УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 жовтня 2022 року м. Київ

Суддя Шевченківського районного суду м. Києва ОСОБА_2, розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві заяву засудженого ОСОБА_1 про відвід судді Шевченківського районного суду м. Києва ОСОБА_3 від участі у розгляді клопотання ОСОБА_1 про зарахування строку перебування в установі попереднього ув`язнення у строк покарання на підставі ч. 5 ст. 72 КК України (справа 761/27118/21, провадження 1-в/761/6/2022),

за участю:

секретаря - ОСОБА_4,

засудженого - ОСОБА_1

ВСТАНОВИЛА :

У провадженні судді Шевченківського районного суду м. Києва ОСОБА_3 перебуває клопотання ОСОБА_1 про зарахування строку перебування в установі попереднього ув`язнення у строк покарання на підставі ч. 5 ст. 72 КК України (справа 761/27118/21, провадження 1-в/761/6/2022).

20 вересня 2022 року до Шевченківського районного суду м. Києва надійшла письмова заява про відвід судді Шевченківського районного суду м. Києва ОСОБА_3 від участі у розгляді клопотання ОСОБА_1 про зарахування строку перебування в установі попереднього ув`язнення у строк покарання на підставі ч. 5 ст. 72 КК України, у зв`язку із наявністю обставин, які викликають сумніви у її неупередженості та об`єктивності, а саме: той факт, що суддя Шевченківського районного суду м. Києва ОСОБА_3 розглядаючи інше клопотання ОСОБА_1 винесла необгрунтоване і незаконне, на думку заявника рішення, яким відмовила у задоволенні його вимог.

Заявник ОСОБА_1 у судовому засіданні заяву підтримав і просив задовольнити з мотивів викладених у ній. Стверджував, що суддя ОСОБА_3, на його думку упереджена, адже раніше вже виносила рішення стосовно ОСОБА_1 , яке не відповідає Конституції України.

Неявка в судове засідання судді ОСОБА_3 та інших учасників судового провадження не перешкоджає розгляду заяви про відвід.

Дослідивши матеріали судового провадження 1-в/761/6/2022, заяву про відвід із долученими до неї додатками, заслухавши думку заявника, суддя приходить до наступних висновків.

Так, до Шевченківського районного суду м. Києва надійшло клопотання ОСОБА_1 про зарахування строку перебування в установі попереднього ув`язнення у строк покарання на підставі ч. 5 ст. 72 КК України (справа 761/27118/21, провадження 1-в/761/6/2022), яке, у порядку автоматизованого розподілу справ між суддями, було передано у провадження судді ОСОБА_3

Вичерпний перелік підстав, за наявності яких суддя безумовно підлягає відводу, визначений пунктами 1, 2, 5 ч.1 ст. 75 та ст. 76 КПК України.

Зокрема, суддя не може брати участь у кримінальному провадженні:

- якщо він є заявником, потерпілим, цивільним позивачем, цивільним відповідачем, близьким родичем чи членом сім`ї слідчого, прокурора, підозрюваного, обвинуваченого, заявника, потерпілого, цивільного позивача, цивільного відповідача (п.1 ч.1 ст. 75 КПК України);

- якщо він брав участь у цьому провадженні як свідок, експерт, спеціаліст, перекладач, слідчий, прокурор, захисник або представник (п.2 ч.1 ст. 75 КПК України);

- у випадку порушення встановленого частиною третьою статті 35 цього Кодексу порядку визначення слідчого судді, судді для розгляду справи (п.5 ч.1 ст. 75 КПК України).

Згідно до пунктів 3, 4 ч.1 ст.75 КПК України суддя не може брати участь у кримінальному провадженні, якщо він особисто, його близькі родичі чи члени його сім`ї заінтересовані в результатах провадження, а також за наявності інших обставин, які викликають сумнів у його неупередженості.

При вирішенні цих заяв, суд керується положеннями кримінального процесуального законодавства України, а також ураховує практику Європейського суду з прав людини.

ЄСПЛ у своїх рішеннях неодноразово вказував на існування двох елементів безсторонності суду: суб`єктивної, яка полягає у тому, щоб жоден із його членів відкрито не проявляв упередженість та особисту зацікавленість, а також об`єктивної, що передбачає існування достатніх гарантій, щоб виключити будь-які сумніви щодо цього.

Так, у справі за заявою Мироненка і Мартиненка проти України Європейський суд з прав людини зазначив, що згідно з усталеною практикою Суду наявність безсторонності суду має визначатися для цілей п.1 ст.6 Конвенції про захист прав людини та основоположних свобод за допомогою суб`єктивного та об`єктивного критеріїв. За суб`єктивним критерієм оцінюється особисте переконання та поведінка судді, тобто чи виявляв суддя упередженість або безсторонність у даній справі. Відповідно до об`єктивного критерію визначається серед інших аспектів, чи забезпечував суд як такий та його склад відсутність будь-яких сумнівів у його безсторонності (див. у справі Фей проти Австрії, Ветштайн проти Швейцарії). У кожній окремій справі слід визначити чи мають стосунки, що розглядаються, таку природу та сутність, що свідчать про те, що суд є безстороннім (див. у справі Пуллар проти Сполученого королівства).

Суб`єктивний критерій полягає у з`ясуванні особистих переконань конкретного судді у певній справі. Оскільки доказів протилежного не надано, то по суб`єктивному критерію особиста безсторонність судді презюмується. Щодо об`єктивного критерію оцінки неупередженості, то необхідно визначити, поза межами особистої поведінки судді, чи немає підтверджених фактів, які могли б спричинити сумніви щодо неупередженості судді.

Суд не вважає заяву про відвід судді безумовною підставою для відсторонення судді від участі у кримінальному провадженні. При вирішенні питання про те, чи існують обґрунтовані причини вважати, що вимог щодо неупередженості не було дотримано, точка зору сторони є важливою, але не є вирішальною. Вирішальним є те, чи таке побоювання може бути об`єктивно виправданим (рішення Європейського суду з прав людини у справі Клейн та інші проти Нідерландів).

Засудженим ОСОБА_1 не викладено будь-яких фактичних даних, які б могли слугувати підставою для сумніву в неупередженості судді.

Особиста безсторонність суду презумується, поки не надано доказів протилежного (див. у справі Ветштайн проти Швейцарії).

Неупередженість є ключовою характеристикою судді, головною ознакою судової влади та основою судового процесу і вважається очевидним фактом. Презумпція неупередженості має значну вагу. Особа, яка заявляє про упередженість, повинна бути здатна довести реальну або очевидну відсутність неупередженості у судді.

У кожній окремій справі слід визначити, чи мають стосунки, що розглядаються, таку природу та ступінь, що свідчать про те, що суд не є безстороннім. Наведе свідчить про те, що підстави для відводу судді можуть бути оціночною категорією, що з одного боку дає змогу реалізувати конституційну засаду незалежного розгляду справи суддею, а з іншого боку, є площиною для зловживань з боку недобросовісних учасників. Сумнів у безсторонності судді повинен бути розумним, інакше будь-який судовий процес можна було б перетворити у безкінечну недовіру до суду та відповідно змін його складу.

На думку суду, не може бути підставою для відводу судді заява, яка містить лише припущення про існування обставин, які викликають сумнів у неупередженості або об`єктивності судді, не підтверджених жодними належними і допустимими доказами. Аналогічна правова позиція висловлена Великою Палатою Верховного Суду, зокрема, в ухвалах від 10 травня 2018 року (справа №800/592/17) та від 1 жовтня 2018 року (справа №9901/673/18). Також, Верховний Суд вважає відвід завідомо безпідставним, якщо у заяві про відвід відсутні будь-які докази, які свідчили б про необ`єктивність чи упередженість судді щодо заявника, тобто підстави для відводу ґрунтуються на власних припущеннях заявника, або якщо підставою для відводу є непогодження сторони з процесуальними рішеннями судді. Наприклад, в ухвалі від 18 грудня 2018 року у справі №910/2968/18 Верховний Суд визнав відвід завідомо безпідставним, а його заявлення зловживанням процесуальними правами, оскільки вказаний відвід по суті «є висловленням незгоди з процесуальним рішенням Верховного Суду після того, як суд мотивував таке рішення». Крім цього, згідно з роз`ясненнями, які містяться в п. 10 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 8 «Про незалежність судової влади» від 13 червня 2007 року, процесуальні дії судді, законність і обґрунтованість рішень суду можуть бути предметом розгляду лише в апеляційному та касаційному порядку, визначеному процесуальним законом, відповідно, незгода сторони з винесеним суддею судовим рішенням, а так само прийняття суддею процесуальних рішень, не може бути підставою для відводу судді, а має наслідком право сторони на апеляційне та касаційне оскарження судового рішення.

Позиція заявника щодо відводу з підстав того, що суддя ОСОБА_3, раніше винесла необгрунтоване і незаконне, на думку заявника рішення, яким відмовила у задоволенні його вимог - по суті є формовою прояву незгоди заявника з рішеннями судді внаслідок якої у заявника, за його словами виникло враження щодо упередженості судді ОСОБА_3 Однак такі доводи захисника є припущеннями та не доводяться об`єктивно.

Крім того, 13.01.2021 Велика палата Верховного Суду у своїй постанові 761/16124/15-ц вказала, що висновки або позиції суддів, висловлені у судових рішеннях, не можуть бути підставою для відводу, оскільки тлумачення закону у поєднанні з обставинами справи є підґрунтям здійснення правосуддя і у протилежному випадку судді позбавляються можливості на висловлення позиції при розгляді інших подібних справ у подальшому. Неможливість для учасника справи заявити відвід з підстав незгоди з рішенням або окремою думкою судді в інших справах чи висловленою публічно думкою судді щодо того чи іншого юридичного питання обґрунтовується необхідністю дотримання одного з найважливіших принципів судочинства - nemo iudex in causa sua (ніхто не може бути суддею у власній справі), який виключає для учасника процесу можливість обирати суддю на власний розсуд, зокрема, шляхом заявлення відводів тим суддям, відома правова позиція яких заявника не влаштовує.

Доказів особистої упередженості судді ОСОБА_3 також не вбачається зі змісту заяви про відвід та матеріалів провадження (справа №761/27118/21).

Таким чином, на переконання суду, відсутні підстави стверджувати про існування у цій справі обставин, які викликають сумнів у неупередженості та об`єктивності судді Шевченківського районного суду м. Києва ОСОБА_3

Підсумовуючи, суддя наголошує на важливості інституту відводу судді для забезпечення безстороннього розгляду справи. Але вмотивованість заяви про відвід судді є процесуальним обов`язком учасника, який повинен добросовісно реалізовувати надане йому право.

За зазначених обставин, заява засудженого ОСОБА_1 про відвід судді Шевченківського районного суду м. Києва ОСОБА_3 від участі у розгляді клопотання ОСОБА_1 про зарахування строку перебування в установі попереднього ув`язнення у строк покарання на підставі ч. 5 ст. 72 КК України не підлягає задоволенню.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 75-81, 309 КПК України, суддя

УХВАЛИЛА :

Заяву засудженого ОСОБА_1 про відвід судді Шевченківського районного суду м. Києва ОСОБА_3 від участі у розгляді клопотання ОСОБА_1 про зарахування строку перебування в установі попереднього ув`язнення у строк покарання на підставі ч. 5 ст. 72 КК України (справа 761/27118/21, провадження 1-в/761/6/2022) - залишити без задоволення.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Повний текст ухвали оголосити 06 жовтня 2022 року о 10 год. 10 хв.

Суддя ОСОБА_2