УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09 вересня 2021 року місто Київ

Шевченківський районний суд міста Києва у складі слідчого судді ОСОБА_1 ,
за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 ,
прокурора ОСОБА_3 ,
слідчого ОСОБА_4 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщені суду клопотання прокурора Офісу Генерального прокурора ОСОБА_3 у кримінальному провадженні № 0000144, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань 24.12.2020, за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України, про знищення речових доказів,

В С Т А Н О В И В:

До Шевченківського районного суду міста Києва надійшло клопотання прокурора Офісу Генерального прокурора ОСОБА_3 у кримінальному провадженні № 0000144, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань 24.12.2020, за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України, про знищення речових доказів

Клопотання прокурора обґрунтовано тим, що 11.05.2020 на судні «Maersk Kampala» в порт «Південний» прибув контейнер INAM3043697 з сигаретами марки «Milano» в кількості 1724 ящика (18055 кг), до митного оформлення вантаж надано не було. Згідно «карго маніфесту» отримувачем є Southern Duty Free Trading LTD, Mr. Igor, address: Odessa Razdelnyansky District 67400 Razdelnaya Ukraine, email: ІНФОРМАЦІЯ_1 , phone: НОМЕР_1 . Відповідно до податкової звітності ТОВ «Південний дьюті фрі трейдінг» не відображало придбання та реалізацію сигарет зазначеної марки; допитаний в якості свідка директор повідомив, що підприємство не має договорів закупівлі з «CNS LOGISTICS LLC», оплату замовлень не здійснювало, контейнер INAM3043697 з сигаретами не замовляло та не оплачувало, відсутні документи щодо цього контейнеру. На вилучених пачках сигарет торгівельних марок «Cavallo» та «Milano» відсутні марки акцизного податку України та інших держав, відсутні текст та кольорові малюнки основного та додаткового медичного попередження споживачів українською або іншою мовою, відсутні надписи For Duty Free Sale Only. За результатами обшуку не встановлено власника та отримувача вилучених сигарет. Отже, встановлені у ході досудового розслідування обставини свідчать про вчинення невстановленими на даний час особами незаконного переміщення вказаних цигарок на територію України з метою подальшої їх реалізації поза митним контролем та без відповідної сплати мита, акцизного податку та податку на додану вартість на загальну суму орієнтовно 9 410 109,2 грн, а саме, ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах.

У зв`язку з встановленням у ході розслідування кримінального провадження

№ 0000008 факту вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України, до Єдиного реєстру досудових розслідувань 10.12.2020 внесено відповідні відомості та зареєстровано кримінальне провадження № 0000138 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України.

24.12.2020 кримінальне провадження № 0000138 об`єднано в одне з кримінальним провадженням № 0000008.

В подальшому, 24.12.2020 з кримінального провадження № 0000008 виділено в окреме провадження матеріали досудового розслідування за фактом вчинення невстановленими на даний час особами незаконного переміщення вказаних цигарок на територію України з метою подальшої їх реалізації поза митним контролем та без відповідної сплати мита, акцизного податку та податку на додану вартість на загальну суму орієнтовно 9 410 109,2 грн, тобто ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах, відповідно зареєстровано кримінальне провадження № 0000144 за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України.

Так, досудовим розслідуванням встановлено, що 11.05.2020 на судні «Maersk Kampala» в порт «Південний» прибув контейнер № INAM3043697 з сигаретами марки «Milano», в кількості 1724 ящика (18055 кг). До митного оформлення вантаж надано не було. Згідно «карго маніфесту» відправником тютюнових виробів значиться підприємство-нерезидент «CNS LOGISTICS LLC» (P.O. Box 118839 Jebel Ali Free Zone, Dubai, United Arab Emirates; tel: 048809793), отримувачем Southern Duty Free Trading LTD, Mr. Igor, address: Odessa Razdelnyansky District 67400 Razdelnaya Ukraine, email: ІНФОРМАЦІЯ_1 , phone: НОМЕР_1 . ТОВ «Південний дьюті фрі трейдінг» (39404607) (Southern Duty Free Trading LTD) зареєстроване за адресою: Одеська область, м. Роздільна, вул. Європейська, 115. Ліцензія на право здійснення роздрібної торгівлі алкогольними напоями та тютюновими виробами від 26.05.2017 видана ГУ ДФС в Одеській області на місце торгівлі Одеська обл., м. Чорноморськ, с. Бурлача Балка, вул. Північна, 4, виробничий майданчик № 5, № 4641 магазин «Дьюті Фрі».

Відповідно до податкової звітності ТОВ «Південний дьюті фрі трейдінг» не відображало реалізацію сигарет зазначеної марки.

Допитаний в якості свідка директор ТОВ «Південний дьюті фрі трейдінг» ОСОБА_5 пояснив, що ТОВ «Південний дьюті фрі трейдінг» не має договорів закупівлі з «CNS LOGISTICS LLC», оплату замовлень не здійснювало. Контейнер INAM3043697 з сигаретами марки «Milano» підприємство не замовляло та не оплачувало. У ТОВ «Південний дьюті фрі трейдінг» відсутні документи щодо цього контейнеру. Відповідно документи для проведення митного оформлення подаватись не будуть, поставлений товар не буде отримуватись ТОВ «Південний дьюті фрі трейдінг».

Так, 04.06.2020 на підставі ухвали слідчого судді проведено обшук території та приміщень ТОВ «ТІС-Контейнерний термінал» за адресою: Одеська область, Лиманський район, с/рада Визирська, с. Визирка, за результатами якого було вилучено: 12 000 пачок сигарет торгівельної марки «Cavallo Silver Wings», 25 000 пачок сигарет торгівельної марки «Cavallo Black Wings», 25 000 пачок сигарет торгівельної марки «Cavallo Red Wings», 150 000 пачок сигарет торгівельної марки «Milano Superslim Green», 149 000 пачок сигарет торгівельної марки «Milano Superslim Silver», 300 000 пачок сигарет торгівельної марки «Milano Superslim Blue», 25 000 пачок сигарет торгівельної марки «Milano Eject double capsule», 25 000 пачок сигарет торгівельної марки «Milano Red Grape», 25 000 пачок сигарет торгівельної марки «Milano Red Grape» (пачка синього кольору), 25 000 пачок сигарет торгівельної марки «Cavallo SYNC» (пачка синього кольору, сигарети з капсулами), 51 000 пачок сигарет торгівельної марки «Milano Variance», 50 000 пачок сигарет торгівельної марки «Milano Duo Effect», які були упаковані у блоки по 10 пачок в кожному, а ті, в свою чергу, в ящики по 50 блоків у кожному.

В ході проведення обшуку встановлено, що на вилучених пачках сигарет торгівельних марок «Cavallo Silver Wings», «Cavallo Black Wings», «Cavallo Red Wings», «Milano Superslim Green», «Milano Superslim Silver», «Milano Superslim Blue», «Milano Eject double capsule», «Milano Red Grape», «Milano Red Grape» (пачка синього кольору), «Cavallo SYNC» (пачка синього кольору, сигарети з капсулами), «Milano Variance», «Milano Duo Effect» відсутні марки акцизного податку України та інших держав, відсутній текст та кольорові малюнки основного та додаткового медичного попередження споживачів українською або іншою мовою, відсутні надписи «For Duty Free Sale Only».

За результатами обшуку не встановлено дійсного власника та отримувача вилучених сигарет, будь-яких документів, які б свідчили про придбання ТОВ «Південний дьюті фрі трейдінг» цих сигарет та про їх оплату.

В подальшому, відповідно до дослідження від 14.07.2020, проведеного під час досудового розслідування в лабораторії АТ «Імперіал Тобакко Продакшн Україна», встановлено, що показники вмісту нікотину та смоли в димі однієї сигарети, наданої для проведення дослідження, не відповідають відомостям, що зазначені на пачках вилучених сигарет.

Крім того, вилучені сигарети не відповідають вимогам міжнародних нормативно-правових актів, а саме «Директиві №2014/40/EU» від 03.04.2014 Європейського парламенту та Ради про зближення законів, правил та адміністративних положень держав-членів щодо виробництва, презентації та продажу тютюнових виробів та супутніх товарів» та «ДСТУ ISO 8243:2009 Сигарети, відбирання проб» в частині невідповідності встановлених в результаті дослідження показників вмісту нікотину і смол в димі однієї сигарети вказаним на пачках даних сигарет, що може вводити в оману споживачів, оскільки це спонукає споживачів вважати, що дані сигарети є менш шкідливими, ніж інші.

Також надані для дослідження зразки тютюнових виробів не відповідають вимогам нормативно-правових актів України.

Відповідно до висновку експертів Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України від 23.04.2021 № 16908/20-34/16909/20-53/12059-12069/21-34/12070-12080/21-53 за результатами проведення комплексної судової біологічної та товарознавчої експертизи надані на дослідження об`єкти є тютюнові вироби сигаретами з фільтром; надані на дослідження тютюнові вироби торгівельних марок «Cavallo», «Milano» не відповідають вимогам Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів». Реалізація наданих на дослідження тютюнових виробів торгівельних марок «Cavallo», «Milano» на ринку України заборонена та не можлива.

Відтак, у ході досудового розслідування встановлено, що вилучені тютюнові вироби не можуть бути введені в обіг на території України та підлягають знищенню в передбачений КПК України порядок та спосіб.

В судовому засіданні прокурор та слідчий клопотання підтримали в повному обсязі та просили його задовольнити з підстав, зазначених у клопотанні.

Слідчий суддя, заслухавши доводи прокурора та слідчого, дослідивши матеріали клопотання, дійшов висновку про наступне.

Так, відповідно до п. 4 ч. 6 ст. 100 КПК України речові докази, що не містять слідів кримінального правопорушення, у вигляді предметів, великих партій товарів, зберігання яких через громіздкість або з інших причин неможливо без зайвих труднощів або витрати по забезпеченню спеціальних умов зберігання яких співмірні з їх вартістю, а також речові докази у вигляді товарів або продукції, що піддаються швидкому псуванню, зокрема, передаються для їх технологічної переробки або знищуються за рішенням слідчого судді, суду, якщо вони відносяться до вилучених з обігу предметів чи товарів, а також якщо їх тривале зберігання небезпечне для життя чи здоров`я людей або довкілля.

Згідно з ч. 7 ст. 100 КПК України у випадках, передбачених пунктами 2, 4 та абзацом сьомим частини шостої цієї статті, слідчий за погодженням із прокурором або прокурор звертається з відповідним клопотанням до слідчого судді місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого здійснюється досудове розслідування, а в кримінальних провадженнях щодо кримінальних правопорушень, віднесених до підсудності Вищого антикорупційного суду, - до слідчого судді Вищого антикорупційного суду, або до суду під час судового провадження, яке розглядається згідно із статтями 171-173 цього Кодексу.

Як вбачається з матеріалів клопотання, слідчими ГСУ ФР ДФС України здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 0000144, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань 24.12.2020, за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України.

Вказане кримінальне провадження 24.12.2020 виділено в окреме кримінальне провадження з кримінального провадження № 0000008 від 25.01.2017 за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч.ч. 2, 5 ст. 27, ч. 3 ст. 212 КК України, досудове розслідування також здійснювалося слідчими ГСУ ФР ДФС України.

Так, 02.06.2020 ухвалою слідчого судді Шевченківського районного суду міста Києва в межах кримінального провадження № 0000008 від 25.01.2017 надано дозвіл на проведення обшуку, зокрема, на території та у приміщеннях групи терміналів «ТІС» за адресою: Одеська обл., Лиманський р-н., с/рада Визирська, с. Визирка, з метою відшукання та вилучення тютюнових виробів, незаконно ввезених без сплати митних платежів, акцизного збору та податку на додану вартість на територію України в контейнері № INAM3043697.

В подальшому, 04.06.2020 під час проведення обшуку за вищевказаною адресою слідчим вилучено 12 000 пачок сигарет торгівельної марки «Cavallo Silver Wings», 25 000 пачок сигарет торгівельної марки «Cavallo Black Wings», 25 000 пачок сигарет торгівельної марки «Cavallo Red Wings», 150 000 пачок сигарет торгівельної марки «Milano Superslim Green», 149 000 пачок сигарет торгівельної марки «Milano Superslim Silver», 300 000 пачок сигарет торгівельної марки «Milano Superslim Blue», 25 000 пачок сигарет торгівельної марки «Milano Eject double capsule», 25 000 пачок сигарет торгівельної марки «Milano Red Grape», 25 000 пачок сигарет торгівельної марки «Milano Red Grape» (пачка синього кольору), 25 000 пачок сигарет торгівельної марки «Cavallo SYNC» (пачка синього кольору, сигарети з капсулами), 51 000 пачок сигарет торгівельної марки «Milano Variance», 50 000 пачок сигарет торгівельної марки «Milano Duo Effect».

Постановою слідчого ГСУ ДФС ОСОБА_6 від 05.06.2021 вказане майно визначено речовим доказом у кримінальному провадженні № 0000008.

Водночас, як встановлено слідчим суддею, 10.06.2021 ухвалою слідчого судді Шевченківського районного суду міста Києва у справі № 761/16821/20 задоволено клопотання прокурора Офісу Генерального прокурора ОСОБА_3 та накладено арешт на вказане майно.

В подальшому, 20.10.2020 ухвалою слідчого судді Шевченківського районного суду міста Києва у справі № 761/28312/20 задоволено клопотання директора ТОВ «Південний дьюті фрі трейдінг» та скасовано арешт, накладений ухвалою слідчого судді Шевченківського районного суду міста Києва, на 12 000 пачок сигарет торгівельної марки «Cavallo Silver Wings», 25 000 пачок сигарет торгівельної марки «Cavallo Black Wings», 25 000 пачок сигарет торгівельної марки «Cavallo Red Wings», 150 000 пачок сигарет торгівельної марки «Milano Superslim Green», 149 000 пачок сигарет торгівельної марки «Milano Superslim Silver», 300 000 пачок сигарет торгівельної марки «Milano Superslim Blue», 25 000 пачок сигарет торгівельної марки «Milano Eject double capsule», 25 000 пачок сигарет торгівельної марки «Milano Red Grape», 25 000 пачок сигарет торгівельної марки «Milano Red Grape» (пачка синього кольору), 25 000 пачок сигарет торгівельної марки «Cavallo SYNC» (пачка синього кольору, сигарети з капсулами), 51 000 пачок сигарет торгівельної марки «Milano Variance», 50 000 пачок сигарет торгівельної марки «Milano Duo Effect».

Підставами для скасування арешту вказаного майна слідчий суддя зазначив, що в ході судового розгляду не отримано даних на підтвердження того, що вказані речі та документи набуті кримінально-протиправним шляхом, не вбачаються такі відомості і з матеріалів про накладення арешту на майно. Крім того, зазначено, що слідим у постанові про визнання вказаного майна речовим доказом не наведено обґрунтованих даних, які б безсумнівно вказували, що дане майно відповідно до ст. 98 КПК України має реальні ознаки речового доказу. Дана постанова містить лише виклад фактичних обставин справи та вказівку на ст. 98 КПК України, критеріям якої («є джерелом фактичних даних, на підставі яких можуть бути встановлені факти та обставини, що мають значення для кримінального провадження та підлягають доказуванню»), на думку слідчого, відповідає вказане майно. Відтак. Відсутні правові підстави для арешту майна, оскільки такий арешт не відповідає вимогам ч. 3 ст. 170 КПК України.

Приписами ч. 1 ст. 169 КПК України передбачено, що тимчасово вилучене майно повертається особі, у якої було вилучене, зокрема, у разі скасування арешту.

Таким чином, вказана норма зобов`язує слідчого або прокурора у разі скасування арешту майна повернути особі таке майно.

При цьому, слідчий суддя звертає увагу, що з ухвали слідчого судді про скасування арешту майна вбачається, що під час розгляду вказаного клопотання були присутні прокурор та слідчий, а відтак їм достеменно було відомо про наявність вказаного судового рішення та про обов`язок повернути вказане майно особі, у якої воно вилучено.

Водночас, майно, арешт на яке ухвалою слідчого судді від 20.10.2020 скасовано, слідчим та прокурором не повернуто.

В подальшому, постановою прокурора Офісу Генерального прокурора від 24.12.2020 матеріали кримінального провадженні за фактом події, що мали місце 11.05.2020, а саме щодо того, що на судні «Maersk Kampala» в порт «Південний» прибув контейнер № INAM3043697 з сигаретами, виділено в окреме кримінальне провадження №0000144, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань 24.12.2020, за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України.

Звертаючись з клопотанням про знищення речових доказів в межах даного кримінального провадження прокурор зазначає, що 12 000 пачок сигарет торгівельної марки «Cavallo Silver Wings», 25 000 пачок сигарет торгівельної марки «Cavallo Black Wings», 25 000 пачок сигарет торгівельної марки «Cavallo Red Wings», 150 000 пачок сигарет торгівельної марки «Milano Superslim Green», 149 000 пачок сигарет торгівельної марки «Milano Superslim Silver», 300 000 пачок сигарет торгівельної марки «Milano Superslim Blue», 25 000 пачок сигарет торгівельної марки «Milano Eject double capsule», 25 000 пачок сигарет торгівельної марки «Milano Red Grape», 25 000 пачок сигарет торгівельної марки «Milano Red Grape» (пачка синього кольору), 25 000 пачок сигарет торгівельної марки «Cavallo SYNC» (пачка синього кольору, сигарети з капсулами), 51 000 пачок сигарет торгівельної марки «Milano Variance», 50 000 пачок сигарет торгівельної марки «Milano Duo Effect», не є тимчасово вилученим майном в розумінні положень ч. 7 ст. 236 КПК України, оскільки дозвіл на їх виявлення та вилучення був прямо передбачений в ухвалі слідчого судді Шевченківського районного суду міста Києва від 02.06.2020 про надання дозволу на проведення обшуку.

Водночас, вказані доводи прокурора спростовуються встановленими під час розгляду клопотання обставинами.

Так, як було вищезазначено, ухвалою слідчого судді від 20.10.2020 скасовано арешт на майно, яке прокурор просить знищити, а відтак вказане майно набуло статусу тимчасово вилученого майна.

На переконання слідчого судді суперечливими виглядають доводи і дії прокурора, який зазначає в своєму клопотанні, що дозвіл на вилучення вказаного майна прямо наданий в ухвалі слідчого судді про дозвіл на проведення обшуку, водночас в подальшому неодноразово звертається до Шевченківського районного суду міста Києва з клопотанням про арешт майна, а саме:

-10.06.2020 (справа № 761/16821/20) задоволено клопотання прокурора ОГП ОСОБА_3 та накладено арешт на майно вилучене під час обшуку 04.06.2020;

-20.10.2020 (справа № 761/28312/20) задоволено клопотання директора ТОВ «Південний дьюті фрі трейдінг» та скасовано арешт накладений ухвалою слідчого судді у справі № 761/16821/20;

-01.02.2021 (справа № 761/923/21) відмовлено в задоволенні клопотання прокурора ОГП ОСОБА_3 про накладення арешту на майно, вилучене 04.06.2020;

-15.06.2021 ухвалою Київського апеляційного суду вказане рішення залишено без змін, а апеляційну скарга прокурора ОГП ОСОБА_3 без задоволення;

-22.07.2021 (справа № 761/25244/21) повторно відмовлено в задоволенні клопотання прокурора ОГП ОСОБА_3 про накладення арешту на майно, вилучене 04.06.2020.

Відтак, слідчий або прокурор на виконання рішення слідчого судді від 20.10.2020 у справі

№ 761/28312/20 мав би повернути як тимчасово вилучене майно особі, в якої воно вилучене, однак прокурор в порушення приписів процесуального закону звертається до суду з клопотанням про знищення такого майна, арешт на яке було скасовано.

За таких обставин, враховуючи встановлені фактичні обставини кримінального провадження, той факт, що досудове розслідування триває, слідчий суддя приходить до висновку, що на даній стадії кримінального провадження клопотання про знищення речових доказів є передчасним та не відповідає меті досудового розслідування, а прокурором у судовому засіданні не доведено необхідність знищення речових доказів на даній стадії.

Враховуючи викладене, керуючись ст. ст. 2, 7, 9, 100, 169, 309, 372, 395, 532 КПК України, слідчий суддя

У Х В А Л И В:

У задоволенні клопотання прокурора Офісу Генерального прокурора ОСОБА_3 у кримінальному провадженні № 0000144, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань 24.12.2020, за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України, про знищення речових доказів відмовити.

Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення та оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя ОСОБА_1