Дата документу 02.12.2020 Справа № 333/1160/16-к
ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/807/39/20 Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1
Єдиний унікальний № 333/1160/16-к
Категорія: ст. 189 ч. 1 КК України Доповідач в 2-й інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 грудня 2020 року м. Запоріжжя

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Запорізького апеляційного суду у складі:

головуючого ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні, в апеляційному порядку, матеріали провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000020 у відношенні ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Херсон, громадянина України, який мешкає АДРЕСА_1 , обвинуваченого у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 189 КК України,
за клопотанням прокурора у кримінальному провадженні прокурора відділу прокуратури Запорізької області ОСОБА_7 про звернення до Міністерства закордонних справ України для вручення через консульства України на території Сполучених Штатів Америки обвинуваченому ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , судової повістки про його виклик,

встановила:

В провадженні Запорізького апеляційного суду знаходиться кримінальне провадження №0000020за апеляційними скаргами захисника ОСОБА_8 , прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_9 на вирок Комунарського районного суду м. Запоріжжя від 21.06.2016 року, яким ОСОБА_6 визнано винним та засуджено за ч. 1 ст. 189 КК України до трьох років обмеження волі. На підставі ст. 75 КК України обвинувачений звільнений від відбування покарання з випробуванням строком один рік, з покладенням на нього обов`язків, передбачених ст. 76 ч. 1 п. 2-4 КК України: не виїжджати за межі України на постійне проживання без дозволу кримінально-виконавчої інспекції; повідомляти кримінально-виконавчу інспекцію про зміну місця проживання; періодично з`являтися для реєстрації в кримінально-виконавчій інспекції. Постановлено стягнути з ОСОБА_6 на користь держави витрати на залучення експерта в сумі 660 грн. 30 коп. Згідно з матеріалами провадження, ухвалою Комунарського районного суду м. Запоріжжя від 21.03.2016 року обвинуваченому змінений запобіжний захід з домашнього арешту на особисте зобов`язання до 21.05.2016 року (т. 1 а.п. 67-69) (після цього інші дані щодо запобіжного заходу у провадженні не містяться). Вирішена доля речових доказів на підставі ст. 100 КПК України.

Відповідно до вимог ч.4 ст.401 КПК України, участь обвинуваченого в судовому засіданні є обов`язковою, оскільки в апеляційній скарзі прокурора ставиться питання про погіршення його становища.

ОСОБА_6 викликався в судове засідання в суд апеляційної інстанції на 10 годину 21 вересня 2016 року, через його неявку в судове засідання слухання провадження було перенесено на 20.10.2016 року на 11 годину.

У зв`язку з неявкою обвинуваченого ОСОБА_6 в судове засідання 21.09.2016 року та 20.10.2016 року, ухвалою апеляційного суду Запорізької області від 20 жовтня 2016 року, колегія суддів ухвалила оголосити розшук обвинуваченого ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Херсона, який мешкає за адресою; АДРЕСА_2 та зупинити апеляційне провадження до розшуку обвинуваченого.

Крім того, 20.10.2016 року прокурор надав суду докази про те, що обвинувачений ОСОБА_6 , відповідно до інформації, наданої Управлінням інформаційного забезпечення Головного управління Національної поліції України в Запорізькій області, 23.07.2016 року перетнув державний кордон України у пункті пропуску «Бориспіль-D» та до теперішнього часу на територію України не повертався. Відповідно до інформації, оприлюдненої у всесвітній мережі Інтернет, ОСОБА_6 на теперішній час перебуває у Сполучених Штатах Америки.

За інформацією УСБУ в Запорізькій області обвинувачений мешкає на території штату Флорида, США за адресою: 6036 BENT PINE DRIVE APT 3127, ORLANDO, FL 32822. При цьому він є засновником та керівником юридичної особи «United Biz Group Inc», яка на теперішній час розташована за адресою: 5533 N MILITARY TRL, ART 1705, BOCA RATON, FL 33496.

Ухвалою колегії суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Запорізького апеляційного суду від 26 грудня 2019 року клопотання прокурора у кримінальному провадженні прокурора відділу прокуратури Запорізької області ОСОБА_7 про відновлення апеляційного провадження та призначення дати наступного судового засідання у зв`язку із встановленням місцезнаходження ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 189 КК України - задоволено.

Апеляційне провадження за апеляційними скаргами захисника ОСОБА_8 , яка діє в інтересах обвинуваченого ОСОБА_6 та прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_9 на вирок Комунарського районного суду м. Запоріжжя від 21 червня 2016 року по кримінальному провадженню щодо обвинуваченого ОСОБА_6 , обвинуваченого за ст. 189 ч.1 КК України, відновлено.

Призначено апеляційний розгляд наведених вище скарг на 10 годину 00 хвилин 01 квітня 2020 року, який проводити у відкритому судовому засіданні у приміщенні Запорізького апеляційного суду за адресою: м. Запоріжжя, пр. Соборний, 162, за обов`язковою участю обвинуваченого ОСОБА_6 та його захисника ОСОБА_8 , та сповістити інших учасників судового провадження.

01.04.2020 року у зв`язку з неявкою в судове засідання апеляційного суду обвинуваченого ОСОБА_6 розгляд кримінального провадженні у відношенні ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 189 КК України відкладено на 24.06.2020 року на 10 годину 00 хвилин.
24.06.2020 року знов у зв`язку з неявкою в судове засідання апеляційного суду обвинуваченого ОСОБА_6 розгляд кримінального провадженні у відношенні ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 189 КК України відкладено на 23.09.2020 року на 10 годину 00 хвилин.
23.09.2020 року знов у зв`язку з неявкою в судове засідання апеляційного суду обвинуваченого ОСОБА_6 розгляд кримінального провадженні у відношенні ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 189 КК України відкладено на 02.12.2020 року на 10 годину 00 хвилин.

01.12.2020 року до Запорізького апеляційного суду від прокурора у кримінальному провадженні прокурора відділу прокуратури Запорізької області ОСОБА_7 надійшло клопотання про звернення до Міністерства закордонних справ України для вручення через консульства України на території Сполучених Штатів Америки обвинуваченому ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 судової повістки про його виклик.

В обґрунтування свого клопотання прокурор вказує, що 23.07.2016 року обвинувачений ОСОБА_6 вилетів за межі України. 20.10.2016 Апеляційним судом Запорізької області ОСОБА_6 оголошений у розшук. В ході проведення розшуку обвинуваченого ОСОБА_6 , встановлено, що він може знаходитись на території штату Флорида Сполучених Штатів Америки за наступними адресами:

*6036 BENT PINE DRIVE APT 3127, ORLANDO, FL 32822;

*5533 N MILITARY TRL, APT 1705, BOCA RATON, FL 33496.

Наразі шляхом направлення повісток за вказаними адресами повідомити обвинуваченого про дату та час судового розгляду не вдалось.

Відповідно до пункту j) статті 5 Віденської конвенції про консульські відносини, прийнятої на Конференції ООН з консульських відносин у Відні 24 квітня 1963 року, консульськими функціями є передача судових та несудових документів або виконання судових доручень із зняття показань для судів у відповідності з діючими міжнародними угодами або за відсутності таких угод в будь-якому іншому порядку, що не суперечить законам та правилам держави перебування.

Просить звернутись до Міністерства закордонних справ України для вручення через консульства України на території Сполучених Штатів Америки обвинуваченому ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 судової повістки про його виклик.

За наслідками розгляду клопотання колегією суддів встановлено наступне.

Відповідно до ч.1 ст. 135 КПК України, особа викликається до слідчого, прокурора, слідчого судді, суду шляхом вручення повістки про виклик, надіслання її поштою, електронною поштою чи факсимільним зв`язком, здійснення виклику по телефону або телеграмою.

Належним підтвердженням отримання особою повістки про виклик або ознайомлення з її змістом іншим шляхом є розпис особи про отримання повістки, в тому числі на поштовому повідомленні, відеозапис вручення особі повістки, будь-які інші дані, які підтверджують факт вручення особі повістки про виклик або ознайомлення з її змістом (ч.1 ст. 136 КПК України).

Із матеріалів кримінального провадження вбачається, що судом були здійснені виклики обвинуваченого ОСОБА_6 шляхом надсилання судових повісток за адресою його останнього відомого місця проживання ОСОБА_6 за адресою: АДРЕСА_2 , на неодноразові виклики до суду не з`являвся.Належним чином, про час і місце розгляду апеляційних скарг прокурора та захисника, обвинувачений ОСОБА_6 не був повідомлений, про що свідчать конверти з рекомендованими повідомленнями про вручення поштового відправлення на ім`я обвинуваченого ОСОБА_6 , які були повернуті до суду з відмітками «за закінченням терміну зберігання», «за не запитом» (т. 2 а.с. 89-90; 91-92; 102-103; 105-106).

Відповідно до ч.1 ст. 138 КПК України, поважними причинами неприбуття особи на виклик є:

1)затримання, тримання під вартою або відбування покарання;

2)обмеження свободи пересування внаслідок дії закону або судового рішення;

3)обставини непереборної сили (епідемія, військові події, стихійні лиха або інші подібні обставини);

4)відсутність особи у місці проживання протягом тривалого часу внаслідок відрядження, подорожі тощо;

5)тяжка хвороба або перебування в закладі охорони здоров`я у зв`язку з лікуванням або вагітністю за умови неможливості тимчасово залишити цей заклад;

6)смерть близьких родичів, членів сім`ї чи інших близьких осіб або серйозна загроза їхньому життю;

7)несвоєчасне одержання повістки про виклик;

8)інші обставини, які об`єктивно унеможливлюють з`явлення особи на виклик.

Частиною 1 статті 323 КПК України встановлено, якщо обвинувачений, до якого не застосовано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою, не прибув за викликом у судове засідання, суд відкладає судовий розгляд, призначає дату нового засідання і вживає заходів до забезпечення його прибуття до суду.

З огляду на викладене, суд приходить до висновку, що причини неявки за судовим викликом обвинуваченого ОСОБА_6 є поважними, оскільки обвинуваченому ОСОБА_6 апеляційний суд не зміг повідомити про його виклик до суду.

До матеріалів провадження, прокурором ОСОБА_7 були долучені документи, з яких вбачається, що на даний час постійним місцем проживання обвинуваченого ОСОБА_6 є територія штату Флорида Сполучених Штатів Америки, а саме наступні адреси:

*6036 BENT PINE DRIVE APT 3127, ORLANDO, FL 32822;

*5533 N MILITARY TRL, APT 1705, BOCA RATON, FL 33496.

Запорізьким апеляційним судом були здійснені виклики обвинуваченого ОСОБА_6 шляхом надсилання судових повісток за вказаними прокурором адресами: на 24.06.2020 року та на 23.09.2020 року.Належним чином, про час і місце розгляду апеляційних скарг прокурора та захисника, обвинувачений ОСОБА_6 не був повідомлений, про що свідчать конверти з рекомендованими повідомленнями про вручення поштового відправлення на ім`я обвинуваченого ОСОБА_6 , які були повернуті до суду з відмітками «RETURN TO SENDER ATTEMPTED NOT KNOW UNABLE TO FORWARD RETURN TO SENDER».

Колегія суддів, розглянувши клопотання прокурора вважає, що воно підлягає задоволенню частково за наступних підстав.

За змістом ч.7 ст. 135 КПК України, повістка про виклик особи, яка проживає за кордоном, вручається згідно з міжнародним договором про правову допомогу, згода на обов`язковість якого надана Верховною Радою України, а за відсутністю такого за допомогою дипломатичного (консульського) представництва.

Відповідно до п.1 ст. 541 КПК України міжнародна правова допомога це проведення компетентними органами однієї держави процесуальних дій, виконання яких для досудового розслідування, судового розгляду або виконання вироку, ухваленого судом іншої держави або міжнародною судовою установою.

Згідно із ч.1 ст. 551 КПК України суд, прокурор або слідчий за погодженням з прокурором надсилає до уповноваженого (центрального) органу України запит про міжнародну правову допомогу у кримінальному провадженні, яке він здійснює.

Відповідно до ч.2 ст. 545 КПК України Міністерство юстиції України звертається із запитом судів про міжнародну правову допомогу у кримінальному провадженні під час судового провадження та розглядає відповідні запити судів іноземних держав.

Згідно із ч.1 ст. 552 КПК України зміст та форма запиту про міжнародну правову допомогу повинні відповідати вимогам цього Кодексу або міжнародного договору України, що застосовується у конкретному випадку. Запит може бути складений у формі доручення. Зміст та форма запиту про міжнародну правову допомогу визначено ст. 552 КПК України.

Частиною першої статті 566 КПК України передбачено, що особу, яка перебуває за межами України, для провадження слідчих чи інших процесуальних дій на території України викликають повісткою на підставі запиту (доручення) про міжнародну правову допомогу. Викликаній особі, крім підозрюваного та обвинуваченого, повідомляється про розмір і порядок відшкодування витрат, пов`язаних з викликом. Запит (доручення) у рамках міжнародної правової допомоги про виклик особи, яка перебуває за межами України направляється компетентному органу іноземної держави не пізніше шістдесяти діб до явки особи або інший строк, передбачений міжнародним договором, згода на обов`язковість якого надана Верховною Радою України.

Відповідно до ч.1 ст. 14 Договору між Україною та Сполученими Штатами Америки про взаємну правову допомогу у кримінальних справах (Договір ратифіковано Законом № 1438-ІІІ (1438-14) від 10.02.2000) запитувана Держава докладає всіх зусиль для вручення будь-якого документа, який в цілому чи в частині стосується будь-якого запиту про надання допомоги, зробленого Запитуючою Державою згідно з положеннями цього Договору. Запитуюча Держава передає будь-який запит стосовно вручення документа, в якому вимагається явка особи до властей Запитуючої Держави, у розумний строк перед такою запланованою явкою. Запитувана Держава повертає Запитуючий державі підтвердження про вручення документів у спосіб, визначений в запиті.

На підставі викладеного, колегія суддів вважає, що клопотання прокурора необхідно задовольнити частково, розгляд справи перенести, обвинуваченого ОСОБА_6 належить викликати судовою повісткою шляхом направлення запиту у рамках міжнародної правової допомоги, оскільки встановлені підстави для направлення такого доручення компетентним органам Сполучених Штатів Америки.

Керуючись ст.ст. 135, 138, 541, 545, 551, 552, 566, 567 КПК України, апеляційний суд,-
УХВАЛИВ:
Клопотання прокурора у кримінальному провадженні прокурора відділу прокуратури Запорізької області ОСОБА_7 про звернення до Міністерства закордонних справ України для вручення через консульства України на території Сполучених Штатів Америки обвинуваченому ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 судової повістки про його виклик задовольнити частково.
Розгляд апеляційного провадження за апеляційними скаргами захисника ОСОБА_8 , прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_9 на вирок Комунарського районного суду м. Запоріжжя від 21.06.2016 року відносно ОСОБА_6 відкласти на 10 годину 00 хвилин 01 березня 2021 року.
Звернутись до Міністерства юстиції України для направлення запиту до Сполучених Штатів Америки про надання міжнародної правової допомоги, а саме організації врученняобвинуваченому ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 судової повістки про його виклик в судове засідання апеляційної інстанції на 10 годину 00 хвилин 01 березня 2021 року, яке буде проводитись у відкритому судовому засіданні у приміщенні Запорізького апеляційного суду за адресою: м. Запоріжжя, пр. Соборний, 162, за обов`язковою участю обвинуваченого ОСОБА_6 та про що сповіщені інші учасники судового провадження.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Судді: