Провадження № 11-кп/4820/331/21
Категорія: ч.2 ст.191, ч.1 ст.366, ч.3 ст.362 КК України Доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

24 травня 2021 року Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Хмельницького апеляційного суду у складі:

судді-доповідача ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю секретаря

судового засідання ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

захисника ОСОБА_7 ,

обвинуваченого ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Хмельницькому кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000023 від 02 січня 2020 року, за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_8 на вирок Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 21 грудня 2020 року,

в с т а н о в и л а :

Цим вироком

ОСОБА_8 ,
ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця та жителя АДРЕСА_1 , громадянина України, з вищою освітою, заступника головного бухгалтера ТзОВ «Хмельницькгаз збут», одруженого, не має судимостей,
визнано винним у вчиненні злочинів, передбачених ч.2 ст.191, ч.3 ст.362, ч.1 ст.366 КК України, і призначено покарання:

- за ч.2 ст.191 КК України 2 роки обмеження волі з позбавленням права займати посади, пов`язані з обслуговуванням товарно-матеріальних цінностей строком на 2 роки;

- за ч.3 ст.362 КК України із застосуванням ст.69 КК України 1 рік обмеження волі з позбавленням права займати посади, пов`язані з обслуговуванням товарно-матеріальних цінностей строком на 1 рік;

- за ч.1 ст.366 КК України штраф чотири тисячі неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 68 000 (шістдесят вісім) тисяч гривень з позбавленням права займати посади, повязані з обслуговуванням товарно-матеріальних цінностей строком на 1 рік.

На підставі ст.70 ч.1 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно визначено покарання ОСОБА_8 2 роки обмеження волі з позбавленням права займати посади, пов`язані з обслуговуванням товарно-матеріальних цінностей строком на 2 роки.

Арешт, накладений ухвалою слідчого судді Хмельницького міськрайонного суду від 15 квітня 2020 року, ухвалено скасувати.

Судом вирішено питання речових доказів відповідно до ст.100 КПК України.
За вироком суду, ОСОБА_8 наказом директора Товариства з обмеженою відповідальністю «ХМЕЛЬНИЦЬКГАЗ ЗБУТ» (далі Товариство) №3-п від 01 липня 2015 року призначено на посаду заступника головного бухгалтера з оподаткування в порядку переведення за його згодою з ПАТ «Хмельницькгаз» з посадовим окладом згідно штатного розпису.
Відповідно до п.п.2.6, 2.8, 2.11 посадової інструкції заступника головного бухгалтера з оподаткування ОСОБА_8 , затвердженої 01 липня 2015 року директором Товариства ОСОБА_9 , з якою ОСОБА_8 був належним чином ознайомлений, останній виконував обов`язки зі здійснення прийому, аналізу і контролю табелів обліку робочого часу і готування їх до лічильної обробки, нарахування заробітних плат працівникам підприємства, контролю за витрачанням фонду оплати праці, нарахуванням та перерахуванням страхових внесків у державні позабюджетні соціальні фонди заробітних плат робітників і службовців, інших виплат і платежів, а також відрахуванням коштів на матеріальне стимулювання працівників підприємства. Окрім цього, відповідно до п.3.1 даної інструкції ОСОБА_8 мав право надавати роз`яснення та вказівки структурним підрозділам по питаннях, що входять до його компетенції.
Із 01 липня 2015 року заступник головного бухгалтера ТзОВ «ХМЕЛЬНИЦЬКГАЗ ЗБУТ» ОСОБА_8 у силу своїх службових обов`язків був, наділений повноваженнями щодо розпорядження грошовими коштами вказаного Товариства та постійно обіймав посаду, пов`язану з виконанням організаційно-розпорядчих і адміністративно-господарських функцій, тобто, з урахуванням примітки 1 до ст.364 КК України є службовою особою.
При цьому, ОСОБА_8 , будучи службовою особою, наділеною організаційно-розпорядчими та адміністративно-господарськими функціями, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, передбачаючи їх суспільно небезпечні наслідки і бажаючи їх настання, з використанням ним свого службового становища вчинив службове підроблення за таких обставин.
Усі співробітники ТзОВ «ХМЕЛЬНИЦЬКГАЗ ЗБУТ» у період з лютого 2019 року по грудень 2019 року отримували заробітну плату, аванси та інші обов`язкові, передбачені законодавством України та колективним договором платежі, користуючись послугами АТ «Ощадбанк» і використовуючи картки платіжних систем, випущених банківською установою.
Усі відомості, що містили перелік співробітників ТзОВ «ХМЕЛЬНИЦЬКГАЗ ЗБУТ», ідентифікаційні номери платників податків, прізвища, імена та по батькові, суми для зарахування на карткові рахунки ОСОБА_8 передавав до банківської установи електронною відомістю.
Згідно наказу директора Товариства з обмеженою відповідальністю «ХМЕЛЬНИЦЬКГАЗ ЗБУТ» №4-п від 18 січня 2019 року заступнику головного бухгалтера ТзОВ «ХМЕЛЬНИЦЬКГАЗ ЗБУТ» ОСОБА_8 з 03 січня 2019 року встановлено доплату за збільшення обсягу робіт в розмірі 35 % посадового окладу провідного фахівця з розрахунків.
Водночас заступник головного бухгалтера Товариства ОСОБА_8 у грудні 2019 року, точного часу в ході досудового розслідування не встановлено, перебуваючи у своєму службовому кабінеті за місцем розташування ТзОВ «ХМЕЛЬНИЦЬКГАЗ ЗБУТ» на проспекті Миру, 41 у місті Хмельницькому Хмельницької області, будучи службовою особою, наділеною організаційно-розпорядчими та адміністративно-господарськими функціями, усвідомлюючи протиправний характер своїх дій, спрямованих на вчинення службового підроблення, з корисливих мотивів, умисно, протиправно, за допомогою свого службового принтера шляхом підставлення пункту 3 з текстом «про встановлення заступнику головного бухгалтера з оподаткування Товариства ОСОБА_8 з 01 лютого 2019 року доплати за збільшення обсягу робіт в розмірі 60 % посадового окладу провідного фахівця з розрахунків», який заздалегідь надрукував на вказаному комп`ютері та в подальшому відкопіював, вніс завідомо неправдиві відомості до наказу директора ТзОВ «ХМЕЛЬНИЦЬКГАЗ ЗБУТ» ОСОБА_10 №8-п від 14 лютого 2019 року «Про доплату та збільшення обсягу робіт», що частково не відповідають дійсності, шляхом його доповнення вказаним пунктом про встановлення заступнику головного бухгалтера з оподаткування Товариства ОСОБА_8 з 01 лютого 2019 року доплати за збільшення обсягу робіт в розмірі 60 % посадового окладу провідного фахівця з розрахунків.
Указаними діями ОСОБА_8 використав цей наказ для неправомірного здійснення операцій з нарахування та заволодіння грошових коштів у сумі 89 324 грн. 58 коп.
Окрім цього, ОСОБА_8 заступнику головного бухгалтера з оподаткування ТзОВ «ХМЕЛЬНИЦЬКГАЗ ЗБУТ», який є службовою особою, наказом директора Товариства №6 від 04 січня 2019 року було надано право застосування електронного цифрового підпису в своїй роботі.
Відповідно до Акту приймання-передавання особистого ключа СДО «Інтернет Клієнт-банк»/«Корпоративний Клієнт-банк» АТ «Ощадбанк» від 17 жовтня 2019 року Користувачу (власнику особистого ключа) Товариству з обмеженою відповідальністю «ХМЕДЬНИЦЬКАЗ ЗБУТ» передано особистий ключ носій ключової інформації № L. Усі відомості, що містили перелік співробітників Товариства, їх карткові рахунки, ідентифікаційні номери платників податків, прізвища, імена та по батькові, суми для зарахування на карткові рахунки ОСОБА_8 передавав до банківських установ у електронній формі.
У лютому 2019 року у ОСОБА_8 виник злочинний умисел, спрямований на несанкціоновану зміну інформації, шляхом внесення неправдивих відомостей до автоматизованої системи дистанційного обслуговування клієнтів «Інтернет-Клієнт-банк» АТ «Ощадбанк», з метою привласнення чужого майна, а саме, належних Товариству грошових коштів, що перебували на банківському рахунку № НОМЕР_1 в АТ «Ощадбанк», із використанням електронного цифрового підпису в роботі вказаної системи.
У період з 21 лютого 2019 року по 05 грудня 2019 року ОСОБА_8 , перебуваючи на своєму робочому місці в адміністративній будівлі Товариства на проспекті Миру, 41 у місті Хмельницькому, за допомогою робочого комп`ютера із серійним номером № 1434329, маючи право доступу до системи дистанційного обслуговування клієнтів «Інтернет-Клієнт-банк» АТ «Ощадбанк», діючи умисно, з корисливих мотивів, з метою заволодіння грошовими коштами Товариства, використовуючи своє службове становище всупереч інтересам служби, несанкціоновано, тобто без відома директора Товариства, змінив інформацію шляхом внесення неправдивих даних до електронних відомостей на виплату грошей Товариства на його особистий картковий зарплатний рахунок № НОМЕР_2 , а саме:
- 21 лютого 2019 року під виглядом доплати за збільшення обсягу робіт до заробітної плати за січень 2019 року в сумі 2 171 грн. 60 коп.
- 04 березня 2019 року під виглядом доплати за збільшення обсягу робіт до заробітної плати за лютий 2019 року в сумі 2 171 грн. 60 коп.
- 04 квітня 2019 року під виглядом доплати за збільшення обсягу робіт до заробітної плати за березень 2019 року в сумі 2 171 грн. 60 коп.
- 05 травня 2019 року під виглядом доплати за збільшення обсягу робіт до заробітної плати за квітень 2019 року в сумі 2 171 грн. 60 коп.
- 04 червня 2019 року під виглядом доплати за збільшення обсягу робіт до заробітної плати за травень 2019 року в сумі 2 171 грн. 60 коп.
- 04 липня 2019 року під виглядом доплати за збільшення обсягу робіт до заробітної плати за червень 2019 року грошових коштів на суму 1 649 грн. 44 коп. та у вигляді матеріальної допомоги на оздоровлення до відпустки у сумі 15 418 грн. 16 коп.
- 21 липня 2019 року під виглядом нарахування авансу за червень 2019 року грошових коштів на суму 10 291 грн. 24 коп.
- 05 серпня 2019 року під виглядом доплати за збільшення обсягу робіт до заробітної плати за липень 2019 року в сумі 2 171 грн. 60 коп.
- 06 серпня 2019 року під виглядом зарахування заробітної плати за липень 2019 року нарахував грошові кошти у сумі 9 567 грн. 07 коп.
- 22 серпня 2019 року під виглядом зарахування авансу за липень 2019 року нарахував грошові кошти у сумі 11 111 грн. 38 коп.
- 05 вересня 2019 року під виглядом доплати за збільшення обсягу робіт до заробітної плати за серпень 2019 року грошових коштів на суму 2 171 грн. 60 коп.
- 05 вересня 2019 року під виглядом зарахування заробітної плати за серпень 2019 року нарахував грошові кошти у сумі 8 971 грн. 34 коп. та під виглядом виплати заробітної плати за серпень 2019 року нарахував грошові кошти у сумі 13 746 грн. 96 коп.
- 03 жовтня 2019 року під виглядом доплати за збільшення обсягу робіт до заробітної плати за вересень 2019 року в сумі 5 211 грн. 84 коп.
- 04 жовтня 2019 року під виглядом зарахування заробітної плати за вересень 2019 року грошових коштів на суму 9 987 грн. 15 коп.
- 21 жовтня 2019 року під виглядом зарахування авансу за жовтень 2019 року грошових коштів на суму 9 986 грн. 56 коп.
- 22 жовтня 2019 року під виглядом зарахування авансу за жовтень 2019 року грошових коштів на суму 1 000 грн.
- 06 листопада 2019 року під виглядом заробітної плати за жовтень 2019 року в сумі 8 050 грн.
- 21 листопада 2019 року під виглядом авансу за листопад 2019 року грошових коштів на 10 248 грн. 42 коп. та під виглядом авансу за листопад 2019 року на суму 1 434 грн.
- 05 грудня 2019 року під виглядом заробітної плати за листопад 2019 року в сумі 8 687 грн. 42 коп.,
які подав у зазначеній автоматизованій системі до АТ «Ощадбанк», засвідчивши вказані дії електронним цифровим підписом.
Таким чином, заступник головного бухгалтера Товариства з обмеженою відповідальністю «ХМЕЛЬНИЦЬКГАЗ ЗБУТ» ОСОБА_8 , будучи службовою особою, діючи умисно, з корисливих мотивів, з метою заволодіння грошовими коштами Товариства, зловживаючи своїм службовим становищем, маючи право доступу до системи дистанційного обслуговування клієнтів «Інтернет-Клієнт-банк» АТ «Ощадбанк», у період часу з 21 лютого 2019 року по 05 грудня 2019 року несанкціоновано змінив інформацію, яка обробляється в автоматизованій системі, шляхом внесення в ній неправдивих даних до електронних відомостей про зарахування грошових коштів з розрахункового рахунку Товариства на особистий картковий зарплатний рахунок, унаслідок чого заподіяв вказаному Товариству майнової шкоди на загальну суму 140 552 гривні 18 копійок.
Окрім цього, у ОСОБА_8 , який з 01 липня 2015 року відповідно до наказу директора Товариства з обмеженою відповідальністю «ХМЕЛЬНИЦЬКГАЗ ЗБУТ» (далі Товариство) №3-п від 01 липня 2015 року перебував на посаді заступника головного бухгалтера з оподаткування в порядку переведення за його згодою з ПАТ «Хмельницькгаз», будучи службовою особою, наділеною організаційно-розпорядчими та адміністративно-господарськими функціями, в лютому 2019 року виник злочинний умисел, спраямований на заволодіння чужим майном, а саме належним Товариству грошовими коштами, що перебували на банківському рахунку № НОМЕР_1 в АТ «Ощадбанк», шляхом зловживання своїм службовим становищем, із використанням свого електронного цифрового ключа доступу до роботи в системі «Інтернет-Клієнт-банк».
Так, наказом директора Товариства з обмеженою відповідальністю «ХМЕЛЬНИЦЬКГАЗ ЗБУТ» №4-п від 18 січня 2019 року заступнику головного бухгалтера ТзОВ «ХМЕЛЬНИЦЬКГАЗ ЗБУТ» ОСОБА_8 з 03 січня 2019 року встановлено доплату за збільшення обсягу робіт в розмірі 35 % посадового окладу провідного фахівця з розрахунків.
Наказом директора Товариства №6 від 04 січня 2019 року ОСОБА_8 надано право застосування електронного цифрового підпису у своїй роботі.
Відповідно до Акту приймання-передавання особистого ключа СДО «Інтернет Клієнт-банк»/«Корпоративний Клієнт-банк» АТ «Ощадбанк» від 17 жовтня 2019 року Користувачу (власнику особистого ключа) Товариству з обмеженою відповідальністю «ХМЕДЬНИЦЬКАЗ ЗБУТ» передано особистий ключ носій ключової інформації № L.
У період з 21 лютого 2019 року по 05 грудня 2019 року ОСОБА_8 , перебуваючи на своєму робочому місці в адміністративній будівлі Товариства на проспекті Миру, 41 у місті Хмельницькому, зловживаючи своїм службовим становищем, діючи умисно, з корисливих мотивів, з метою одержання неправомірної вигоди для себе, використовуючи своє службове становище всупереч інтересам служби, через систему «Інтернет-Клієнт-банк» подавав до АТ «Ощадбанк» засвідчені ним за допомогою електронного цифрового ключа доступу до роботи в системі «Інтернет-Клієнт-банк» завідомо підроблені офіційні документи електронні відомості на виплату грошей Товариства, в яких вказував недостовірні відомості щодо зарахування на свій особистий картковий зарплатний рахунок № НОМЕР_2 грошових коштів під виглядом заробітної плати, доплат, авансу, та матеріальної допомоги на оздоровлення до відпустки.
У зв`язку з цим з 21 лютого 2019 року по 05 грудня 2019 року з банківського рахунку, що належить ТзОВ «ХМЕЛЬНИЦЬКГАЗ ЗБУТ» № НОМЕР_1 , відкритого в АТ «Ощадбанк», на підставі електронної відомості на виплату грошей Товариства, в які ОСОБА_8 внесено завідомо неправдиві відомості про зарахування на його особистий картковий зарплатний рахунок грошових коштів під виглядом заробітної плати, доплат, авансу та матеріальної допомоги на оздоровлення до відпустки за вищевказаний період, безпідставно перераховано на користь останнього грошові кошти на загальну суму 140 552 грн. 18 коп., якими ОСОБА_8 у подальшому розпорядився на власний розсуд.
Таким чином, заступник головного бухгалтера ТзОВ «ХМЕЛЬНИЦЬКГАЗ ЗБУТ» ОСОБА_8 у період з 21 лютого 2019 року по 05 грудня 2019 року, будучи службовою особою, зловживаючи своїм службовим становищем, діючи з корисливих мотивів, з метою одержання неправомірної вигоди для себе, використовуючи своє службове становище всупереч інтересам служби, здійснив заволодіння чужим майном, а саме грошовими коштами Товариства з обмеженою відповідальністю «ХМЕЛЬНИЦЬКГАЗ ЗБУТ» на загальну суму 140 552 грн. 18 коп., чим заподіяв даному Товариству майнову шкоду на вищевказану суму.
В апеляційній скарзі обвинувачений ОСОБА_8 просив вирок Хмельницького міськрайонного суду від 21 грудня 2020 року скасувати та в частині обвинувачення за ч.3 ст.362 КК України провадження закрити на підставі п.2 ч.1 ст.284 КПК України у зв`язку з відсутністю в діянні складу кримінального правопорушення. Також просив пом`якшити призначене покарання за ч.2 ст.191, ч.1 ст.366 КК України і обрати мінімальне покарання без позбавлення права обслуговування товарно-матеріальних цінностей.

Уважав, що вирок в частині обвинувачення його за ч.3 ст.362 КК України та призначеного покарання є незаконним та таким, що ухвалений з порушенням норм матеріального та процесуального права, та відповідно до ст.ст.409, 410, 411, 413 КПК України є підставою для його скасування.

При визнанні його винним його за ч.3 ст.362 КК України мали місце неповнота судового розгляду та невідповідність висновків суду, викладених у судовому рішенні, фактичним обставинам кримінального провадження.

Крім того, зазначав, що висновки суду в цій частині є такими, що постановлені з істотним порушенням вимог кримінально-процесуального закону, неповнотою судового розгляду, що є підставою для скасування вироку в цій частині, оскільки в порушення ст.91 КПК України не доведена подія кримінального правопорушення (час, місце, спосіб та інші обставини), винуватість у вчиненні кримінального правопорушення, форма вини, мотив та мета вчиненого правопорушення, вид і розмір шкоди, обставини, які впливають на ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, характеризують особу обвинуваченого, обтяжують чи пом`якшують покарання, які виключають кримінальну відповідальність або є підставою закриття кримінального провадження.

Указував, що орган досудового розслідування не виконав вимог закону, не встановив усіх обставин та не відобразив в обвинувальному акті, тому пред`явлене обвинувачення в цій частині є неконкретним та суперечливим.

Слідством не встановлено, коли саме він змінював інформацію, в який спосіб ця інформація була змінена, які саме неправдиві відомості були внесені і до яких саме електронних відомостей.

Крім того, навіть за умови формулювання належного обвинувачення в його діях відсутній склад злочину, передбачений ст.362 КК України.

Також, на його думку, помилково кваліфіковано його дії за ознакою заподіяння значної шкоди.

Так, інформація вносилась до електронних відомостей неодноразово, в день їх формування, в конкретно визначені дні, але у вироку суду першої інстанції не зазначено, що ці дії об`єднані єдиним злочинним умислом і що це є продовжуваний злочин.

Фактично судом не доведено умисел на заволодіння майном у значному розмірі, а у вироку зазначені окремі, закінчені злочини, які між собою нічим не поєднані.

Тому, враховуючи викладене, розмір шкоди не може додаватися і в такий спосіб формувати кваліфікуючу ознаку заподіяння значної шкоди. У вироку не доведено наявність умислу на заподіяння значної шкоди, а його дії не кваліфіковані за ознакою повторності, тому ці дії, навіть за умови належного формулювання обвинувачення, слід кваліфікувати за ч.1 ст.362 КК України.

Окрім того, місцевий суд без належного мотивування не обрав мінімальне покарання та не врахував усі пом`якшуючі обставини при його призначенні.

Також при обранні покарання його позбавлено права займати посади, пов`язані з обслуговуванням товарно-матеріальних цінностей. При цьому не враховано, що він будь-яких посад, пов`язаних з обслуговуванням товарно-матеріальних цінностей ніколи не займав.

Інші учасники кримінального провадження апеляційні скарги на вирок суду не подавали.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду з узагальненим викладом змісту судового рішення та доводів апеляційної скарги; обвинуваченого ОСОБА_8 та його захисника ОСОБА_7 на підтримання апеляційної скарги з викладених у ній мотивів; заперечення прокурора ОСОБА_6 проти апеляційної скарги обвинуваченого; перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку про таке.

Відповідно до вимог ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Відповідно до ст.370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до ст.94 КПК України.

Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених КПК України.

Умотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Висновки суду першої інстанції щодо доведеності вини ОСОБА_8 та правильність кваліфікації його дій за ч.2 ст.191, ч.1 ст.366 КК України, відповідають фактичним обставинам кримінального провадження і апелянтом в апеляційній скарзі не оспорюються.

Стосовно доводів апеляційної скарги обвинуваченого ОСОБА_8 про скасування вироку в частині обвинувачення за ч.3 ст.362 КК України та пом`якшення призначеного остаточного покарання останньому за ч.2 ст.191, ч.1 ст.366 КК України, то вони не є обґрунтованими.

Висновки місцевого суду про доведеність вини ОСОБА_8 у вчиненні злочинів за зазначених у вироку обставин, за які його засуджено, відповідають фактичним обставинам провадження і підтверджуються наявними доказами, наданими стороною обвинувачення, які судом всебічно і повно досліджені та правильно оціненііа на думку колегії суддів, не спростовані.

Докази, які всебічно досліджені судом першої інстанції та перевірені апеляційною інстанцією в сукупності, вказують на вчинення ОСОБА_8 злочину, передбаченого ч.3 ст.362 КК України несанкціонована зміна інформації, яка обробляється в автоматизованій системі, вчиненими особою, яка має право доступу до неї, що заподіяло значну шкоду.

Так, винуватість ОСОБА_8 у вчиненні злочину підтверджена сукупністю зібраних та досліджених доказів, а саме:

- показаннями самого обвинуваченого ОСОБА_8 , який свою вину у пред`явленому обвинуваченні визнав повністю, підтвердив обставини, викладені в обвинувальному акті, та пояснив, що дійсно він шляхом внесення недостовірних відомостей до системи «Клієнт-Банк» АТ «Ощадбанк» привласнив грошові кошти ТОВ «Хмельницькгаз збут», які в подальшому були ним використані для погашення кредитних зобов`язань;

- відомостями заяви про вчинене кримінальне правопорушення від 28 грудня 2019 року, згідно з якою директор ТОВ «Хмельницькгаз» ОСОБА_10 просив внести відомості до ЄРДР за фактом вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.191 КК України;

- відомостямими протоколу огляду предмету від 07 травня 2020 року відеофайлу, який міститься на диску для лазерних систем зчитування виду CD-R, який вилучено на підставі ухвали слідчого судді №686/3670/20 від 27 березня 2020 року в ході проведення тимчасового доступу до виписок по банківських рахунках, зареєстрованих на ім`я ОСОБА_8 . Проведеним оглядом виявлено виписки про рух коштів на картковому рахунку № НОМЕР_3 , відкритому на ім`я ОСОБА_8 за проміжок з 04.01.2019 по 28.12.2019. Крім цього, у виписці по рахунку містяться відомості про видатки (перерахунки) ОСОБА_8 на інші платіжні рахунки;

- аналітичною довідкою старшого слідчого СВ ХВП ГУНП в Хмельницькій області ОСОБА_11 по кримінальному провадженню №0000023 від 25 травня 2020 року за результатами аналізу відомостей, отриманих в ході тимчасового доступу до банківських виписок по рахунках ОСОБА_8 ;

- виписками по картковому рахунку № НОМЕР_3 , відкритому на ім`я ОСОБА_8 за період з 01 січня 2019 року по 31 грудня 2019 року;

- завіреними копіями документів, вилучених на підставі ухвали слідчого судді №686/3670/20 від 27 березня 2020 року в ході проведення тимчасового доступу до речей і документів, які були оглянуті та визнані речовими доказами, а саме: наказ №6 від 04 січня 2019 про надання ОСОБА_8 права застосування електронного цифрового підпису у своїй роботі; наказ №7 від 04 січня 2019 про надання ОСОБА_8 права другого підпису на фінансових і банківських документах, фінансовій звітності; договір на виконання розрахункових операцій системою дистанційного обслуговування «Інтернет-Клієнт-Банк» №16-08/793 від 09 червня 2015 року з додатками; додатковий договір №1 до договору на виконання розрахункових операцій системою дистанційного обслуговування «Інтернет-Клієнт-Банк» від 09.06.2015 року №16-08/793 від 21 серпня 2019 року; акт приймання-передавання особистого ключа СДО «Інтернет-Клієнт-Банк»/ «Корпоративний-Клієнт-Банк» від 21 жовтня 2019 року, згідно з яким ОСОБА_8 отримав особистий ключ користувача 044543, носій ключової інформації № L; платіжні доручення ПАТ «ОщадБанк» щодо виплати коштів ОСОБА_8 за період з 05 червня 2019 по 06 грудня 2019 року; розрахункові листи бухгалтерії ТОВ «Хмельницькгаз Збут» про нарахування виплат ОСОБА_8 за 2019 рік у період з лютого по грудень 2019; довідка про суми неправомірного нарахування виплат ОСОБА_8 за 2019 рік, за якою загальна сума неправомірних нарахувань складає 140 562,18 гривень; табель обліку використання робочого часу за 2019 рік;

- відомостями протоколу огляду від 13 квітня 2020 року, згідно якого на підставі ухвали слідчого судді проведено тимчасовий доступ до речей та документів ТОВ «Хмельницькгаз збут», під час якого проведено огляд робочого місця заступника головного бухгалтера ОСОБА_12 , за результатами якого вилучено флеш-накопичувач з написом «Ощадбанк L» (ключ до платіжної системи);

- відомостями протоколу огляду документів, вилучених під час проведення тимчасового доступу до речей та документів 25 травня 2020 року, згідно з яким оглянуто наступні документи: акт передачі носіїв ключової інформації з ЕЦП, випущеним неакредитованим центром сертифікації від 17 жовтня 2019 року; акт приймання-передавання носіїв ключової інформації від 17 жовтня 2019 року; договір на передачу платіжних документів для зарахування заробітної плати з використанням програмно-апаратного комплексу №18-12/27 від 24 червня 2015 року із додатками; договір №18-12/26 укладений між «Ощадбанк» та ТОВ «Хмельницькгаз збут» про надання послуг по зарахуванню та виплаті заробітної плати та інших виплат через поточні рахунки фізичних осіб з використанням платіжних карток від 24 червня 2015 року з додатками; додатковий договір №1 до договору №18-12/26 укладений між «Ощадбанк» та ТОВ «Хмельницькгаз збут» про надання послуг по зарахуванню та виполаті заробітної плати та інших виплат через поточні рахунки фізичних осіб з використанням платіжних карток від 24 червня 2015 року; додатковий договір №1 до договору на виконання розрахункових операцій системою дистанційного обслуговування «Інтернет-Клієнт-Банк» №16-08/793 від 09 червня 2015 року; заявка на отримання доступу до Програмно-апаратного комплексу до договору на передачу платіжних документів для зарахування заробітної плати з використанням програмно-апаратного комплексу №18-12/27 від 24 червня 2015 року; картка із зразками підписів, які слід уважати обов`язковими під час здійснення операцій зв рахунком НОМЕР_4 ; наказ №10 від 03 квітня 2017 року про надання ОСОБА_8 права другого підпису банківських документів; наказ №3-п від 01 липня 2015 року про прийняття ОСОБА_8 на роботу з 01 липня 2015 року на посаду заступника головного бухгалтера з оподаткування в порядку переведення за його згодою з ПАТ «Хмельницькгаз»; опитувальник юридичної особи-резидента; паспортні дані ОСОБА_10 , ОСОБА_9 , ОСОБА_13 , ОСОБА_8 ; протокол №21/12-2018 засідання Наглядової ради ПАТ по газопостачанню та газифікації «Хмельницькгаз» від 21 грудня 2018 року;

- завіреними належним чином сканованими копіями платіжних документів ОСОБА_8 за період часу з 01 червня 2019 по 31 листопада 2019 року, що підтверджують перерахунок ним грошових коштів за допомогою сервісу «Особистий кабінет» в АТ «Ощадбанк» для погашення кредиту на 39 арк., вилучених на підставі ухвали слідчого судді №686/3670/20 від 15 травня 2020 року в ході проведення тимчасового доступу до речей і документів за місцем проживання ОСОБА_8 за адресою: АДРЕСА_2 , які були оглянуті та визнані речовими доказами. Проведеним оглядом встановлено, що ОСОБА_8 було перераховано грошові кошти в сумі 155 486 гривень 42 копійки;

- завіреними належним чином документами, вилученими на підставі ухвали слідчого судді №686/3670/20 від 15 травня 2020 року в ході проведення тимчасового доступу до речей і документів, а саме: договір про повну індивідуальну матеріальну відповідальність від 02 вересня 2019 року укладеним між ТОВ «Хмельницькгаз збут» та ОСОБА_8 ; посадова інструкція заступника головного бухгалтера з оподаткування від 01 липня 2015 року; автобіографія ОСОБА_8 ; наказ №3-п від 01 липня 2015 року про прийняття ОСОБА_8 на роботу з 01 липня 2015 року на посаду заступника головного бухгалтера з оподаткування в порядку переведення за його згодою з ПАТ «Хмельницькгаз»; наказ №4-п від 18 січня 2019 року про встановлення ОСОБА_8 з 03 січня 2019 року доплат за збільшення обсягу робіт в розмірі 35% посадового окладу провідного фахівця з розрахунків;

- відомостями протоколу огляду предмету від 19 травня 2020 року, вилученого на підставі ухвали слідчого судді №686/3670/20 під час проведення тимчасового доступу до речей та документів, а саме наказу №215-в від 13 серпня 2019 року про надання ОСОБА_8 відпустки, згідно якого ОСОБА_8 перебував у щорічній відпустці з 30 серпня 2019 року по 12 вересня 2019 року на 14 календарних днів;

- відомостями протоколу огляду предмету від 19 травня 2020 року, вилученого на підставі ухвали слідчого судді №686/3670/20 під час проведення тимчасового доступу до речей та документів, а саме табелю робочого часу ОСОБА_8 за період з 01 вересня 2019 по 30 вересня 2019 року, згідно якого ОСОБА_8 перебував у відпустці 12 вересня 2019 року та перебував на робочому місці 13 вересня 2019 8 год., з 16 вересня по 20 вересня 2019 по 8 год., з 23 вересня по 27 вересня 2019 по 8 год., 30 вересня 2019 8 годин;

- статутом ТОВ «Хмельницькгаз збут» №02/09-2019 від 02 вересня 2019 року та від 15 січня 2015 року;

- особовою справою ОСОБА_8 на 24 акр;

- наказами №17 від 25 грудня 2015, №28 від 26 квітня 2016, №37 від 25 липня 2016, №45 від 31 жовтня 2016, № 49 від 29 грудня 2016, №5 від 27 січня 2017, №11 від 27 квітня 2017, №26 від 28 липня 2017, №34/1 від 25 жовтня 2017, №30 від 05 вересня 2017, №6 від 31 січня 2018, №26 від 10 травня 2018, № 37/1 від 17 серпня 2018, №42/1 від 31 жовтня 2018, №57 від 27 грудня 2018, №58 від 27 грудня 2018, №30 від 26 квітня 2019, №44 від 30 липня 2019, №46/3 від 30 серпня 2019 щодо преміювання працівників ТОВ «Хмельницькгаз збут»; наказами №39А від 04 вересня 2018, №39 від 08 вересня 2016, №48 від 02 вересня 2019 про відзначення дня працівника нафтової, газової та нафтопереробної промисловості; наказом №46/2 від 30 серпня 2019 про надання матеріальної допомоги;

- наказом №8-п від 14 лютого 2019 року про встановлення ОСОБА_8 з 01 лютого 2019 доплати за збільшення обсягу робіт в розмірі 60% посадового окладу провідного фахівця з розрахунку, який відповідно до листа директора ТОВ «Хмельницькгаз збут» є підробленим ОСОБА_8 наказом у частині внесення змін до існуючого наказу №4-п від 18 січня 2019, де ОСОБА_8 встановлено доплату за збільшення обсягу робіт в розмірі 35% посадового окладу провідного фахівця;

- довідкою-розрахунком по заробітній платі ОСОБА_8 за період роботи в ТОВ «Хмельницькгаз збут» з 01 лютого 2019 по 31 грудня 2019 №29702-СЛ-879-0520 від 12 травня 2020 року, згідно якої ОСОБА_8 завдано Товариству збитків на суму 140 562,18 гривень;

- розрахунком неправомірно нарахованих та виплачених сум по заробітній платі ОСОБА_8 за період з 01 лютого 2019 по 31 грудня 2019 року №29702-СЛ-880-0520 від 12 травня 2020;

- довідкою надання консультації начальником відділу контролю у галузі промисловості, енергетики, транспорту та фінансових послуг Управління західного офісу Держаудит служби в Хмельницькій області ОСОБА_14 та заступником начальника цього ж відділу ОСОБА_15 щодо здійснення Товариством витрат на оплату праці заступнику головного бухгалтера з оподаткування ТОВ «Хмельницькгаз збут» ОСОБА_8 в період з 01 лютого 2019 по 31 грудня 2019, якою встановлено безпідставне нарахування та виплату заробітної плати, доплат та матеріальної допомоги в загальній сумі 131 314,32 гривень, що призвело до зайвого нарахування та сплати ТОВ «Хмельницькгаз збут» ЄСВ в загальній сумі 9 237,76 гривень;

- таблицею розбіжностей між даними розрахункових листів по заробітній платі та платіжних доручень і відомостей філії «Ощадбанк» щодо зарахувань заробітної плати на особисту платіжну картку заступника головного бухгалтера з оподаткування ТОВ «Хмельницькгаз збут» ОСОБА_8 за період з 01 липня 2019 по 31 грудня 2019 року;

- таблицею розбіжностей між розміром доплат за збільшення обсягу робіт відповідно до наказів по підприємству ТОВ «Хмельницькгаз збут» та розміром безпідставно нарахованої надбавки згідно розрахункових листів за період з 01 лютого 2019 по 30 жовтня 2019 року;

- виписками по усіх рахунках, зареєстрованих в філії Хмельницьке обласне управління АТ «Ощадбанк» для ТОВ «Хмельницькгаз збут» за період з 01 лютого 2019 по 30 жовтня 2019 року їх відображенням точного часу, суми коштів, призначення та реквізитів контрагентів, які отримували кошти Товариства, вилученими на підставі ухвали слідчого судді №686/3670/20 від 15 травня 2020 року в ході проведення тимчасового доступу до речей і документів;

- відомостями протоколу проведення слідчого експерименту від 21 травня 2020 року, який зафіксовано на диску DVD-R та під час проведення якого ОСОБА_8 добровільно розповів яким чином і при яких обставинах та у який спосіб він привласнив грошові кошти ТОВ «Хмельницькгаз збут».

Отже, зібрані та досліджені в судовому засіданні докази свідчать про те, що ОСОБА_8 , будучи службовою особою, використовуючи своє службове становище всупереч інтересам служби, здійснив заволодіння грошовими коштами Товариства з обмеженою відповідальністю «Хмельницькгаз збут».

Указані обставини не заперечуються стороною захисту, ні обвинуваченим у поданій апеляційній скарзі.

Тому в цьому випадку мала місце несанкціонована зміна інформації, яка обробляється в автоматизованій системі, вчинена особою, яка має право доступу до неї, що заподіяло значну шкоду.

Доводи обвинуваченого та сторони захисту про відсутність складу злочину, передбаченого ч.3 ст.362 КК України, колегією суддів апеляційного суду не беруться до уваги, бо вони суперечать встановленим у провадженні обставинам, дослідженим під час судового розгляду судом першої інстанції.

У цьому випадку використання обвинуваченим ОСОБА_8 свого службового становища (можливість у силу своїх службових обов`язків, займаючи посаду пов`язану з виконанням організаційно-розпорядчих і адміністративно-господарських функцій, при цьому наділений повноваженнями щодо розпорядження грошовими коштами) було тією необхідною дією, що перебуває у причинному зв`язку з наслідком (заволодіння бюджетними коштами за допомогою несанкціонованої зміни інформації, яка обробляється в автоматизованій системі).

З урахуванням викладеного, колегія суддів приходить до висновку, що суд першої інстанції повно і всебічно дослідив усі обставини справи, оцінив здобуті і досліджені докази в їх сукупності, що не викликають сумніву в їх об`єктивності і достовірності та є достатніми. Відтак, обґрунтовано дійшов висновку про винність ОСОБА_8 в несанкціонованій зміні інформації, яка обробляється в автоматизованій системі, вчиненою особою, яка має право доступу до неї, що заподіяло значну шкоду, правильно кваліфікувавши його дії за ч.3 ст.362 КК України.

Призначене ОСОБА_8 покарання, як основне так і додаткове, на думку колегії суддів, відповідає загальним засадам призначення покарання, зазначеним у ст.65 КК України, є необхідним і достатнім для його виправлення та попередження вчинення нових злочинів.

З огляду на викладене, колегія суддів уважає, що вирок суду першої інстанції відповідає вимогам ст.ст.373, 374 КПК України, підстав для зміни чи скасування вироку в межах поданої апеляційної скарги колегія суддів не вбачає.

Керуючись ст.ст.407, 418, 419, 424, 426, 532 КПК України, колегія суддів,

п о с т а н о в и л а:
Вирок Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 21 грудня 2020 року щодо ОСОБА_8 залишити без змін, а його апеляційну скаргу без задоволення.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення.

Ухвала може бути оскаржена до Касаційного кримінального суду у складі Верховного Суду протягом трьох місяців з моменту її проголошення.

Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4