ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/803/1790/21 Справа № 199/3030/21 Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 серпня 2021 року м. Дніпро

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Дніпровського апеляційного суду у складі:
головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
за участю:
секретаря судового засідання ОСОБА_5 ,
прокурора ОСОБА_6 ,
обвинуваченої ОСОБА_7 (в режимі відеоконференції),
розглянувши в судовому засіданні апеляційну скаргу прокурора на вирок Амур-Нижньодніпровського районного суду м.Дніпропетровська від 23 квітня 2021 року у кримінальному провадженні №0000066 стосовно ОСОБА_7 , обвинуваченої у скоєнні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст.185, ч.2 ст.15 ч.2 ст.185 КК України, -
ВСТАНОВИЛА:
Вироком Амур-Нижньодніпровського районного суду м.Дніпропетровська від 23 квітня 2021 рокуОСОБА_7 визнано винуватою у скоєнні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст.185, ч.2 ст.15 ч.2 ст.185 КК Українита призначено їй покарання:

- за ч.1 ст.185 КК України у виді арешту строком на 4 місяці;

- за ч.2 ст.15 ч.2 ст.185 КК України у виді позбавлення волі строком на 1 рік.

На підставі ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинення більш суворим покаранням менш суворого покарання, остаточно призначено ОСОБА_7 покарання у виді позбавлення волі строком на 1 рік.

На підставі ст.75 КК України звільнено ОСОБА_7 від відбування покарання з випробуванням, встановивши обвинуваченій іспитовий строк 1 рік.

На підставі п.п.1, 2 ч.1, п.2 ч.3 ст.76 КК України покладено на ОСОБА_7 обов`язки: періодично з`являтись для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи; не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації.

Вирішено долю речових доказів та процесуальних витрат.

ОСОБА_7 визнано винуватою у тому, що вона, 30 березня 2021 року приблизно о 18 год 30 хв прибула до гіпермаркету FOZZY у ТЦ Вавілон, що належить ТОВ ЕКСПАНСІЯ та розташований за адресою: м.Дніпро, вул.М.Малиновського, 2, разом зі своєю малолітньою донькою ОСОБА_8 , яка знаходилася у дитячому візочку, з метою здійснення покупок.
Перебуваючи у торгівельному залі вищезазначеного гіпермаркету FOZZY, у ОСОБА_7 раптово виник умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна (крадіжки), а саме: товарів гіпермаркету FOZZY, що належить ТОВ ЕКСПАНСІЯ.
Реалізуючи свій умисел, направлений на таємне викрадення чужого майна (крадіжка), діючи, з корисливих мотивів, передбачаючи настання суспільно-небезпечних наслідків у вигляді спричинення майнової шкоди гіпермаркету FOZZY, що належить ТОВ ЕКСПАНСІЯ, у цей же день, тобто 30 березня 2021 року, у період часу з 18 год 35 хв до 18 год 50 хв, ОСОБА_7 , впевнившись, що за її діями ніхто не спостерігає, а отже усвідомлюючи таємний характер своїх посягань, шляхом вільного доступу, взяла із торгівельних стелажів гіпермаркету FOZZY продукцію: лосьйон Clean&Clear очищуючий, об`ємом 200 мл, 1 шт, вартістю 100,50 грн, маску для обличчя Garnier SkinNaturals зволоження-комфорт, 5 штук, вартістю 43,67 грн кожна, бант для волосся Akcent B2201, 1 шт, вартістю 30 грн, крем Loreal геній зволоження норм-комб.шкіра день, об`ємом 70 мл, 2 шт, вартістю 286,53 грн кожний, маску для обличчя Garnier SkinNaturals, очищення вугль чорні водорості, тканева, 5 шт, вартістю 43,67 грн кожна, маску для обличчя Garnier SkinNaturals, очищення вугль чорний чай, тканева, 5 шт, вартістю 43,67 грн кожна, воду-спрей мінеральну Моршинська, об`ємом 50 мл, 1 шт, вартістю 57,72 грн, пюре Gerber яблоко-черника-банан, об`ємом 90 г, 5 шт, вартістю 26,97 грн кожний, зажим для волосся Titania, середній чорний 7871, 1 шт, вартістю 50,70 грн, олію-спрей для волосся Ogx Coconut Oil, зволожуючий, об`ємом 118 мл, 1 шт, вартістю 226,30 грн, олію-спрей для волосся Ogx Kukui Oil, об`ємом 118 мл, 2 шт, вартістю 226,30 грн кожна, пюре Bebivita, груша-слива-банан, вагою 120 г, 5 шт, вартістю 35,50 грн кожний, резинку для волосся Akcent лента декоративна, Р1298, 1 шт, вартістю 30 грн, резинку для волосся Red Point ВР.01.Т.54.53.000, вартістю 33,60 грн, на загальну суму 2 522 гривень 88 копійок, та склала вищезазначений товар у нижнє відділення дитячого візочку, який котила поруч із собою.
Доводячи свій умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна (крадіжка), до кінця, ОСОБА_7 , діючи, з корисливих мотивів, пройшла крізь зону касового контролю гіпермаркету FOZZY, утримуючи у дитячому візочку викрадені товари, не розрахувавшись за них, та з місця вчинення кримінального правопорушення зникла, розпорядившись викраденим майном на власний розсуд, чим спричинила ТОВ ЕКСПАНСІЯ матеріальний збиток на загальну суму 2522 гривень 88 копійок.
Продовжуючи свою злочинну діяльність, ОСОБА_7 01 квітня 2021 приблизно о 18 год 30 хв разом зі своєю малолітньою донькою ОСОБА_8 , яка знаходилася у дитячому візочку, прибула до магазину FOZZY, що належить ТОВ EСПАНСІЯ та розташований за адресою: м.Дніпро, вул.М.Малиновського, 2, з метою здійснення таємного викрадення чужого майна (крадіжки), вчиненого повторно, а саме товарів вказаного гіпермаркету.
Реалізуючи свій злочинний умисел, направлений на таємне викрадення чужого майна (крадіжка), діючи умисно, повторно, з корисливих мотивів, передбачаючи настання суспільно-небезпечних наслідків у вигляді спричинення майнової шкоди гіпермаркету FOZZY, що належить ТОВ ЕКСПАНСІЯ, у цей же день, тобто 01 квітня 2021 року, у період часу з 18 год 35 хв до 18 год 50 хв ОСОБА_7 , впевнившись, що за її діями ніхто не спостерігає, а отже усвідомлюючи таємний характер своїх злочинних посягань, шляхом вільного доступу, взяла із торгівельних стелажів гіпермаркету FOZZY наступну продукцію: дезодорант кульковий Rexona Aloe Vera, об`ємом 50 мл, 1 шт, вартістю 38,7 грн, маска Dermaglin проти зморшок, вагою 20 г, 1 шт, вартістю 38,57 грн, маска Dermaglin, зволожуюча релаксуюча, 20 г, у кількості 2 шт, вартістю 38,57 грн. кожна, маска Dermaglin, живильна з матуючим ефектом, 20 г, у кількості 2 шт, вартістю 38,57 грн кожна, майонез Olkom Провансаль стиль 67%, 360 г, 1 шт, вартістю 25,72 грн, чай чорний Basilur золотий місяць цейлонський, 100 г, 1 шт, вартістю 117,97 грн, маска для обличчя Garnier Skin Naturals зволоження-комфорт, у кількості 2 шт, вартістю 43,67 грн кожна, сік Sandora апельсиновий, 0,95 л, 1 шт, вартістю 34 грн, крем LOreal, геній зволоження нор/комб шкіра, денний, 70 мл, у кількості 2 шт, вартістю 286,53 грн, пюре дитяче Rudolfs, груша-банан-аґрус, 110 г, 1 шт, вартістю 42 грн, пюре дитяче Rudolfs, яблуко-банан-черника, 110 г, 1 шт, вартістю 42 грн, пюре дитяче Rudolfs, яблуко-банан-полуниця-сливки, 110 г, у кількості 3 шт, вартістю 40,50 грн, пюре дитяче Rudolfs, манго-банан-айва, 110 г, у кількості 2 шт, вартістю 38,83 грн кожна, олія-спрей для волосся Ogx keratin Oil, миттеве відновлення, 118 мл, 1 шт, вартістю 226,30 грн, сироватка для волосся Ogx coconut milk, 118 мл, 1 шт, вартістю 220,63 грн, маска Nivea детокс Супер очіщення чорна, тканева, 218 г, у кількості 2 шт, вартістю 44,20 грн кожна; маска-алоє для обличчя Garnier Skin Nat гіалуронова, тканева, 32 г, у кількості 2 шт, вартістю 43,67 грн, дезодорант кульковий Rexona, білі квіті і лічі, 50 мл, 1 шт, вартістю 38,70 грн, на загальну суму 2014 гривень 17 копійок та склала вищезазначений товар у нижнє відділення дитячого візочку, який котила поруч із собою.
Намагаючись довести свій злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчиненого повторно, до кінця, ОСОБА_7 , утримуючи у дитячому візочку викрадені товари, діючи умисно, з корисливих мотивів, пройшла крізь зону касового контролю гіпермаркету FOZZY, не розрахувавшись за обраний товар.
Однак, злочинні дії ОСОБА_7 були викриті охоронцями гіпермаркету ТОВ ЕКСПАНСІЯ (FOZZY), які зупинили останню при спробі покинути ТРЦ Вавілон.
Таким чином, ОСОБА_7 виконала усі дії, які вважала необхідними для доведення злочину до кінця, але злочин не було закінчено з причин, які не залежали від її волі, чим намагалась спричинити ТОВ ЕКСПАНСІЯ матеріальний збиток на загальну суму 2014 гривень 17 копійок.
Не погоджуючись з вироком суду, прокурор подав апеляційну скаргу, в якій просив вирок суду в частині призначення покарання змінити у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність.

Просив вважати ОСОБА_7 засудженою за ч.1 ст.185 КК України до покарання у виді 80 годин громадських робіт, за ч.2 ст.15 ч.2 ст.185 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 1 рік.

На підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим визначити покарання у виді позбавлення волі строком на 1 рік.

Відповідно до ст.75 КК України звільнити ОСОБА_7 від відбування призначеного покарання з випробуванням з іспитовим строком на 1 рік.

Відповідно до п.п.1, 2 ч.1, п.2 ч.3 ст.76 КК України зобов`язати ОСОБА_7 : періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи; не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації.

В іншій частині вирок просив залишити без змін.

В обґрунтування апеляційної скарги прокурор вказав, що покарання у виді арешту не застосовується до осіб віком до шістнадцяти років, вагітних жінок та жінок, які мають дітей віком до семи років, проте суд першої інстанції призначив ОСОБА_7 за ч.1 ст.185 КК України покарання у виді 4 місяців арешту, що призвело до неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність, оскільки, як вбачається з матеріалів кримінального провадження, ОСОБА_7 має на утриманні малолітню доньку ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 .
Заслухавши суддю-доповідача, доводи учасників апеляційного провадження, перевіривши матеріали кримінального провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню з таких підстав.
Висновки суду про доведеність винуватості обвинуваченої ОСОБА_7 у вчиненні кримінальних правопорушень за обставин, викладених у вироку, правильність кваліфікації її дій у апеляційній скарзі прокурором не оскаржуються, а тому, відповідно до ст.404 КПК України, колегією суддів не переглядаються.
Відповідно до п.4 ч.1 ст.409 КПК України, підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.
Відповідно до ч.3 ст.60 КК України, арешт не застосовується до осіб віком до шістнадцяти років, вагітних жінок та до жінок, які мають дітей віком до семи років.
Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, ОСОБА_7 має на утриманні малолітню доньку ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 .
Колегія суддів погоджується з доводами прокурора стосовно того, що суд першої інстанції при вирішенні питання щодо призначення покарання за ч.1 ст.185 КК України безпідставно не врахував положення ч.3 ст.60 КК України, та призначив ОСОБА_7 покарання у виді арешту, що є неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність.
Враховуючи викладене, колегія суддів вважає за необхідне задовольнити апеляційну скаргу прокурора та змінити вирок Амур-Нижньодніпровського районного суду м.Дніпропетровська від 23 квітня 2021 року в частині призначеного ОСОБА_7 покарання.
Керуючись ст.ст.407, 409 КПК України, колегія суддів, -
ПОСТАНОВИЛА:
Апеляційну скаргу прокурора на вирок Амур-Нижньодніпровського районного суду м.Дніпропетровська від 23 квітня 2021 року у кримінальному провадженні №0000066 стосовно ОСОБА_7 , обвинуваченої у скоєнні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст.185, ч.2 ст.15 ч.2 ст.185 КК України задовольнити.
Вирок Амур-Нижньодніпровського районного суду м.Дніпропетровська від 23 квітня 2021 року у кримінальному провадженні №0000066 стосовно ОСОБА_7 , обвинуваченої у скоєнні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст.185, ч.2 ст.15 ч.2 ст.185 КК України, в частині призначення покарання змінити.
Вважати ОСОБА_7 засудженою:

- за ч.1 ст.185 КК України до покарання у виді 80 годин громадських робіт;

- за ч.2 ст.15 ч.2 ст.185 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 1 рік.

На підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, визначити ОСОБА_7 покарання у виді позбавлення волі строком на 1 рік.

Відповідно до ст.75 КК України звільнити ОСОБА_7 від відбування призначеного покарання з випробуванням з іспитовим строком на 1 рік.

Відповідно до п.п.1, 2 ч.1, п.2 ч.3 ст.76 КК України зобов`язати ОСОБА_7 : періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи; не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації.

В іншій частині вирок залишити без змін.

Ухвала суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту її проголошення. Касаційна скарга може бути подана до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4