Справа № 274/7103/21
Провадження № 1-кс/0274/1003/22
"23" серпня 2022 р. м. Бердичів

Слідча суддя Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області ОСОБА_1 , за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 ,
в с т а н о в и л а:
16.08.2022 до Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області надійшла скарга адвоката в інтересах АТ "Житомиргаз", у якій просить:
Обставини, на які посилається особа, яка подала клопотання
На обґрунтування скарги адвокат вказала, що заявником у даному кримінальному провадженні є АТ "Оператор газорозподільної системи "Житомиргаз", яке звернулось до Бердичівського відділу поліції із заявою про вчинення кримінального правопорушення посадовими особами ТОВ "Сейф Гласс Факторі", які діючи за попередньою змовою групою осіб, вчинили несанкціоноване підключення приміщень даного підприємства до розподільчого для споживачів газопроводу, по якому здійснюється постачання природного газу метану, розташованого по вул. Низгірецькій, який перебуває на балансі АТ "Житомиргаз", чим пошкодили відвід від промислового газопродуктопроводу, що призвело до порушення нормальної роботи зазначеного трубопроводу та створило небезпеку для життя людей. З метою усунення наслідків пошкодження газопроводу ПАТ "Житомиргаз" проведено ряд робіт. Окрім цього, ТОВ "Сейф Гласс Факторі" споживало належний АТ "Житомиргаз" природний газ, не сплачуючи жодних коштів за його споживання.
АТ "Житомиргаз" зазнало матеріальних збитків у розмірі 48 670 079, 64 грн.
Ухвалою слідчого судді від 27.04.2022 вказану постанову слідчого скасовано.
Після подання чергового запиту по кримінальному провадженню на адресу представника надійшла повторно винесена постанова про відмову у залученні в якості представника потерпілого від 02.05.2022.
З постановою представник не згодна, оскільки твердження слідчого про те, що кваліфікація ст.292 КК України не передбачає потерпілого є хибним.
Так, ст.292 КК України не виключає можливість завдання будь-кому збитків. Представником надано документи та наведено аргументи того, що злочинними діями службових осіб ТОВ "Сейф Гласс Факторі" заподіяно матеріальні збитки АТ "Житомиргаз".
Процедура, позиції учасників провадження
Представник заявника подала до суду заяву, в якій просить розглядати вказану скаргу у її відсутності та вимоги скарги задовольнити.
Слідчий та прокурор у судове засідання не з`явились, про час і розгляду скарги повідомлені належним чином, будь-яких заяв від них не надходило.
Неявка слідчого та прокурора не перешкоджає розгляду скарги.
Відповідно до ч. 4 ст. 107 КПК України у разі неприбуття в судове засідання всіх осіб, які беруть участь у судовому провадженні, фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження в суді не здійснюється.
Кримінально-процесуальне законодавство
Відповідно до п. 7 ч. 1 ст. 303 КПК України на досудовому провадженні можуть бути оскаржене рішення слідчого про відмову у визнанні потерпілим - особою, якій відмовлено у визнанні потерпілою.
Згідно ч.5 ст. 40 КПК України слідчий, здійснюючи свої повноваження відповідно до вимог цього Кодексу, є самостійним у своїй процесуальній діяльності, втручання в яку осіб, які не мають на те законних повноважень, забороняється. Органи державної влади, органи місцевого самоврядування, підприємства, установи та організації, службові особи, інші фізичні особи зобов`язані виконувати законні вимоги та процесуальні рішення слідчого.
Згідно з частин першої та другої статті 55 КПК України потерпілим у кримінальному провадженні може бути юридична особа, якій кримінальним правопорушенням завдано майнової шкоди. Права і обов`язки потерпілого виникають в особи з моменту подання заяви про вчинення щодо неї кримінального правопорушення або заяви про залучення її до провадження як потерпілого. Потерпілому вручається пам`ятка про процесуальні права та обов`язки особою, яка прийняла заяву про вчинення кримінального правопорушення.
Відповідно до частини п`ятої статті 55 КПК України за наявності очевидних та достатніх підстав вважати, що заява, повідомлення про кримінальне правопорушення або заява про залучення до провадження як потерпілого подана особою, якій не завдано шкоди, зазначеної у частині першій цієї статті, слідчий або прокурор виносить вмотивовану постанову про відмову у визнанні потерпілим, яка може бути оскаржена слідчому судді.
Відповідно до вимог ч. 3 ст. 110 КПК України рішення слідчого, дізнавача, прокурора приймається у формі постанови. Постанова виноситься у випадках, передбачених цим Кодексом
Згідно ч. 5 ст. 110 КПК України, постанова слідчого, дізнавача, прокурора складається з: 1) вступної частини, яка повинна містити відомості про: місце і час прийняття постанови; прізвище, ім`я, по батькові, посаду особи, яка прийняла постанову; 2) мотивувальної частини, яка повинна містити відомості про: зміст обставин, які є підставами для прийняття постанови; мотиви прийняття постанови, їх обґрунтування та посилання на положення цього Кодексу; 3) резолютивної частини, яка повинна містити відомості про: зміст прийнятого процесуального рішення; місце та час (строки) його виконання; особу, якій належить виконати постанову; можливість та порядок оскарження постанови.
Частиною 2 ст.307 КПК України встановлено, що ухвала слідчого судді за результатами розгляду скарги на рішення, дії чи бездіяльність під час досудового розслідування може бути про: 1) скасування рішення слідчого чи прокурора; 1-1) скасування повідомлення про підозру; 2) зобов`язання припинити дію; 3) зобов`язання вчинити певну дію; 4) відмову у задоволенні скарги.
Обставини, встановлені слідчою суддею, їх оцінка та висновки
Слідча суддя вважає, що зазначена постанова є незаконною, із таких підстав.
Зокрема було встановлено, що 02.11.2021 начальник відділу економічної безпеки АТ «Житомиргаз» ОСОБА_6 повідомив слідчого СБ Бердичівського РВП, що неподалік ТОВ «Сейф Гласс Факторі», що по вул. Низгірецькій, 16 у м. Бердичеві виявлено наявність несанкціонованого газопроводу, у зв`язку із чим ТОВ «Сейф Гласс Факторі» отримують необлікований природний газ, чим завдали шкоди АТ «Житомиргаз».
В ході проведення обшуку встановлено, що кінець труби несанкціонованого газопроводу виявлено на території, якою фактично користується ТОВ «Сейф Гласс Факторі».
До клопотання про визнання потерпілим представником АТ «Житомиргаз» було долучено розрахунок вартості необлікованих (донарахованих) обсягів природного газу від 03.11.2022. Проте слідчим не було надано оцінку такому розрахунку.
Також слідчим не було надано оцінки фактам, повідомленим у листі АТ «Житомиргаз» від 15.11.2021 та Актам АТ «Житомиргаз» про порушення від 02.11.2021, із долученими схемами.
Аналіз положень ст.55 КПК України дозволяє зробити висновок, що потерпілим у кримінальному провадженні є фізична та юридична особа: якій кримінальним правопорушенням завдано моральної, фізичної або майнової шкоди - ч. 1 ст. 55 КПК України; яка звернулася із заявою про вчинення щодо неї кримінального правопорушення, що підлягає внесенню до ЄРДР та служить передумовою для початку досудового розслідування, яка звернулася із заявою про залучення її до провадження як потерпілого, яка підлягає обов`язковому прийняттю і реєстрації - ч. 2 ст. 55 КПК України. Потерпілим є також особа, яка не є заявником, але якій кримінальним правопорушенням завдана шкода і у зв`язку з цим вона після початку кримінального провадження подала заяву про залучення її до провадження як потерпілого - частина 3 ст. 55 КПК України.
В основі набуття фізичною чи юридичною особою статусу потерпілого у кримінальному провадженні лежить одночасна сукупність таких умов: фактичної (завдання кримінальним правопорушенням відповідної шкоди) та формальної (подання заяви про вчинення щодо неї кримінального правопорушення або заяви про залучення її до провадження як потерпілого). Отже, юридичною підставою для участі в кримінальному провадженні потерпілого є наявність передбачених законом приводів для визнання особи такою, в даному випадку це заява про визнання особи потерпілою. Наявність або відсутність зазначеної шкоди є предметом доказування у справі, яке реалізується під час судового розгляду кримінального провадження.
Твердження слідчого у постанові від 02.05.2022 про те, що склад злочину, передбачений ч.1 ст.292 КК України, не передбачає заподіяння майнової шкоди юридичній особі, а тому АТ "Житомиргаз" не може бути залучене у даному кримінальному провадженні в якості потерпілого спростовується наступним.
Так, предметом цього злочину є магістральні або промислові нафто-, газо-, конден- сатопроводи та нафтопродуктопроводи, відводи від них, а також технологічно пов`язані з ними об`єкти, споруди, засоби обліку, автоматики, телемеханіки, зв`язку, сигналізації.
Об`єктивна сторона цього злочину виражається в: а) діях; б) суспільно небезпечних наслідках; в) причинному зв`язку між ними.
Дії особи виражаються в пошкодженні або руйнуванні вказаних предметів, а також у незаконному втручанні в роботу технологічного обладнання.
Незаконне втручання в роботу технологічного обладнання - це проникнення до системи трубопроводів і вчинення дій, які змінюють режим роботи самих трубопроводів, відводів від них, технологічно пов`язаних з ними об`єктів, споруд, засобів обліку, автоматики, телемеханіки, зв`язку чи сигналізації, або повністю чи частково припиняють їх роботу, без дозволу власника або уповноважених ним осіб, а так само вплив на роботу системи трубопроводів за допомогою різних технічних пристроїв, здатних зашкодити її належному функціонуванню.
Наслідками злочину є порушення нормальної роботи трубопроводу або створення небезпеки для життя людей.
Порушення нормальної роботи магістрального або промислового трубопроводу виражається в повному або частковому припиненні подачі газу, конденсату, пально-мастильних та інших матеріалів як на всьому трубопроводі, так і на окремих його ділянках.
Що стосується мотивів і мети вчинення цього злочину, то вони можуть бути різні і на кваліфікацію не впливають.
Якщо пошкодження трубопроводу поєднане з викраденням газу, конденсату, нафти чи нафтопродуктів, то скоєне повинно кваліфікуватися за сукупністю злочинів, передбачених статтями 292 і 185 КК («Крадіжка»).
Пошкодження об`єктів магістральних чи промислових трубопроводів при вчиненні хуліганських дій також кваліфікується за сукупністю злочинів, передбачених статтями 292 і 296 («Хуліганство»).
З матеріалів скарги вбачається, що внаслідок виявлення несанкціонованого газопроводу ТОВ «Сейф Гласс Факторі» могло отримувати необлікований природний газ, чим завдати шкоди АТ «Житомиргаз».
Вказана обставина слідчим не досліджена та не надано оцінку дій посадовим особам ТОВ "Сейф Гласс Факторі" в частині можливого викрадення газу внаслідок несанкціонованого втручання до газопроводу, тобто, виносячи оскаржувану постанову, слідчий неповно з`ясував обставини справи та не перевірив правильність попередньої кваліфікації кримінального правопорушення.
Таким чином, у постанові відсутні посилання на очевидні та достатні підстави, що клопотання про залучення до провадження як потерпілого подано особою, якій не завдано шкоди.
Отже скарга АТ "Житомиргаз", в частині скасування постанови слідчого про відмову у визнанні АТ "Житомиргаз" потерпілим у кримінальному провадженні, підлягає задоволенню.
Разом з тим, слідчий суддя в межах розгляду скарги на постанову слідчого про відмову у визнанні потерпілим не наділений відповідними процесуальними повноваженнями для вирішення питання про зобов`язання слідчого визнати вручити пам`ятку про права та обов`язки потерпілої особи.
Як зазначалось вище, за змістом статті 55 КПК України права і обов`язки потерпілого виникають в особи з моменту подання заяви про вчинення щодо неї кримінального правопорушення або заяви про залучення її до провадження як потерпілого.
Таким чином, сама по собі наявність заяви про залучення особи до провадження як потерпілого за нормою кримінального процесуального закону надає такій особі прав і обов`язків потерпілого.
Отже, наявність такої заяви у матеріалах кримінального провадження за відсутності постанови слідчого про відмову у визнані потерпілим фактично підтверджує статус заявника як потерпілого і не вимагає будь-яких інших дій для підтвердження набуття даного процесуального статусу у кримінальному провадженні.
Зазначена позиція повністю відповідає роз`ясненням, наданим Вищим спеціалізованим судом України з розгляду цивільних і кримінальних справ у Листі «Узагальнення про практику розгляду скарг на рішення, дії або бездіяльність органів досудового розслідування чи прокурора під час досудового розслідування» №9-49/0/4-17 від 12.01.2017.
Так, у даному Листі суд касаційної інстанції зазначив, що «по-різному вирішуються питання формулювання положень резолютивної частини ухвали слідчого судді в разі скасування постанови про відмову у визнанні потерпілим. В одних випадках слідчі судді постановляють рішення зобов`язати слідчого визнати скаржника потерпілим, а в інших - обмежуються рішенням про скасування постанови про відмову у визнанні потерпілим. Перший з наведених підходів не враховує положень кримінального процесуального законодавства, яке не передбачає прийняття процесуального рішення про визнання потерпілим. Саме тому за умови скасування відповідних постанов слідчим суддям доцільно в резолютивній частині формулювати рішення лише про таке скасування».
Відтак, положення ст. 307 КПК України не наділяє слідчого суддю правом, за результатами розгляду скарги на рішення, дії чи бездіяльність під час досудового розслідування, постановляти ухвалу про зобов`язання слідчого визнати особу потерпілою у кримінальному провадженні.
Тому вимога представника скаржника в цій частині задоволенню не підлягає.
Керуючись ст. ст. 55, 110, 220, 303-309, 395 КПК України, -
п о с т а н о в и л а:
В іншій частині в задоволенні скарги відмовити.
Ухвала набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги ухвала, якщо її не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

Ухвала може бути оскаржена протягом п`яти днів з дня отримання її копії шляхом подання апеляційної скарги безпосередньо до Житомирського апеляційного суду.

Слідча суддя ОСОБА_1