Номер провадження 1-кс/333/334/23
Номер справи 333/414/23
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

26 січня 2023 року м. Запоріжжя

Слідчий суддя Комунарського районного суду м. Запоріжжя ОСОБА_1 , за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Запоріжжі клопотання прокурора Шевченківської окружної прокуратури м. Запоріжжя ОСОБА_3 про тимчасовий доступ до речей та документів по кримінальному провадженню № 0000002 від 16.01.2023 року за фактом вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.191 КК України,

В С Т А Н О В И В:

Прокурор Шевченківської окружної прокуратури м. Запоріжжя ОСОБА_3 звернулася до слідчого судді з клопотанням про тимчасовий доступ до речей та документів по кримінальному провадженню № 0000002 від 16.01.2023 року за фактом вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.191 КК України.

В клопотанні органу досудового розслідування вказано, що ІНФОРМАЦІЯ_1 (ЄДРПОУ НОМЕР_1 ) за результатами проведення процедури закупівлі - відкриті торги (ID UA-2021-04-29-001665-b) укладено договір № 407-21 від 21.06.2021 про надання послуг «Поточний середній ремонт автомобільної дороги Т-04-01 Дніпро Васильківка Покровське Гуляйполе Пологи Мелітополь на ділянці км 144 + 420 - км 162 + 094 у Запорізькій області (з розробкою проектної документації) (45233142-6 Ремонт доріг)» з ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (ЄДРПОУ НОМЕР_2 ) на загальну суму 582,8 мільйона гривень.

Разом з тим, ІНФОРМАЦІЯ_3 27.12.2022 року на рахунки ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_4 » (ЄДРПОУ НОМЕР_3 ) було перераховано кошти у сумі 63,9 мільйона гривень (посилання на транзакцію: spending.gov.ua/new/disposers/25891336/transactions/247582152).

Відповідно до платіжного доручення призначення платежу: 3111700;2281;посл з ПСР а/д Т-04-01на вик п.26 Пл з ЗКМУ181;дог вiд 30.06.2021 №407-21, КБ-3 вiд 21.02.2022 №б/н, акт вiд 21.02.2022 №5;в т.ч.ПДВ-10652584,78.

Таким чином, з наявної у відкритих джерелах інформації вбачається, що ІНФОРМАЦІЯ_3 перераховано грошові кошти ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_4 », яке не є стороною договору № 407-21 від 21.06.2021 та на підставі актів приймання виконаних робіт від 21.02.2022.

Факт перерахування грошових коштів також, підтверджується інформацією наданою ІНФОРМАЦІЯ_5 (далі за текстом Казначейство) від 24.01.2023 № 02-06/3-06/68, згідно якої органом казначейського обслуговування повідомлено наступне.

ІНФОРМАЦІЯ_3 подає Управлінню зобов`язання на реєстрацію та платіжні доручення для оплати через систему дистанційного обслуговування «Клієнт Казначейства-Казначейство» в електронному вигляді (підтвердні документи у вигляді сканованих копій, які зберігаються в електронній базі даних). Відповідальною особою Управління згідно з п. 2.6 посадової інструкції та пп. 20 п. 4 Положення про ІНФОРМАЦІЯ_6 , затвердженого наказом ІНФОРМАЦІЯ_7 від 21.11.2011 №124 (у редакції наказу ІНФОРМАЦІЯ_7 від 10.05.2018 №145) на етапі реєстрації бюджетного фінансового зобов`язання від 21.02.2022 №5 за договором від 30.06.2021 №407-21 (далі-Договір) проведена перевірка підтвердних документів, якою встановлено наступне.

Підпунктом 8.4.3 пункту 8.4 розділу VIII «Права та обов`язки сторін» Договору Підряднику надано право залучати за згодою Замовника до виконання Договору субпідрядні організації відповідно до умов розділу X «Залучення до надання послуг субпідрядників» Договору.

Перелік субпідрядних організацій визначається Додатком №4 до Договору, який в свою чергу є невід`ємною частиною Договору. Додатковою угодою від 15.12.2021 року №2ДУ/407-21 товариство з обмеженою відповідальністю « ІНФОРМАЦІЯ_4 » включено до переліку субпідрядних організацій. За взаємною згодою сторін Договору, на підставі укладеної Додаткової угоди від 21.02.2022 № 9ДУ/417-21 Підрядником і Замовником було доповнено Договір пунктом 5.26, яким визначено механізм перерахування коштів за надані послуги на рахунок субпідрядної організації. Листом погодження від 21.02.2022 визначено перерахування коштів на рахунок товариства з обмеженою відповідальністю « ІНФОРМАЦІЯ_4 ». Розрахунки проводяться у відповідності до V розділу Договору.

За інформацією наданою Управлянням порушень бюджетного законодавства не встановлено, бюджетне фінансове зобов`язання зареєстровано відповідно до вимог п. 1 ст. 49 Бюджетного кодексу України (далі-Кодекс) та Переліку об`єктів та заходів, які фінансуються за рахунок коштів, виділених для забезпечення належного функціонування дорожнього господарства, транспортної інфраструктури та інфраструктури, що забезпечує життєдіяльність населення та функціонування держави в умовах воєнного стану, затвердженого наказом Міністерства розвитку громад, територій та інфраструктури України від 20.12.2022 №954.Таким чином, видатки було проведено.

Водночас, відповідно до абзацу другого статті 19 Конституції України органи державної влади, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно зі статтею 43 Бюджетного кодексу України казначейське обслуговування бюджетних коштів передбачає, зокрема, контроль за взяттям бюджетних зобов`язань розпорядниками бюджетних коштів та здійсненням платежів за цими зобов`язаннями.

Реєстрацію та облік бюджетних зобов`язань розпорядників бюджетних коштів здійснюють органи Казначейства у порядку, визначеному Бюджетним Кодексом України та Порядком реєстрації та обліку бюджетних зобов`язань розпорядників бюджетних коштів та одержувачів бюджетних коштів в органах ІНФОРМАЦІЯ_7 , затвердженим наказом Міністерства фінансів України від 02.03.2012 N 309, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 20.03.2012 за N 419/20732 (далі Порядок № 419).

Пунктом 2.9 Порядку № 419 (у редакції чинній на час правовідносин), встановлено, що у разі змін умов бюджетних зобов`язань (додаткові договори, розірвання договору тощо) розпорядник бюджетних коштів повинен протягом 7 робочих днів з дати їх виникнення подати до органів Казначейства Реєстр та/або Реєстр фінансових зобов`язань і відповідні підтвердні документи щодо уточнення реквізитів та показників таких бюджетних зобов`язань.

Пунктом 1.5. Порядку казначейського обслуговування державного бюджету за витратами затвердженого Наказом Міністерства фінансів України від 24.12.2012 № 1407, встановлено, що орган Казначейства перевіряє документи в електронному вигляді, передані розпорядником бюджетних коштів (одержувачем бюджетних коштів), на відповідність вимогам законодавства, в тому числі цього Порядку.

Таким чином, на етапі реєстрації бюджетних зобов`язань органи Казначейства опрацьовують підтвердні документи, у тому числі договори на закупівлю товарів, робіт та послуг, та здійснюють попередній контроль, який включає перевірку:

- наявності у розпорядника бюджетних коштів бюджетних асигнувань, встановлених кошторисом;

- наявності документів, що підтверджують факт узяття бюджетного зобов`язання;

- відповідності напрямів витрачання бюджетних коштів бюджетному асигнуванню, паспорту бюджетної програми за економічною сутністю видатків;

- наявності документів щодо закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до законодавства у сфері публічних закупівель;

- дотримання розпорядником бюджетних коштів повноважень та обмежень, які вводяться законодавчими та іншими нормативно-правовими актами України;

- дотримання вимог щодо повноти та правильності оформлення поданих документів.

Під час виконання контрольних функцій, встановлених законодавством у сфері публічних закупівель, органи Казначейства керуються Законом України "Про публічні закупівлі" (далі - Закон) та іншими нормативно-правовими актами, які діють у цій сфері.

Перелік документів, які перевіряють органи Казначейства до здійснення оплати за договорами про закупівлю, та перелік випадків, в яких органи Казначейства вживають заходи з недопущення здійснення платежів з рахунку замовника згідно з узятим фінансовим зобов`язанням за договором про закупівлю, визначені частиною другою статті 7 Закону.

Так, орган Казначейства до здійснення оплати за договором про закупівлю перевіряє наявність договору про закупівлю, річного плану закупівель та звіту про результати проведення процедури закупівлі, які підтверджують проведення процедури закупівлі, за результатами якої укладено договір про закупівлю шляхом перегляду в електронній системі закупівель. Орган Казначейства вживає заходів з недопущення здійснення платежів з рахунка замовника згідно з узятим фінансовим зобов`язанням за договором про закупівлю у разі відсутності або невідповідності встановленим законодавством вимогам необхідних документів, передбачених абзацом другим частини 2 статті 7 Закону.

Органи Казначейства не реєструють зобов`язання, зокрема за відсутності документів щодо закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до законодавства у сфері закупівель та недотримання розпорядниками бюджетних коштів бюджетних повноважень та обмежень, які вводяться законодавчими та іншими нормативно-правовими актами. У таких випадках органи Казначейства застосовують заходи впливу за порушення бюджетного законодавства, визначені статтею 117 Бюджетного Кодексу України.

Поряд з цим у процесі опрацювання органами Казначейства договорів про закупівлю разом із документами, що підтверджують застосування законодавства у сфері публічних закупівель, які самостійно оприлюднюються замовниками в електронній системі закупівель, у разі виникнення питань щодо їх оформлення (заповнення) в частині невідповідності один одному або в яких допущені помилки технічного характеру, які неможливо виправити на стадії реєстрації бюджетних зобов`язань, з метою усунення обставин, визначених частиною другою статті 7 Закону, беручи до уваги положення наказу ІНФОРМАЦІЯ_8 від 30.03.2016 N 557 "Про затвердження Примірного положення про тендерний комітет або уповноважену особу (осіб)" (зі змінами), замовники (тендерні комітети, уповноважені особи замовників тощо) мають право зафіксувати такі порушення документом (протоколом, листом, тощо) та можуть надати його разом з іншими документами до відповідного органу Казначейства.

Всупереч вищевикладених вимог законодавства поза увагою уповноваженої особи казначейства залишена наявність в електронній системі закупівель Додаткової угоди № 9ДУ/417-21 від 21.02.2021, тобто до дати укладання договору за № 407-21 від 21.06.2021 на виконання якого перераховані кошти.

Більше того, у листі Казначейства дата додаткової угоди № 9ДУ/417-21 зазначена 21.02.2022.

Також, органи Казначейства в межах своїх повноважень повинні враховувати встановлені спеціальні норми, згідно з якими істотні умови договору про закупівлю можуть змінюватися виключно у випадках, передбачених Законом, зокрема заборони замовникам вносити зміни до договору про закупівлю, окрім випадків, визначених статтею 36 Закону. При цьому такі зміни оформлюються додатковою угодою до договору про закупівлю, що оприлюднюється в електронній системі закупівель.

Водночас, поза увагою уповноваженої особи Казначейства залишилось, те що навіть у разі укладення додаткової угоди № 9ДУ/417-21 після укладення основного договору, вона є такою яка суперечить вимогам Закону України « Про публічні закупівлі» та умовам основного договору № 407-21 від 30.06.2021.

Сторонами Договору № 407-21 від 30.06.2021 укладеного за результатами аукціону є: ІНФОРМАЦІЯ_3 , в особі в.о. начальника ОСОБА_4 (надалі -Замовник) та Товариство з обмеженою відповідальністю « ІНФОРМАЦІЯ_2 », в особі Голови ради директорів ОСОБА_5 (надалі - Підрядник).

Предмет закупівлі Договору № 407-21 від 30.06.2021: Поточний середній ремонт автомобільної дороги Т-04-01 Дніпро - Василівка- Покровське - Гуляйполе - Пологи - Мелітополь на ділянці км 144+420 - км 162+094 у Запорізькій області ( з розробкою проектної документації) (45233142-6 Ремонт доріг).

Згідно із пунктом 1.1. розділу 1 «Предмет Договору» Договору № 407-21 від 30.06.2021, Підрядник зобов`язується у порядку та на умовах, визначених цим Договором, своїми силами і засобами на власний ризик та/або з залученням субпідрядних організацій з розробки проектної документації та з виконання поточного середнього ремонт)' на автомобільній дорозі Т-04-01 Дніпро - Василівка- Покровське - Гуляйполе - Пологи Мелітополь на ділянці км 144+420 км 162+094 у Запорізькій області, згідно технічного завдання викладеного в тендерній документації за рахунок коштів державного бюджету. Замовник зобов`язується прийняти надані, згідно із цим Договором та чинним законодавством України, належним чином послуги після перевірки фізичних та вартісних показників при наявності передбачених на ці цілі коштів в межах плану фінансування робіт за відповідний рік.

Згідно із підпунктом 4.4.2. пункту 4.4. розділу IV «Порядок коригування Договірної ціни» Договору № 407-21 від 30.06.2021, ціна та істотні умови Договору не можуть бути змінені до повного виконання Сторонами своїх зобов`язань, крім випадків: Покращення якості предмета закупівлі за умови, що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в Договорі.

Згідно із пунктами 5.2., 5.10. розділу V «Порядок здійснення оплати» Договору № 407-21 від 30.06.2021 - Розрахунки по Договору проводяться шляхом поетапної оплати Замовником за надані послуги при надходженні коштів з державного бюджету, місцевих бюджетів, кредитних коштів та інших джерел фінансування у межах відповідних кошторисних призначень, шляхом перерахування грошових коштів на розрахунковий рахунок Підрядника на підставі актів наданих послуг, підписаних уповноваженими представниками Сторін протягом ЗО(тридцяти) календарних днів.

Пунктом 10.6 Договору № 407-21 від 30.06.2021 встановлено, що укладення субпідрядних договорів не створює будь-яких правових відносин (зобов`язань) між Замовником і субпідрядником. Відповідальність за надані субпідрядником послуги несе Підрядник.

Поряд з тим, нормативним обґрунтуванням укладення додаткової угоди № 9ДУ/417-21 визначено п.3 ч.5 ст.41 Закону України «Про публічні закупівлі» відповідно до якого істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадку покращення якості предмета закупівлі, за умови що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю. Таким чином, посилання на вказаний пункт є безпідставним, так як фактично додатковою угодою № 9ДУ/417-21 виключно змінено порядок оплати Замовником за надані послуги, шляхом перерахування грошових коштів на рахунок Субпідрядника, який не є стороною договору.

Враховуючи викладене, матеріали досудового розслідування дають достатні підстави вважати, що грошові кошти було перераховано з порушенням законодавчих вимог, тому необхідно вилучити документи щодо здійснення проплати відповідно за Договором № 407-21 від 30.06.2021, № трансакції 247582152, Платник: ІНФОРМАЦІЯ_9 (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 ), Одежувач : ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_4 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_3 ), які знаходяться в електронній системі «Клієн Казначейства Казначейство», у тому числі, додаток №4 до Договору, Договір № 407-21 від 30.06.2021, додаткову угоду від 15.12.2021 року №2ДУ/407-21, Додаткової угоду № 9ДУ/417-21, лист погодження від 21.02.2022, яким визначено перерахування коштів на рахунок товариства з обмеженою відповідальністю « ІНФОРМАЦІЯ_4 », які перебувають у володінні ІНФОРМАЦІЯ_5 , код ЄРДПОУ НОМЕР_4 , за адресою: АДРЕСА_1 , які мають істотне значення для досудового розслідування та будуть використані як докази у кримінальному провадженні.

Водночас, за відсутності зазначених документів неможливо довести причетність тих, чи інших службових осіб до вчинення кримінального правопорушення, так як саме вивчення зазначених документів дозволить встановити істину по кримінальному провадженню так як саме документи подані для здійснення проплати посадовими особами ІНФОРМАЦІЯ_3 на рахунок суб`єкта господарювання, який не є стороною договору підряду на підставі додаткової угоди, яка суперечить закону та в даті укладення якої встановлено розбіжності призвело до перерахування на рахунок ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_4 » бюджетних коштів на загальну суму 63,9 мільйона гривень.

Враховуючи наведене, а також те, що вказані документи неможливо отримати в інший спосіб, а також те, що під час тимчасового доступу до речей і документів, можуть бути отримані докази, які самостійно та в сукупності з іншими доказами, можуть мати суттєве значення для з`ясування обставин злочину та особи, що його вчинила, необхідно отримати тимчасовий доступ до документів, які містять банківську таємницю, прокурор звернулася із даним клопотанням.

Прокурор у судове засідання не з`явилася, але надала суду заяву про розгляд клопотання про тимчасовий доступ до речей та документів без її участі, клопотання підтримує.

Відповідно до ч. 4 ст. 244 КПК України особа, яка подала клопотання, повідомляється про місце та час його розгляду, проте її неприбуття не перешкоджає розгляду клопотання.

Слідчий суддя, розглянувши клопотання та надані матеріали, прийшов до наступного.

Згідно ч. 2 ст. 163 КПК України якщо сторона кримінального провадження, яка звернулася з клопотанням, доведе наявність достатніх підстав вважати, що існує реальна загроза зміни або знищення речей чи документів, клопотання може бути розглянуто слідчим суддею, судом без виклику особи, у володінні якої вони знаходяться.

З клопотання та доданих до нього матеріалів вбачається, що 16.01.2023 року до Єдиного реєстру досудових розслідувань були внесені відомості за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 191 КК України (кримінальне провадження № 0000002).

Відповідно до ст.160 КПК України сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу. Слідчий має право звернутися із зазначеним клопотанням за погодженням з прокурором.

Клопотання погоджено прокурором та оформлене відповідно до вимог ст.160 Кримінального процесуального кодексу України.

Відповідно до ст.159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та, у разі прийняття відповідного рішення слідчим суддею, судом, вилучити їх (здійснити їх виїмку). Тимчасовий доступ до речей і документів здійснюється на підставі ухвали слідчого судді, суду.

Частина 5 статті 163 КПК України передбачає, що слідчий суддя постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Зазначені прокурором у клопотанні дані та процесуальні дії, проведені у кримінальному провадженні, доводять, що вказані у клопотанні документи та інформація, які знаходяться у володінні ІНФОРМАЦІЯ_5 , код ЄРДПОУ НОМЕР_4 , за адресою: АДРЕСА_2 , які самі по собі, а також у сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження можуть бути використані як докази, тобто мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні.

Крім того, на думку слідчого судді, під час розгляду клопотання доведено неможливість іншим способом, ніж тимчасовим доступом, довести обставини, які передбачається довести за допомогою речей і документів, зазначених у клопотанні прокурора.

Керуючись ст.ст.159-166,167,309,372 КПК України, слідчий суддя, -

П О С Т А Н О В И В:

Клопотання прокурора Шевченківської окружної прокуратури м. Запоріжжя ОСОБА_3 про тимчасовий доступ до речей та документів по кримінальному провадженню № 0000002 від 16.01.2023 року за фактом вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 191 КК України, - задовольнити.

Надати прокурорам Шевченківської окружної прокуратури м.Запоріжжя ОСОБА_3 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 або уповноваженій особі за їх дорученням, право тимчасового доступу до інформації та документів, що перебувають у володінні ІНФОРМАЦІЯ_5 , код ЄРДПОУ НОМЕР_4 , за адресою: АДРЕСА_2 , із можливістю вилучення належним чином засвічених копій, а саме: документи щодо здійснення проплати відповідно за Договором № 407-21 від 30.06.2021 року, № трансакції 247582152, Платник: ІНФОРМАЦІЯ_9 (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 ), Одежувач: ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_4 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_3 ), які знаходяться в електронній системі «Клієнт- Казначейства Казначейство», у тому числі, додаток №4 до Договору, Договір № 407-21 від 30.06.2021, додаткову угоду від 15.12.2021 року №2ДУ/407-21, Додаткової угоду № 9ДУ/417-21, лист погодження від 21.02.2022.

Ухвала діє один місяць з дня її постановлення до 26 лютого 2023 року включно.

Відповідно до ст. 166 КПК України у разі невиконання ухвали про тимчасовий доступ до речей і документів слідчий суддя, суд за клопотанням сторони кримінального провадження, якій надано право на доступ до речей і документів на підставі ухвали, має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку згідно з положеннями цього Кодексу з метою відшукання та вилучення зазначених речей і документів.

Ухвала оскарженню не підлягає і заперечення проти неї можуть бути подані під час підготовчого провадження у суді.

Слідчий суддя ОСОБА_1