Справа № 346/3173/17
Провадження № 1-в/346/58/21
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 квітня 2021 р.м. Коломия Коломийський міськрайонний суд Івано - Франківської області

в складі : головуючого судді ОСОБА_1 ,
секретаря ОСОБА_2 ,
за участі прокурора ОСОБА_3 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні у залі суду м. Коломиї клопотання засудженого адвоката ОСОБА_4 в інтересах ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання за ч. 5 ст. 72 КК України,-
В С Т А Н О В И В :
Адвокат ОСОБА_4 в інтересах ОСОБА_5 звернувся із вказаним клопотанням посилаючись на те, що вироком Коломийського міськрайонного суду від 11 січня 2021 року ОСОБА_5 засуджено за ч.2 ст. 296 КК України, ч.1 ст. 122 КК України, ч.2 ст. 189 КК України, ч.1 ст. 70 КК України до позбавлення волі на строк 3 роки 2 місяців. На підставі ч.4 ст. 70 КК України шляхом часткового складання покарання призначеного за даним вироком та попереднім вироком Львівського апеляційного суду від 27.11.2019 р. визначене остаточне покарання у виді позбавлення волі строком три роки шість місяців.
Вироком Львівського апеляційного суду від 27.11.2019 р. ОСОБА_5 був засуджений за ч.1 ст. 187 КК України до покарання у виді 3 (трьох) років позбавлення волі та за ч.1 ст. 263 КК України до покарання у виді 3 (трьох) років позбавлення волі. На підставі ст.. 70 КК України визначено покарання шляхом часткового складання призначених покарань 3 роки 1 місяць позбавлення волі. Відповідно до ч.4 ст. 70 КК України призначено судом остаточне покарання за сукупністю злочинів шляхом поглинання менш суворого основного невідбутого покарання за вироком Коломийського міськрайонного суду Івано-Франківської області від 13.04.2018 року більш суворим покарання за даним вироком у виді 3 роки 1 місяць позбавлення волі.
Подія злочину за вироком Коломийського міськрайонного суду від 11 січня 2021 року мала місце 05.04.2017 р. тобто в той час, коли діяла редакція ч.5 статті 72 КК України щодо зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, яка була введена в дію Законом України «Про внесення змін до КК України щодо удосконалення у строк покарання №838 від 26 листопада 2015 року та діяла до її зміни Законом України «Про внесення зміни до КК України щодо правила складання покарань та зарахування строк попереднього ув`язнення №2046 від 18 травня 2017 року, який набрав чинності 21 червня 2017 року.
При розгляді даного клопотання просить взяти суд до уваги правові висновки викладені в Постанові Великої Палати Верховного Суду по справі №663/537/17 від 29 серпня 2018 року (зокрема пунктами 40,55 та 65). Так, в пункті 65 вказаної постанови Велика Палата ВС дійшла до висновку, що вирішуючи питання про те, якою редакцією ч.5 ст. 72 КК України належить керуватися у конкретному випадку, варто враховувати час вчинення особою діяння, як це визначено у ч.2 і 3 ст. 4 КК України, тобто застосовувати правила дії у часі закону України про кримінальну відповідальність, а не правила дії у часі кримінального процесуального закону.
Просить суд врахувати ухвалу Апеляційного суду Івано-Франківської області від 06.02.2018 року, якою ОСОБА_5 було обрано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою. Засуджений ОСОБА_5 з 06.02.2018 п. по 15.01.2020 р. перебував у державній установі «Івано-Франківська установа відбування покарань (№12). В подальшому 15.01.2020 року ОСОБА_5 був переведений до державної установи «Коломийська виправна колонія №41 відбувати покарання згідно вироку Львівського апеляційного суду від 27.11.2019 р. Однак на даний час ОСОБА_6 відбуває покарання згідно вироку Коломийського міськрайонного суду від 11.01.2021 року, оскільки вищезазначені вироки були об`єднані шляхом часткового складання покарання.
Вирок, за яким ОСОБА_5 відбуває покарання, набрав законної сили 12.02.2021 р.
Просить зарахувати засудженому ОСОБА_6 строк попереднього ув`язнення з 06.02.2018 р. по 27 листопада 2019 р. в строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Суд, ознайомившись із клопотанням захисника засудженого, вислухавши пояснення захисника, думку прокурора, який не заперечив щодо задоволення клопотання, дослідивши надані суду матеріали, вважає, що клопотання слід задоволити з наступних підстав.
Судом встановлено, що 26 листопада 2015 року прийнято Закон України "Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання"№ 838-VIII, яким змінено редакцію ч. 5 ст. 72 КК України і визначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, в якому до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
21 червня 2017 року набрав чинності Закон № 2046-VIII, яким знову змінено ч. 5 ст. 72 КК України, згідно якої попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.
Таким чином законодавець фактично повернувся до редакції ч. 5 ст. 72 КК України, яка існувала до набрання чинності Законом № 838-VIII, тобто, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст. 72 КК України в ред. із урахуванням Закону України № 838-VIII.
Як вбачається із матеріалів клопотання та матеріалів особової справи на засудженого ОСОБА_6 , останнього затримано 06 лютого 2018 року в зв`язку з обранням запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою, що стверджується ухвалою Апеляційного суду Івано-Франківської області від 06.02.2018р. та протоколом особистого обшуку затриманої або взятої під варту особи і огляду її речей від 06.02.2018р. (мос а.с. 1,2).
Ухвалами Коломийського міськрайонного суду від 16 травня 2018 року, 25 червня 2018, 06 серпня 2018, 26 вересня 2018 року, 16 листопада 2018, 11 січня 2019, 06 березня 2019 ОСОБА_6 продовжувався запобіжний захід у вигляді тримання під вартою в Івано-Франківській установі покарань №12 (мос а.с.20,-23, 25-27).
Вироком Коломийського міськрайонного суду від 13 квітня 2018 року ОСОБА_6 визнано винуватим у вчиненні злочинів передбачених ст.. 125 ч.1,2 КК України та призначено покарання за ст.. 125 ч.2 КК України 3 (три) місяці арешту, за ст.. 125 ч.1 КК України 200 (двісті) годин громадських робіт. На підставі ст.. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинання менш суворого покарання біль суворим визначено остаточне покарання 3 (три) місяці арешту (мос.1 а.о.с. 19).
Вироком Коломийського міськрайонного суду від 17 квітня 2019 року ОСОБА_6 визнано винуватим у вчиненні злочинів за ч.1 ст. 187, ч.1 ст. 263 КК України та на підставі ч.1 ст. 70 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим визначено покарання у виді 2 (двох) років 6 (шість) місяців позбавлення волі. На підставі ч.4 ст.70 КК України ОСОБА_6 призначено остаточне покарання за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого основного невідбутого покарання за вироком Коломийського міськрайонного суду Івано-Франківської області від 13 квітня 2018 року більш суворим покаранням за даним вироком у виді 2 (двох) років 6 (шість) місяців позбавлення волі (мос а.с. 28-33). Строк відбуття покарання рахувати з 06 лютого 2018року.
Вироком Львівського апеляційного суду від 27 листопада 2019 року ОСОБА_5 вирок Коломийського міськрайонного суду від 17 квітня 2019 року скасовано та постановлено вирок, котрим засуджено ОСОБА_6 юка за ч.1 ст. 187 КК України до покарання у виді 3 (трьох) років позбавлення волі, за ч.1 ст. 263 КК України до покарання у виді 3 (трьох) років позбавлення волі. На підставі ст. 70 КК України визначено покарання шляхом часткового складання призначених покарань 3 роки 1 місяць позбавлення волі. Відповідно до ч.4 ст. 70 КК України призначено судом остаточне покарання за сукупністю злочинів шляхом поглинання менш суворого основного невідбутого покарання за вироком Коломийського міськрайонного суду Івано-Франківської області від 13.04.2018 року більш суворим покарання за даним вироком виді 3 роки 1 місяць позбавлення волі. В решті вирок залишено без змін (ч.1 а.о.с. 39-42).
Вирок Коломийського міськрайонного суду Івано-Франківської області від 17 квітня 2019 року та вирок Львівського апеляційного суду від 27 листопада 2019 року щодо ОСОБА_6 вступив в законну силу 27 листопада 2019 року (мос а.с. 43).
Вироком Коломийського міськрайонного суду від 11 січня 2021 року ОСОБА_6 засуджено за ч.2 ст. 296 КК України, ч.1 ст. 122 КК України, ч.2 ст. 189 КК України, відповідно до ч.1 ст. 70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим остаточно визначено ОСОБА_6 покарання у виді 3 (трьох) років два місяці позбавлення волі. На підставі ч.4 ст. 70 КК України шляхом часткового складання покарання призначеного за даним вироком та попереднім вироком Львівського апеляційного суду від 27.11.2019 року визначено за сукупністю кримінальних правопорушень остаточне покарання у виді позбавлення волі три роки шість місяців. В строк покарання остаточно визначеного за сукупністю кримінальних правопорушень зараховано ОСОБА_6 частково відбуте покарання у виді позбавлення волі за вироком Львівського апеляційного суду від 27.11.2019 р. Строк відбування покарання ОСОБА_6 рахувати з 06 лютого 2018 року(ч.1 а.о.с.49-55).
У відповідності до положеньст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України застосовується до засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Постановою Великої Палати Верховного суду від 29 серпня 2018 року зроблено правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченого ч. 5ст. 72 КК України(зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання), де вказано, що якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5ст. 72 КК Україниз розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Згідно зі ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднім ув`язненням є запобіжний захід, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Відповідно до абзацу 1 ч. 5 ст. 72 КК України (у редакції від 26 листопада 2015 року) зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
При цьому в розумінні ч. 5 ст. 72 КК України (у редакції від 26 листопада 2015 року) у строк попереднього ув`язнення включається строк:
а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;
б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;
в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;
г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;
ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Таким чином, буквальний зміст абзацу 1 ч. 5 ст. 72 КК України (у редакції від 26 листопада 2015 року) указує на те, що вказана норма визначає правила зарахування у строк покарання строку саме попереднього ув`язнення, а не будь-якого періоду перебування особи в установах попереднього ув`язнення.
Положення у пункті «ґ» ч. 5 ст. 72 КК України (у редакції від 26 листопада 2015 року) не поширюються на час перебування особи в установі попереднього ув`язнення після набрання вироком законної сили, у тому числі у зв`язку з участю в касаційному розгляді відповідного кримінального провадження, у судових засіданнях щодо розгляду заяви про перегляд судового рішення за нововиявленими або виключними обставинами, щодо роз`яснення судового рішення чи виправлення в ньому описки, а також щодо вирішення інших питань, що виникають на стадії виконання вироку, адже після набрання вироком законної сили ув`язнення вже не є попереднім (Постанова ККС ВП від 26.02.2020р. у справі № 497/349/16-к).
При цьому вказівка в пункті «ґ» ч. 5 ст. 72 КК України (у редакції від 26 листопада 2015 року) на те, що у строк попереднього ув`язнення включається строк «перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження», стосується випадків, коли особа, яка відбуває покарання, до якого вона була засуджена в іншому кримінальному провадженні (іншій кримінальній справі), залишається в установі попереднього ув`язнення або тимчасово переводиться до неї з метою участі в слідчих діях або судовому розгляді нового кримінального провадження, що прирівнюється до попереднього ув`язнення в межах цього нового кримінального провадження до набрання вироком законної сили.
Таким чином, засуджений ОСОБА_6 на даний момент фактично відбуває покарання, призначене йому за сукупністю трьох вироків - від 17 квітня 2019 року, від 27 листопада 2019 року та 11 січня 2021 року.
Подія злочину за вироком від 17 квітня 2019 року мала місце 20 грудня 2017 року, подія злочину за вироком від 11 січня 2021 року мала місце 05 квітня 2017 року, тобто в той час, коли діяла редакція ч. 5 ст. 72 КК України з урахуванням Закону України "Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання"№ 838-VIII.

Суд враховує ухвалу Апеляційного суду Івано-Франківської області від 06.02.2018 року, якою ОСОБА_5 обрано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою з 06.02.2018 року.
Вирок Львівського апеляційного суду від 27.11.2019р. набрав законної сили 27 листопада 2019 року.
Враховуючи викладене, суд констатує наявність підстав для задоволення клопотання адвоката ОСОБА_4 в інтересах ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення за період з 06 лютого 2018 року (день фактичного затримання) по 27 листопада 2019 року (день набрання вироку Коломийського міськрайонного суду від 17.04.2019р. та вироку Львівського апеляційного суду від 27.11.2019р. відносно ОСОБА_6 , законної сили).
На підставі викладеного та керуючись ст. 72 КК України, ст.ст. 537, 539 КПК України, суд, -
У Х В А Л И В :
Клопотання адвоката ОСОБА_4 в інтересах ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання за ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII від 26 листопада 2015 року, задовольнити.
У строк відбування покарання ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , засудженого вироком Коломийського міськрайонного суду від 11 січня 2021 року зарахувати час попереднього ув`язнення з 06 лютого 2018 року по 27 листопада 2019 року включно із розрахунку: одному дню попереднього ув`язнення відповідають два дні позбавлення волі.
Ухвала може бути оскаржена до Івано-Франківського апеляційного суду через Коломийський міськрайонний суд прокурором протягом семи днів з дня проголошення, засудженим в цей же строк, з дня вручення йому копії ухвали.
Повний текст ухвали складений та оголошений 02 квітня 2021 року о 15-50 год. в приміщенні Коломийського міськрайонного суду, зал №19.

Суддя: ОСОБА_1