Справа № 331/7030/21
Провадження № 1-в/331/12/2022
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 січня 2021 року м. Запоріжжя

Жовтневий районний суд міста Запоріжжя у складі:
головуючого судді ОСОБА_1 ,
за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 ,
прокурора ОСОБА_3 ,
засудженої ОСОБА_4 ,
захисника ОСОБА_5
розглянувши у залі суду у м. Запоріжжя клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання відносно ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянки України, зареєстрованої та проживає за адресою:

АДРЕСА_1 . Короткий зміст клопотання
До суду надійшло клопотання ОСОБА_4 , у якому вона посилається на положення частини п`ятої статті 72 КК України у редакції Закону України №838 УІІІ від 26.11.2015. У прохальній частині клопотання просить його розглянути, та забезпечити її явку у судове засідання для розгляду клопотання.

ІІ. Позиції учасників судового засідання.
У судовому засіданні засуджена ОСОБА_4 своє клопотання підтримала.
Захисник засудженої адвокат ОСОБА_5 клопотання підзахисної підтримав. Зазначив, що вирок Комунарського районного суду м. Запоріжжя від 19 листопада 2020 року, за яким ОСОБА_4 наразі відбуває покарання, взагалі не містить вирішення питання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання. Також вказав на той факт, що фактично ОСОБА_6 відбуває покарання за два кримінальні правопорушення, а саме кримінальне правопорушення, вчинене 12.02.2019 (за яке її засуджено вироком Комунарського районного суду м. Запоріжжя від 19.11.2020 та за кримінальне правопорушення 21 червня 2017 року (за яке її було засуджено вироком Жовтневого районного суду м. Запоріжжя від 18.08.2017), оскільки невідбута частина покарання за останнім вироком приєднана до покарання призначеного першим вироком.
Посилався на положення Закону України №838-УІІІ «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», яким було змінено ч. 5 ст. 72 КК України і визначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, в якому до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Позицію також мотивує правовим висновком Великої палати Верховного суду від 29.08.2018 року у справі №663/537/17, нормами ст. 5 КПК України, ст. 58 Конституції України щодо зворотної дії у часі нормативно-правових актів. Просить зарахувати ОСОБА_4 у відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України, (в редакції Закону №838-УІІІ) строк тримання в установі попереднього ув`язнення в період з 12.02.2019 року по 09.12.2021 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Представник установи у судове засідання не з`явився, надав суду для огляду матеріали особової справи ОСОБА_4 .
Прокурор у судовому засіданні просив у задоволенні клопотання відмовити, у зв`язку із тим, що попереднє ув`язнення ОСОБА_4 відбувала після 20 червня 2017 року, а тому строк попереднього ув`язнення зараховується із розрахунку одинь день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

ІІІ. Фактичні обставини встановлені судом.
Вироком Жовтневого районного суду м. Запоріжжя від 18.08.2017 року ОСОБА_4 було засуджено за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 121 КК України, який було вчинено 21 червня 2017 року. ОСОБА_4 призначене покарання у вигляді п`яти років позбавлення волі, та на підставі ст. 75 КК України звільнено від відбування покарання з іспитовим строком 3 роки. Згідно вироку, у цьому кримінальному провадженні був застосований запобіжний захід у вигляді домашнього арешту.
Ухвалою слідчого судді Комунарського районного суду м. Запоріжжя від 14 лютого 2019 року до ОСОБА_4 був застосований запобіжний захід у вигляді тримання під вартою у кримінальному провадженні щодо вчинення злочину 12.02.2019 року. Строк тримання під вартою рахувати із дати фактичного затримання з 12.02.20219 року.
Вироком Комунарського районного суду м. Запоріжжя від 19.11.2020 року ОСОБА_4 засуджено за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 121 КК України, яке було вчинене 12.02.2019 року. ОСОБА_4 призначене покарання у вигляді п`яти років позбавлення волі. На підставі ч. 1 ст. 71 КК України, частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Жовтневого районного суду м. Запоріжжя від 18.08.2017, та остаточно призначене покарання у вигляді п`яти років шести місяців позбавлення волі.
Ухвалою Запорізького апеляційного суду від 09 грудня 2021 року, апеляційні скарги обвинуваченої та її захисника залишені без задоволення, вирок Комунарського районного суду м. Запоріжжя від 19.11.2020 року залишено без змін.
Фактичні обставини учасниками розгляду клопотання не заперечувалися.

ІV. Нормативно-правове регулювання.
Згідно ч. 1 ст. 537 КПК України, під час виконання вироків суд, визначений частиною другою статті 539 цього Кодексу, вирішує питання пов`язані з виконанням вироку.
Згідно із п. 2 ч. 2 ст. 539 КПК України, клопотання (подання) про вирішення питання, пов`язаного із виконанням вироку, подається до місцевого суду в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок, - у разі необхідності вирішення питань, передбачених пунктами 10 ( частині клопотань про заміну покарання відповідно до частини третьої статті 57, частини першої статті 58, частини першої статті 62 Кримінального кодексу України), 11, 13 частини першої статті 537 цього Кодексу.
26 листопада 2015 року було прийнято Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» за № 838-VIII
Цим Законом було змінено ч. 5 ст. 72 КК України і визначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, в якому до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Відповідно до п. 105 постанови Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 року у справі № 663/537/17), якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.
Пунктом 106 зазначеної постанови передбачено, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.
Нормами ч. 5 ст. 72 КК України (у редакції Закону № 838-VIII), визначено які періоди перебування під вартою включаються до строку попереднього ув`язнення.
Відповідно до положень п. 2 частини четвертої ст. 374 КПК України, у резолютивній частині вироку зазначаються: у разі визнання особи винуватою: рішення про залік досудового тримання під вартою;

V. Висновки суду.
Матеріалами клопотання встановлено, що запобіжний захід у вигляді тримання під вартою був застосований до ОСОБА_7 у рамках кримінального провадження, розгляд якого у суді першої інстанції завершився вироком Комунарського районного суду м. Запоріжжя від 19 листопада 2020 року. Кримінальне правопорушення за яким засуджено ОСОБА_7 у цьому кримінальному провадженні вчинене 12.02.2019, тобто не у час, коли діяли положення ст. 72 КК України у редакції Закону № 838-VIII. У іншому кримінальному провадженні попереднє ув`язнення до ОСОБА_7 не застосовувалося, що також не заперечувалося і самою засудженою під час розгляду клопотання.
З огляду на вищевикладене, вимоги про зарахування строку попереднього ув`язнення із розрахунку один день попереденього ув`язнення за два дні позбавлення волі задоволенню не підлягають.
Однак, у зв`язку із тим, що вирок Комунарського районного суду м. Запоріжжя від 19.11.2020 року не містить посилань на зарахування строку попереднього ув`язнення (відповідно до норми , ч. 4 ст. 374 КПК України), і засуджена та її захисник клопочуть про вирішення цього питання, суд приходить до висновку про необхідність зарахування ОСОБА_4 строк попереднього ув`язнення з 12.02.2019 року по 09.12.2021 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Керуючись вимогами ст. 72 КК України, ст. ст. 537, 539 КПК України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:
Клопотання ОСОБА_4 про зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання задовольнити частково.
Зарахувати ОСОБА_4 у строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 12.02.2019 року по 09.12.2021 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
У решті частині клопотання відмовити.
Ухвала може бути оскаржена до Запорізького апеляційного суду протягом 7 (семи) днів з дня її проголошення, шляхом подачі апеляційної скарги через Жовтневий районний суд м. Запоріжжя, а для засудженого, який тримається під вартою, з моменту вручення копії судового рішення.

Повний текст ухвали оголошено 01.02.2022 року о 16-00 годині.
Суддя ОСОБА_1