Справа № 739/347/22 Головуючий у І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/4823/101/23
Категорія - ч. 2 ст. 190 КК України Доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

10 березня 2023 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Чернігівського апеляційного суду в складі:

Головуючого-суддіОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

З участю учасників судового провадження:

прокурора ОСОБА_6 ,

потерпілої ОСОБА_7 , (в режимі відеоконференції),

захисника-адвоката ОСОБА_8 , (в режимі відеоконференції),

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Чернігові в порядку дистанційного судового провадження в режимі відеоконференції матеріали кримінального провадження, внесеного 14 листопада 2021 року до Єдиного реєстру досудових розслідувань (далі ЄРДР) за № 0000343, за апеляційною скаргою захисника-адвоката ОСОБА_8 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_9 на вирок Новгород-Сіверського районного суду Чернігівської області від 15 вересня 2022 року щодо

ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Суми, зареєстрованого та фактично проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , громадянина України, непрацюючого, із загальною середньою освітою, не одруженого, раніше судимого:

01 лютого 2021 року Зарічним районним судом м. Суми за ч. 3 ст. 185 КК України до 3 років позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України звільнений від відбуття покарання з іспитовим строком на 1 рік;

09 червня 2022 року Роменським міськрайонним судом Сумської області за ч.2 ст. 190 КК України до 3 років 1 місяця позбавлення волі,

який обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 190 КК України,

В С Т А Н О В И Л А:

Вироком Новгород-Сіверського районного суду Чернігівської області від 15 вересня 2022 року ОСОБА_9 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 190 КК України і йому призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки.

На підставі ч. 4 ст. 70 КК України шляхом часткового складання призначеного покарання та покарання за вироком Роменського міськрайонного суду Сумської області від 09 червня 2022 року, остаточно призначено покарання ОСОБА_9 у виді позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців.

Цивільний позов потерпілої ОСОБА_7 до ОСОБА_9 задоволено та стягнуто з обвинуваченого на користь потерпілої матеріальну шкоду в сумі 250581 грн. 00 коп. та моральну шкоду в сумі 10000 грн.

Питання речових доказів вирішене у відповідності до вимог ст. 100 КПК України.

Не погоджуючись з вироком суду адвокатом ОСОБА_8 була подана апеляційна скарга, в якій останній просить скасувати його, а кримінальне провадження щодо ОСОБА_9 закрити.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги зазначає, що вирок місцевого суду підлягає скасуванню на підставі п. 2 ч. 412 КПК України, оскільки справу не було закрито за наявності підстав для закриття, передбаченої п. 10 ч. 1 ст. 284 КПК України, якою передбачено, що кримінальне провадження закривається в разі, якщо після повідомлення особі про підозру закінчився строк досудового розслідування.

Вказує, що ухвалою слідчого судді Новгород-Сіверського районного суду Чернігівської області від 14 березня 2022 року у даній справі було продовжено строк досудового розслідування до 6 місяців, тобто до 18 червня 2022 року. Однак, розпорядженням Голови Верховного Суду від 8 березня 2022 року «Про зміну територіальної підсудності судових справ в умовах воєнного стану» була змінена територіальна підсудність судових справ, що відносилися до територіальної підсудності Новгород-Сіверського районного суду.

На підставі викладених обставин апелянт вважає, що на момент постановлення зазначеної ухвали у суддів Новгород-Сіверського районного суду були відсутні повноваження щодо розгляду справ, в тому числі за клопотанням органів досудового розслідування, а тому, строк досудового розслідування у даному кримінальному провадженні закінчився 18 березня 2022 року і не був продовжений в передбаченому КПК України порядку повноважним слідчим суддею або керівником відповідного органу прокуратури.

Захисник вважає неприпустимим посилання суду першої інстанції на наказ голови Новгород-Сіверського районного суду Чернігівської області № 13-од від 18 березня 2022 року, згідно якого, всупереч вищезазначеного розпорядження Голови Верховного Суду, голова Новгород-Сіверського районного суду Чернігівської області «призупинив» відправлення правосуддя суддями даного суду.

Як встановлено судом першої інстанції на початку листопада 2021 року, точної дати органом досудового розслідування не встановлено, ОСОБА_9 ,, маючи не зняту та непогашену в установленому законом порядку судимість за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 185 КК України, попередньо домовився з невстановленими слідством особами, відомості про яких виділено в окреме провадження, щодо незаконного заволодіння, шляхом обману, грошовими коштами жителів України, під приводом отримання грошей на лікування родичів, які потрапили у дорожньо-транспортну пригоду.

Близько 22:00 год. 13 листопада 2021 року, невстановлена слідством особа, відомості про яку виділено в окреме провадження, на виконання умов попередньої домовленості з ОСОБА_9 , спрямованої на заволодіння чужим майном шляхом обману, визначила стаціонарний номер телефону НОМЕР_1 . що належить громадянці ОСОБА_7 , проживаючої за адресою: АДРЕСА_2 , здійснила дзвінок за вказаним номером телефону та, використавши ефект несподіваності, ввела ОСОБА_7 у стан хвилювання та розгубленості, видавши себе за її доньку, повідомивши неправдиву інформацію про те, що потрапила у дорожньо-транспортну пригоду та потребує термінової операції, за яку потрібно заплатити грошові кошти. Реалізуючи спільний умисел на заволодіння грошовими коштами шляхом обману, інша невстановлена слідством особа, відомості про яку виділено в окреме провадження, зателефонувала на мобільний телефон ОСОБА_7 та, видавши себе за лікаря, повідомила про необхідність термінової передачі грошових коштів для проведення операції її доньці.

ОСОБА_7 , будучи введеною в оману, реально сприймаючи слова невстановлених слідством осіб та, будучи переконаною в тому, що діє в інтересах своєї доньки, оцінивши характер ймовірних негативних наслідків для її здоров`я, погодилася передати грошові кошти в сумі 9600 (дев`ять тисяч шістсот) доларів США на проведення операції через кур`єра, який мав прибути за вказівкою невстановленої слідством особи, відомості про яку виділено в окреме провадження.

Цього ж дня, 13 листопада 2021 року, близько 23:00 год., ОСОБА_9 , діючи умисно, повторно, за попередньою змовою групою осіб, які координували дії останнього, прибувши за адресою: АДРЕСА_3 , поблизу домогосподарства за вказаною адресою, зустрівся з ОСОБА_7 , якій представився «кур`єром від лікаря», та, маючи умисел на протиправне заволодіння грошовими коштами, під приводом передання грошових коштів лікарю за проведення хірургічної операції її доньці, яка нібито потрапила в дорожньо-транспортну пригоду, достовірно знаючи, що зазначені відомості не відповідають дійсності, шляхом обману, заволодів грошовими коштами останньої у сумі 9600 (дев`ять тисяч шістсот) доларів США, що згідно курсу Національного банку України, станом на 13 листопада 2021 рік складає 250581,12 гривень, після чого покинув місце кримінального правопорушення, розпорядившись отриманими шахрайським шляхом грошовими коштами відповідно до вказівок невстановлених слідством осіб, відомості про яких виділено в окреме провадження, чим заподіяв майнової шкоди потерпілій на вказану суму.

Таким чином, ОСОБА_9 обвинувачується у заволодінні чужим майном шляхом обману (шахрайстві), вчиненому повторно, за попередньою змовою групою осіб, що завдало значної школи потерпілому, тобто у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 190 КК України.

Заслухавши доповідача, адвоката ОСОБА_8 , який підтримав вимоги поданої апеляційної скарги, думку прокурора та потерпілої, які заперечували проти апеляційної скарги сторони захисту та просили вирок суду першої інстанції залишити без змін, дослідивши матеріали кримінального провадження та перевіривши доводи наведені в апеляційній скарзі, колегія суддів приходить до наступного.

У відповідності з вимогами ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Висновок суду першої інстанції про доведеність винуватості ОСОБА_9 у вчиненні кримінального правопорушення, за яке його засуджено, за обставин, встановлених місцевим судом і викладених у вироку, обґрунтований наявними в матеріалах провадження доказами, які досліджені і перевірені в судовому засіданні та об`єктивно оцінені у вироку, ніким із учасників судового провадження не оспорюється, як і кваліфікація дій обвинуваченого та визначений вид та розмір покарання, тому в цій частині вирок не перевіряється.

Доводи апеляційної скарги адвоката ОСОБА_8 , які зводяться до необхідності скасування вироку суду через ухвалення з порушенням правил підсудності та незаконним складом суду ухвали слідчим суддею Новогород-Сіверського районного суду Чернігівської області від 14 березня 2022 року рішення про продовження строку досудового розслідування до 6 місяців у даному кримінальному провадженні, колегія суддів не може визнати такими, що заслуговують на увагу.

Поряд з мотивами суду першої інстанції, які викладені в ухвалі від 17 червня 2022 року, щодо аналогічних доводів захисника, зокрема, що положення, визначені у п. 10 ч. 1 ст. 284 КПК у поєднанні з положеннями п. 2 ч. 3 ст. 314 КПК не підлягають застосуванню у цій справі, а клопотання захисника ОСОБА_8 про закриття кримінального провадження не підлягає задоволенню, оскільки порушене у ньому питання перебуває за межами повноважень суду, судова колегія враховує наступне.

У зв`язку з військовою агресією російської федерації проти України, Указом Президента України № 64/2022 затвердженим Законом України № 2102-IX від 24 лютого 2022 року був введений воєнний стан, який діє і на даний час.

Законом України «Про внесення зміни до частини сьомої статті 147 Закону України «Про судоустрій і статус суддів» щодо визначення територіальної підсудності судових справ» від 3 березня 2022 передбачено, що «у разі неможливості здійснення правосуддя судом з об`єктивних причин під час воєнного або надзвичайного стану, у зв`язку зі стихійним лихом, військовими діями, заходами щодо боротьби з тероризмом або іншими надзвичайними обставинами може бути змінено територіальну підсудність судових справ, що розглядаються в такому суді, за рішенням Вищої ради правосуддя, що ухвалюється за поданням Голови Верховного Суду, шляхом її передачі до суду, який найбільш територіальне наближений до суду, який не може здійснювати правосуддя, або іншого визначеного суду. У разі неможливості здійснення Вищою радою правосуддя такого повноваження воно здійснюється за розпорядженням Голови Верховного Суду. Відповідне рішення є також підставою для передачі усіх справ, які перебували на розгляді суду, територіальна підсудність якого змінюється».

Розпорядженням Голови Верховного Суду №2/0/9-22 від 08 березня 2022 року «Про зміну територіальної підсудності судових справ в умовах воєнного стану» було змінено територіальну підсудність судових справ Новгород-Сіверського районного суду Чернігівської області та визначено територіальну підсудність справ за Яготинським районним судом Київської області.

14 березня 2022 року слідчим суддею Новгород-Сіверського районного суду розглянуто погоджене з прокурором клопотання про продовження строків досудового розслідування, внесене заступником начальника слідчого відділення Новгород-Сіверського районного відділу поліції ГУНП в Чернігівській області ОСОБА_10 у рамках кримінального провадження № №0000343 від 14 листопада 2021 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 190 КК України.

Наказом Голови Новгород-Сіверського районного суду Чернігівської області ОСОБА_11 № 13-од від 18 березня 2022 року на підставі ст. 24 Закону України «Про судоустрій і статус суддів» від 02 червня 2016 №1402-VIII зі змінами та доповненнями) та на виконання розпорядження Голови Верховного Суду №2/0/9-22 від 08.03.2022 року «Про зміну територіальної підсудності судових справ в умовах воєнного стану», враховуючи високу імовірність загрози життю, здоров`ю та безпеці відвідувачів суду, працівників апарату суду, суддів, здійснення відправлення правосуддя суддями Новгород-Сіверського районного суду Чернігівської області призупинено з 18 березня 2022 року.

Колегія суддів враховує, що на час винесення вищезазначеного Розпорядження Голови Верховного Суду та на момент ухвалення оскаржуваної ухвали слідчим суддею, навколо території Новгород-Сіверського району відбувалися активні бойові дії, в зв`язку з чим стверджувати про належне інформування відповідних установ та посадових осіб про зміну територіальної підсудності судових справ на відповідній території чи наявність у останніх технічних можливостей для ознайомлення з відповідним Розпорядженням.

Крім того, слід відзначити, що вказаним Розпорядженням робота суду, на той момент, призупинена не була, а тому колегія суддів вважає, що розгляд відповідного клопотання було здійснено судом, який діяв в межах повноважень та у спосіб, які визначені Конституцією України і законами України, котрі були відомі на той час.

Також варто враховувати, що згідно із інформаційним листом Верховного Суду від 03 березня 2022 року N 2/0/2-22 "Щодо окремих питань здійснення кримінального провадження в умовах воєнного стану", суди, здійснюючи правосуддя в умовах воєнного стану, мають зважати на те, що згідно зі ст. 12-2 Закону України "Про правовий режим воєнного стану" в умовах правового режиму воєнного стану суди, органи й установи системи правосуддя діють виключно на підставі, в межах повноважень та у спосіб, які визначені Конституцією України і законами України, а також на те, що відповідно до ст. 26 цього Закону скорочення чи прискорення будь-яких форм судочинства забороняється.

Відповідно до ч. 1 ст. 10 та 122 Закону України «Про правовий режим воєнного стану» у період воєнного стану повноваження судів не можуть бути припинені та обмежені.

Згідно ст. 15 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод визнаються допустимими під час війни або іншої суспільної небезпеки, яка загрожує життю нації будь-яка Висока Договірна Сторона може вживати заходів, що відступають від її зобов`язань за цією Конвенцією, в тих межах, яких вимагає гострота становища, і за умови, що такі заходи не суперечать іншим зобов`язанням згідно з міжнародним правом.

З урахування вищевикладеного, колегія суддів приходить до висновку, що в умовах, які склалися на час розгляду клопотання про продовження строку досудового розслідування у даному кримінальному провадженні, а саме, 14 березня 2022 року, стверджувати про його розгляд неповноважним слідчим суддею безпідставно, а доводи сторони захисту з цього приводу слід розцінювати, як намагання уникнути кримінальної відповідальності.

Істотних порушень норм кримінального процесуального закону під час провадження досудового розслідування по даному кримінальному провадженню та його розгляді в суді, які були б підставою для скасування постановленого щодо обвинуваченого судового рішення не встановлено.

Керуючись ст. ст. 404, 407, 418, 419 КПК України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу захисника-адвоката ОСОБА_8 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_9 залишити без задоволення, а вирок Новгород-Сіверського районного суду Чернігівської області від 15 вересня 2022 року щодо ОСОБА_9 без змін.

Згідно ч.4 ст.532 КПК України дана ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення.

Ухвала може бути оскаржена в касаційному порядку відповідно до ст.426 КПК України протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції, а засудженим в той самий строк з дня вручення копії ухвали.

СУДДІ:

ОСОБА_3 ОСОБА_2 ОСОБА_4