ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Провадження №: 11-кп/818/1142/21 Головуючий апеляційної інстанції: ОСОБА_2
Категорія: приведення вироку у відповідність до Законодавства
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
18 січня 2021 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду у складі: головуючого судді ОСОБА_2 , суддів ОСОБА_3 та ОСОБА_4 , при секретареві ОСОБА_5 , з участю прокурора ОСОБА_6 , без участі інших учасників по даній справі які не наполягали на участі у справі за умови, що всі вони, належним чином повідомлені про розгляд справи, розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м.Харкові справу за апеляційною скаргою засудженого на ухвалу Дзержинського районного суду м.Харкова від 16.10.2020 року,-

В С Т А Н О В И Л А:

Короткий зміст рішення суду першої інстанції.

Вказаною ухвалою задоволено подання Державної установи «Харківська виправна колонія №25» «про вирішення питання про приведення вироку у відповідність до вимог закону щодо зниження покарання до максимальної межі покарання, встановленої санкцією нового Закону або пом`якшення призначеного покарання « відносно засудженого ОСОБА_7 .

Приведено вирок Київського районного суду м.Полтави від 12.10.2017 року у відношенні ОСОБА_7 у відповідність до Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 та вважати ОСОБА_7 засудженим за ч.1 ст. 309 КК України до кримінального покарання у виді 4 років обмеження волі.

В іншій частині вирок Київського районного суду м.Полтави від 12.10.2017 року у відношенні ОСОБА_7 залишено без змін.

Прийняте рішення суд вмотивував тим, що ОСОБА_7 було засуджено вироком Київського районного суду м.Полтави від 12.10.2017 року та призначено покарання за ч. 1 ст. 309 КК України у виді позбавлення волі на строк 2 роки, в редакції, яка діяла до набрання чинності Законом України № 2617-VIII від 22.11.2018 «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» та відповідно, призначена вироком суду міра покарання перевищує санкцію ч.1 ст. 309 КК України, викладену в новій редакції, тому вважав, що наявні підстави для задоволення подання, шляхом визначення ОСОБА_7 покарання у виді обмеження волі відповідно до вимог зазначеного Закону.

Вимоги апеляційної скарги та узагальнені доводи особи, яка її подала.
Не погодившись з ухвалою суду першої інстанції, засуджений ОСОБА_7 , подав апеляційну скаргу, в якій просив її скасувати та переглянути ухвалу Дзержинського районного суду м.Харкова від 16.10.2020 року.

Позиції учасників апеляційного провадження.

Прокурор заперечував проти задоволення апеляційної скарги та просив залишити її без задоволення.

Мотиви прийняття рішення судом апеляційної інстанції.

Засуджений ОСОБА_7 належним чином повідомлений про час та місце розгляду апеляційної скарги, не наполягав на участі в судовому засідання, відповідних заяв та клопотань до суду не подавав, у зв`язку з чим колегія суддів вважає за можливе розглядати апеляційну скаргу без його участі.

Заслухавши доповідь судді, доводи прокурора, перевіривши представлені матеріали кримінального провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Відповідно до ч.1 ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Апеляційним судом встановлено, що ОСОБА_7 відбуває кримінальне покарання за вироком Київського районного суду м. Полтави від 12.10.2017 року, яким ОСОБА_7 призначено покарання: за ч. 1 ст. 309 КК України у виді позбавлення волі на строк 2 роки; за ч.2 ст. 307 КК України із застосуванням положень ст. 69 КК України у виді 4 років позбавлення волі з конфіскацією всього майна.

На підставі ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим призначено остаточно покарання ОСОБА_7 у виді 4 років позбавлення волі з конфіскацією всього майна.

В строк відбування покарання ОСОБА_7 зараховано строк його тримання під вартою в період з 13.06.2017 року по 17.08.2017 року.

Відповідно до Закону України № 2617-VIII від 22.11.2018 «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень», який набрав чинності 01.07.2020, санкція ч. 1 ст. 309 КК України передбачає покарання у виді штрафу від однієї тисячі до трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або виправними роботами на строк до двох років, або арештом на строк до шести місяців, або обмеженням волі на строк до п`яти років.

Відповідно до ч. 1 ст. 5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує кримінальну протиправність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.

Частиною 3 ст. 74 КК України призначена засудженому міра покарання, що перевищує санкцію нового закону, знижується до максимальної межі покарання, встановленої санкцією нового закону. У разі якщо така межа передбачає більш м`який вид покарання, відбуте засудженим покарання зараховується з перерахуванням за правилами, встановленими частиною першою статті 72 цього Кодексу.

Враховуючи, що в даному випадку нова санкція ч. 1 ст. 309 КК України передбачає більш м`який вид покарання, аніж позбавлення волі, суд першої інстанції, вирішуючи питання в порядку ст. 537 КПК України, обґрунтовано змінив вид покарання з позбавлення волі на обмеження волі.

Проте апеляційний суд вважає за необхідне змінити ухвалу суду першої інстанції, оскільки остаточне покарання за вироком Київського районного суду м.Полтави від 12.10.2017 року було призначено на підставі ч.1 ст. 70 та ч.2 ст. 72 КК України, та оскільки вироком суду ОСОБА_7 був визнаний винний за ч.1 ст. 309 та ч.2 ст. 307 то при приведенні вироку у відповідність також слід врахувати призначенні покарання за ч.2 ст. 307 КК України із застосуванням положень ст. 69 КК України у виді 4 років позбавлення волі з конфіскацією всього майна.

Безпідставними в даному випадку є вимоги засудженого, який просить переглянути його кримінальну справу, та скасувати вказаний вище вирок, оскільки вказані засудженим питання не можуть бути вирішені при перегляді ухвали Дзержинського районного суду м.Харкова від 16.10.2020 року, яка постановлена в порядку ст. 537 КПК України. Крім того, враховуючи, що остаточне покарання ОСОБА_8 було призначено за вироком суду з урахуванням ст. 70, ст.72 КК України, підстави для пом`якшення йому остаточного покарання також відсутні, оскільки покарання за ч.1 ст. 309 КК України поглинуте повністю більш суворим, призначеним за ч. 2 ст. 307 КК України.

Керуючись ч.2 ст. 376, ч.6 ст.9, ст.7, 392, 393, 404, 405, ч.1 ст.407, 418, 419, 423, 424-426 КПК України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А :

Ухвалу Дзержинського районного суду м.Харкова від 16.10.2020 року по справі щодо засудженого ОСОБА_7 , - змінити.

Апеляційну скаргу засудженого, - залишити без задоволення.

Привести вирок Київського районного суду м.Полтави від 12.10.2017 року щодо засудженого ОСОБА_7 у відповідність до Кримінального Кодексу України та вважати його засудженим:

-за ч.1 ст. 309 КК України до покарання у виді 4 років обмеження волі;

-за ч.2 ст. 307 КК України із застосуванням положень ст. 69 КК України у виді 4 років позбавлення волі з конфіскацією майна.

На підставі ч.1 ст. 70, ст. 72 КК України, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, вважати ОСОБА_7 остаточно засудженим до покарання у виді 4 (чотирьох) років позбавлення волі з конфіскацією всього майна.

В решті вирок суду першої інстанції залишити без змін.

Оскарження даної ухвали, у відповідності до ч.2 ст.424 КПК України, в касаційному порядку не передбачено, оскільки така ухвала не перешкоджає подальшому кримінальному провадженню.

Судді:

____________ ________________ _____________

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4