Номер провадження: 11-кп/813/2259/23
Справа № 504/1763/23
Головуючий у першій інстанції ОСОБА_1
ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29.09.2023 року м. Одеса

Одеський апеляційний суд у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю: секретаря с/з ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні заяви суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 та ОСОБА_4 про самовідвід від розгляду провадження за апеляційною скаргою захисника ОСОБА_6 на вирок Комінтернівського районного суду Одеської області від 15 серпня 2023 року у кримінальному провадженні, внесеному до ЄРДР за №0000162 від 25 квітня 2023 року відносно ОСОБА_7 , -

ВСТАНОВИВ:

Автоматизованою системою документообігу Одеського апеляційного суду в провадження судді-доповідача ОСОБА_2 , суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 було розподілено судове провадження №11-кп/813/2259/23 за апеляційною скаргою захисника ОСОБА_6 на вирок Комінтернівського районного суду Одеської області від 15 серпня 2023 року у кримінальному провадженні, внесеному до ЄРДР за №0000162 від 25 квітня 2023 року відносно ОСОБА_7 .

Вказаним вироком ОСОБА_7 визнаний винуватим у вчиненні злочину, передбаченого ч.2 ст.114-2 КК України та йому призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років.

Судді ОСОБА_2 , ОСОБА_3 та ОСОБА_4 подали заяви про самовідвід від розгляду вказаного кримінального провадження.

Свої заяви мотивували тим, що кримінальне провадження №0000162 було виділено в окреме провадження з матеріалів досудового розслідування кримінального провадження за №0000272, в якому вказані судді приймали участь під час досудового розслідування.

Крім того, суддя ОСОБА_2 зазначив про те, що до складу групи прокурорів у кримінальному провадженні №0000162 входила прокурор ОСОБА_8 , яка є його колишньою дружиною.

Учасники кримінального провадження в судове засідання апеляційного суду не з`явились.

Перевіривши доводи заяв суддів про самовідвід апеляційний суд дійшов висновку про таке.

Відповідно до ст.15 Кодексу суддівської етики, неупереджений розгляд справ є основним обов`язком судді.

Статтею 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод (далі - Конвенція) передбачено, що кожен має право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим законом, який вирішить спір щодо його прав та обов`язків цивільного характеру або встановить обґрунтованість будь-якого висунутого проти нього кримінального обвинувачення.

Положення Конвенції щодо права особи на справедливий суд знайшли відображення у ст.21 КПК, згідно з якою кожному гарантується право на справедливий розгляд та вирішення справи в розумні строки незалежним і неупередженим судом, створеним на підставі закону.

Відповідно до усталеної практики Європейського суду з прав людини, безсторонність (неупередженість) суду в сенсі пункту 1 статті 6 Конвенції має визначатися згідно з (i) суб`єктивним критерієм, врахувавши особисті переконання та поведінку конкретного судді, тобто чи мав суддя особисту упередженість або чи був він об`єктивним у цій справі, та (ii) об`єктивним критерієм, іншими словами, шляхом встановлення того, чи забезпечував сам суд та, серед інших аспектів, його склад, достатні гарантії для того, щоб виключити будь-який обґрунтований сумнів у його безсторонності (рішення у справах: «Фей проти Австрії», «Ветштайн проти Швейцарії»).

Проте, між суб`єктивною та об`єктивною безсторонністю не існує беззаперечного розмежування, оскільки поведінка судді не тільки може викликати об`єктивні побоювання щодо його безсторонності з точки зору стороннього спостерігача (об`єктивний критерій), а також може бути пов`язана з питанням його або її особистих переконань (суб`єктивний критерій) (рішення у справі «Кіпріану проти Кіпру»).

У деяких випадках, коли докази для спростування презумпції суб`єктивної безсторонності судді отримати складно, додаткову гарантію надасть вимога об`єктивної безсторонності (рішення у справі «Пуллар проти Сполученого Королівства»). У цьому відношенні навіть вигляд має певну важливість - іншими словами, «має не лише здійснюватися правосуддя - ще має бути видно, що воно здійснюється». Адже йдеться про довіру, яку в демократичному суспільстві суди повинні вселяти у громадськість (рішення у справі «Де Куббер проти Бельгії»).

Європейський суд з прав людини зазначає у рішеннях «Делкурт проти Бельгії», «Пєрсак проти Бельгії» і «Де Куббер проти Бельгії», що будь-який суддя, стосовно неупередженості якого є обґрунтований сумнів, повинен заявити самовідвід.

Статтею 75 КПК України визначений виключний перелік обставин, що виключає участь судді в кримінальному провадженні.

Пунктом 4 ч.1 вказаної норми права регламентовано, що суддя не може брати участь у кримінальному провадженні за наявності інших обставин, які викликають сумнів у його неупередженості.

Крім того відповідно до ч.1 ст.76 КПК України суддя, який брав участь у кримінальному провадженні під час досудового розслідування, не має права брати участі у цьому ж провадженні в суді першої, апеляційної і касаційної інстанцій, при перегляді судових рішень Верховним Судом України або за нововиявленими обставинами.

Апеляційним судом встановлено, що кримінальне провадження №0000162 від 25 квітня 2023 року за обвинуваченням ОСОБА_7 було виділено в окреме провадження з матеріалів досудового розслідування кримінального провадження за №0000272, в якому судді ОСОБА_2 , ОСОБА_3 та ОСОБА_4 приймали участь під час досудового розслідування.

Так, ухвалою Одеського апеляційного суду від 13 березня 2023 року у складі колегії суддів ОСОБА_9 , ОСОБА_4 , ОСОБА_2 була частково задоволена апеляційна скарга представника ОСОБА_10 в інтересах власника майна ОСОБА_11 , скасована ухвала слідчого судді Приморського райсуду м.Одеси від 14.07.2022, якою в межах к/п №0000272 від 27.02.2022 накладено арешт на майно, перелік якого міститься в резолютивній частині ухвали, вилучене 20.09.2022 в ході проведення обшуку за місцем фактичного проживання гр. ОСОБА_11 , за адресою: АДРЕСА_1 та постановлена нова ухвала, якою призначений новий розгляд клопотання прокурора про арешт майна. (11-сс/813/418/23).

Крім того, безпосередньо у кримінальному провадженні №0000162 відносно ОСОБА_7 до складу групи прокурорів входила прокурор відділу Одеської обласної прокуратури ОСОБА_8 . Вказана інформація міститься у витягу з ЄРДР (том 1, а.к.п.30).

Прокурор ОСОБА_8 є колишньою дружиною судді ОСОБА_2 та на теперішній час проживає з його малолітньою донькою ОСОБА_12 , з якою суддя підтримує родинні стосунки.

Апеляційний суд вважає, що викладені обставини можуть викликати сумніви у учасників судового процесу в неупередженості та об`єктивності судді ОСОБА_2 під час розгляду даного кримінального провадження.

Раніше зазначені обставини вже були підставою для звернення учасників кримінального провадження до Вищої ради правосуддя зі скаргами на упередженість судді ОСОБА_2 та були предметом перевірки дисциплінарними палатами ВРП.

Зокрема ухвалою Першої дисциплінарної палати Вищої ради правосуддя від 31 липня 2020 року № 2334/1дп/15-20 було відмовлено у відкритті дисциплінарної справи стосовно судді Одеського апеляційного суду ОСОБА_2 за дисциплінарною скаргою ОСОБА_13 на дії судді під час розгляду справи № 520/19785/19.

Відповідно до ч.1 ст.80 КПК України за наявності підстав, передбачених статтями 75-79 цього Кодексу, слідчий суддя, суддя, присяжний, прокурор, слідчий, захисник, представник, експерт, спеціаліст, перекладач, секретар судового засідання зобов`язані заявити самовідвід.

Враховуючи те, що судді ОСОБА_2 , ОСОБА_3 та ОСОБА_4 під час досудового розслідування приймали участь у кримінальному провадженні №0000272, з якого в подальшому було виділено кримінальне провадження відносно ОСОБА_7 , а також з метою виключення сумнівів у стороннього спостерігача в об`єктивності та неупередженості судді ОСОБА_2 під час розгляду провадження за апеляційною скаргою захисника ОСОБА_6 на вирок Комінтернівського районного суду Одеської області від 15 серпня 2023 року, апеляційний суд дійшов висновку про наявність підстав для задоволення заяв вищевказаних суддів про самовідвід.

Згідно з абз.5 підпункту 2.3.25 пункту 2.3 «Положення про автоматизовану систему документообігу суду» затвердженого рішенням Ради суддів України від 26 листопада 2010 року №30 у разі задоволення відводу або самовідводу заміна судді здійснюється автоматизованою системою на підставі рішення про відвід (самовідвід) у порядку, зазначеному в підпункті 2.3.23 пункту 2.3 цього Положення.

За таких обставин апеляційний суд вважає за необхідне передати матеріали провадження 11-кп/813/2259/23 до апарату Одеського апеляційного для здійснення повторного автоматизованого розподілу в порядку ст.35 КПК України.

Керуючись статтями 75, 80, 81, 82, 376, 419 КПК України, апеляційний суд, -

УХВАЛИВ:

Задовольнити заяви суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 та ОСОБА_4 про самовідвід.

Відвести суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 та ОСОБА_4 від розгляду провадження №11-кп/813/2259/23 за апеляційною скаргою захисника ОСОБА_6 на вирок Комінтернівського районного суду Одеської області від 15 серпня 2023 року, яким ОСОБА_7 засуджений за вчинення злочину, передбаченого ч.2 ст.114-2 КК України.

Матеріали провадження №11-кп/813/2259/23 передати до апарату Одеського апеляційного суду для здійснення повторного автоматизованого розподілу в порядку ст.35 КПК України.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення і оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді Одеського апеляційного суду:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4