Житомирський апеляційний суд
Категорія ч.5 ст. 407 КК України Доповідач ОСОБА_2
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18 грудня 2023 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Житомирського апеляційного суду в складі:

головуючого судді ОСОБА_2

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4

секретаря: ОСОБА_5

обвинуваченого: ОСОБА_6

прокурора: ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Житомирі кримінальне провадження №0000096 за апеляційною скаргою прокурора Житомирської спеціалізованої прокуратури у сфері оборони Центрального регіону ОСОБА_7 на вирок Богунського районного суду м. Житомира від 15 серпня 2023 року, яким засуджено

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Антонівка, Таращанський р-ну., Київської обл., громадянина України, зареєстрованого та фактично проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше несудимого,

- за ч. 5 ст. 407 КК України на 5 (п`ять) років позбавлення волі.

На підставі ст. 75 КК України звільнено ОСОБА_6 від відбування покарання з випробуванням, якщо він протягом одного року і шести місяців не вчинить нового злочину і виконає обов`язки відповідно до ст. 76 ч. 1 п. 1, 2, ч.2 п. 2 КК України.

встановила:

Як встановив суд, солдат ОСОБА_6 , будучи військовослужбовцем військової служби за контрактом військової частини НОМЕР_1 , в порушення вимог ст. ст. 11, 16, 40, 49, 128, 200 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, ст. ст. 1-4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, діючи з прямим умислом, з особистих мотивів та з метою тимчасово ухилитись від проходження військової служби, без дозволу відповідних командирів (начальників) та без поважних причин, в умовах воєнного стану, 24.11.2022 року о 08 год. 00 хв. самовільно залишив місце дислокації військової частини НОМЕР_1 , за адресою: АДРЕСА_2 та проводив час не пов`язуючи його із виконанням службових обов`язків до 07.06.2023, коли виявлений ІНФОРМАЦІЯ_2 за місцем реєстрації, після чого самостійно прибув до другого слідчого відділ (з дислокацією у м. Житомирі) Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Хмельницькому, чим закінчив вчинення злочину.

Своїми умисними діями, які виразились у самовільному залишенні військової частини військовослужбовцем (крім строкової служби), вчиненому в умовах воєнного стану ОСОБА_6 вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч. 5 ст. 407 КК України.

В апеляційній скарзі прокурор, не оспорюючи фактичних обставин, встановлених судом першої інстанції, правильності юридичної кваліфікації дій обвинуваченого ОСОБА_6 , вважає, що вирок суду підлягає зміні в частині рішення про застосування ст. 75 КК України, у зв`язку із неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність.

Просить викласти вирок суду в частині застосування ст. 75 КК України в редакції: на підставі ст. 75 КК України звільнити ОСОБА_6 від відбування покарання у виді позбавлення волі з випробуванням з іспитовим строком 1(один) рік 6 (шість) місяців, якщо він упродовж іспитового строку не вчинить нового кримінального правопорушення.

Заслухавши доповідь судді, пояснення прокурора, який підтримав апеляційну скаргу, пояснення обвинуваченого, який не заперечував щодо задоволення апеляційної скарги, перевіривши матеріали кримінального провадження, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню з таких підстав.

Висновки суду першої інстанції про фактичні обставини кримінального провадження та доведеність вини ОСОБА_6 у вчиненні інкримінованого йому кримінального правопорушення є обґрунтованими і законними та апелянтом не оспорюються. Розгляд кримінального провадження здійснювався у порядку визначеному ч.3 ст. 349 КПК України.

Відповідно до ч.1 ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 409 КПК України, підставами для зміни судового рішення є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, а саме, застосування закону, який не підлягає застосуванню.

Пункт 2 частини 1 статті 413 КПК України передбачає, що неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, що тягне за собою, зокрема, зміну судового рішення, є застосування закону, який не підлягає застосуванню.

Як вбачається з резолютивної частини вироку, ОСОБА_6 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 407 КК України та призначено йому покарання у виді 5(п`яти) років позбавлення волі.

На підставі ст.ст. 75, 76 КК України, ОСОБА_6 звільнено від відбування призначеного покарання у виді позбавлення волі з випробуванням, якщо він протягом іспитового строку 1 (один) рік 6 (шість) місяців не вчинить нового злочину і виконає покладені на нього обов`язки, а саме буде повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи та періодично з`являтися для реєстрації в уповноважений орган з питань пробації.

01.07.2020 набрав чинності Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 р. №2617-VIII.

Зазначеним Законом внесено зміни до ч. 3 ст. 75 КК України, зокрема слово «злочин» замінено на «кримінальне правопорушення».

Таким чином, внесені зміни до положення ч.3 ст. 75 КК України, якими виключено поняття «злочин», передбачають звільнення засудженого від відбування призначеного покарання, у випадках, передбачених частинами першою, другою цієї статті, за умови, якщо він протягом визначеного іспитового строку не вчинить нового кримінального правопорушення і виконає покладені на нього обов`язки.

За таких обставин, враховуючи те, що судом було допущено неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, на переконання колегії суддів апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню, а вирок суду зміні, в частині призначення покарання.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 408 КПК України, колегія суддів,-

постановила:

Апеляційну скаргу прокурора Житомирської спеціалізованої прокуратури у сфері оборони Центрального регіону ОСОБА_7 задовольнити.

Вирок Богунського районного суду м. Житомира від 15 серпня 2023 року щодо ОСОБА_6 в частині призначеного покарання змінити.

Вважати ОСОБА_6 засудженим за ч.5 ст. 407 КК України до покарання 5 (п`ять) років позбавлення волі.

На підставі ст. 75, 76 КК України звільнити ОСОБА_6 від призначеного покарання у виді позбавлення волі з випробуванням, якщо він протягом іспитового строку 1(один) рік 6 (шість) місяців не вчинить нового кримінального правопорушення та виконає покладенні на нього обов`язки, а саме, буде повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи та періодично з`являтися для реєстрації в уповноважений орган з питань пробації.

В решті вирок залишити без змін.

Касаційна скарга на судове рішення може бути подана безпосередньо до Касаційного Кримінального суду в складі Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції.

Судді: