, чим здійснив незаконне носіння бойових припасів.

Крім цього, ОСОБА_5 в порушення порядку, встановленого ч.2 ст.7, ч.2 ст.27 ЗК «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори», з метою незаконного придбання та зберігання наркотичних засобів, достовірно усвідомлюючи протиправність своїх дій, знаючи про заборону вільного обігу наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів, першій декаді лютого 2023 року, знаходячись біля сміттєвих контейнерів розташованих поблизу дороги по АДРЕСА_3 , знайшов, тим самим незаконно придбав, поліетиленовий пакет та пачку з під сигарет марки «Winston» із подрібненими наркотиковмісними рослинами, а саме рослинами роду коноплі, які в подальшому переніс на територію господарства за адресою АДРЕСА_2 , де тимчасово проживає та незаконно зберігав, без мети збуту, з метою власного споживання.

03 березня 2023 р. в період часу 17. 35 год. по 18.34 год., під час проведення огляду місця події на узбіччі дороги по АДРЕСА_1 у ОСОБА_10 виявлено та вилучено незаконно придбані наркотичні засоби, зокрема:

- подрібнену речовину рослинного походження зеленого кольору, що знаходиться в пачці з під сигарет, яка відповідно до висновку експерта, містить тетрагідроканнабінол і є канабісом, який згідно таблиці І (Списку №1) переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого Постановою КМУ №770 від 06.05.2000р. «Про затвердження переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів» відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено. Маса канабісу в перерахунку на висушену речовину становить 8,93 грам;

- подрібнену речовину рослинного походження темно-зеленого кольору, що знаходиться в полімерному пакеті, які відповідно до висновку експерта містить тетрагідроканнабінол і є канабісом, який згідно таблиці І (Списку №1) переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого Постановою КМУ №770 від 06.05.2000р. «Про затвердження переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів» відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено. Маса канабісу в перерахунку на висушену речовину становить 13.47 грам.

Загальна маса вилученого канабісу в перерахунку на висушену речовину становить 22.40грам.

Не погоджуючись із даним вироком заступник керівника Львівської обласної прокуратури ОСОБА_8 подав апеляційну скаргу, у якій просить вирок суду щодо ОСОБА_5 скасувати в частині призначеного покарання та ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_5 визнати винним за ч. 1 ст. 263, ч. 1 ст. 309 КК України та призначити йому покарання: за ч. 1 ст. 263 КК України - 3 роки позбавлення волі; за ч. 1 ст. 309 КК України - 1 рік обмеження волі. На підставі ч. 1 ст. 70 КК України, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, призначити ОСОБА_5 покарання у виді 3 років позбавлення волі. Згідно з ст. 71 КК України до покарання за цим вироком, частково приєднати невідбуту частину покарання за попереднім вироком Буського районного суду, Львівської області від 24 лютого 2023 року та призначити ОСОБА_5 остаточне покарання у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі.

Виключити з резолютивної частини вироку покликання на визначення терміну відбуття покарання з часу звернення до виконання вироку Буського районного суду Львівської області від 24 лютого 2023 року.

В обґрунтування апеляційних вимог прокурор покликається на те, що положеннями ст.. 71 КК України не передбачено можливості зарахування у строк відбуття покарання за новим вироком відбутого строку за попереднім вирком, з яким призначається остаточне покарання за сукупністю вироків, а приєднується, повністю чи частково, лише покарання, невідбуте за попереднім вироком.

У зв`язку з цим апелянт вважає, що суд безпідставно зарахував ОСОБА_5 в строк відбуття покарання строк покарання, фактично відбутого ним за вироком Буського районного суду Львівської області від 24.02.2023. Звертає увагу, що вирок Буського районного суду Львівської області щодо ОСОБА_5 звернуто до виконання 04.04.2023.

Прокурор у суді апеляційної інстанції вимоги апеляційної скарги підтримав частково, просив вирок суду першої інстанції змінити та виключити з резолютивної частини покликання на визначення терміну відбуття покарання з часу звернення до виконання вироку Буського районного суду Львівської області від 24 лютого 2023 року.

Обвинувачений ОСОБА_5 щодо апеляційної скарги прокурора поклався на розсуд суду.

Захисник ОСОБА_11 , будучи належним чином повідомленим про дату, час та місце судового розгляду у судове засідання не прибув. У телефонному режимі заявив клопотання про розгляд апеляційної скарги без його участі. При цьому обвинувачений ОСОБА_5 не заперечував проти розгляду апеляційної скарги прокурора у відсутності його захисника.

Заслухавши доповідь судді, пояснення прокурора ОСОБА_7 , який просив вирок суду змінити, думку обвинуваченого ОСОБА_5 , обговоривши наведені в апеляційній скарзі доводи й дослідивши матеріали кримінального провадження, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу прокурора слід залишити без задоволення з таких підстав.

Апеляційний суд переглядає судове рішення в межах апеляційної скарги на підставі ч. 1 ст. 404 КПК України.

Доведеність вини та кваліфікація дій обвинуваченого ОСОБА_5 за ч. 1 ст. 263, ч. 1 ст. 309 КК України в апеляційній скарзі прокурора не оспорюються, а відтак апеляційним судом не перевіряються.

Відповідно до ч. 1 ст. 71 КК України, якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив новий злочин, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.

Отже, ухвалюючи вирок суд повинен обчислювати невідбуту частину покарання за попереднім вироком щоб між тим врахувати положення ч. 4 ст. 71 КК України, згідно з якими остаточне покарання за сукупністю вироків, крім випадків коли воно визначається шляхом поглинання одного покарання іншим, призначеним у максимальному розмірі, має бути більшим від покарання, призначеним за нове кримінальне правопорушення, а також від невідбутої частини покарання за попереднім вироком.

Вказані вимоги закону судом першої інстанції дотримані в повній мірі.

Так з матеріалів кримінального провадження вбчається, що ОСОБА_5 раніше засуджений вироком Буського районного суду Львівської області від 24 лютого 2023 року до покарання у виді 3 років позбавлення волі.

Застосовуючи положення ст. 71 КК України місцевий суд визначив ОСОБА_5 остаточне покарання у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі, частково приєднавши невідбуту частину покарання за попереднім вироком.

При цьому, судом першої інстанції враховано, що на виконання вироку Буського районного суду Львівської області ОСОБА_5 було затримано та поміщено під варту 04 квітня 2023 року, а відтак суд дійшов правильного висновку, що саме з цього моменту слід відраховувати початок строку відбування ОСОБА_5 покарання, призначеного за сукупністю вироків на підставі ст. 71 КК України.

На думку колегії суддів, апеляційна скарга не містять правових підстав для зміни вироку, й колегія суддів визнає її необґрунтованою.

Вирок суду ухвалений з дотриманням вимог глави 29 КПК України, є законним, обґрунтованим та вмотивованим, і підстав для його зміни чи скасування немає.

Разом з тим апеляційний суд вважає за необхідне уточнити резолютивну частину вироку в частині початку строку відбуття покарання.

У резолютивній частині вироку суд першої інстанції вказав, що початком терміну відбування ОСОБА_5 покарання рахується час звернення до виконання вироку Буського районного суду Львівської області від 24 лютого 2023 року.

Відповідно до долученої до матеріалів кримінального провадження інформації ВП № 2 Золочівського РВП ГУ НП у Львівській області обвинувачений ОСОБА_5 04 квітня 2023 року на виконання вироку Буського районного суду Львівської області від 24 лютого 2023 року був затриманий та доставлений до ДУ «Львівська установа виконання покарань (№19)».

З наведеного вбачається, що початком виконання вироку Буського районного суду Львівської області від 24 лютого 2023 року є 04 квітня 2023 року, у зв`язку з чим до резолютивної частини вироку Буського районного суду Львівської області від 01 червня 2023 року слід внести відповідне уточнення.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а :

Вирок Буського районного суду Львівської області від 01 червня 2023 року щодо ОСОБА_5 залишити без змін, а апеляційну скаргу заступника керівника Львівської обласної прокуратури ОСОБА_8 - без задоволення.

Уточнити резолютивну частину вироку в частині початку строку відбуття покарання. Початком строку відбуття ОСОБА_5 покарання визначити 04 квітня 2023 року.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку до Касаційного кримінального суду у складі Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії ухвали.

С у д д і :

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4