Справа № 467/23/21
УХВАЛА
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

11.02.2021 року смт. Арбузинка

Арбузинський районний суд Миколаївської області у складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

за участю секретаря ОСОБА_2 ,

прокурора ОСОБА_3

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в смт. Арбузинка клопотання засудженого ОСОБА_4 , що народився ІНФОРМАЦІЯ_1 в с.Чапаєвка Бершадського району Вінницької області, громадянина України, який відбуває покарання у ДУ «Арбузинська виправна колонія №83»
про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі, -

в с т а н о в и в :

У січні 2020 року до суду надійшло клопотання засудженого ОСОБА_4 щодо застосування положень Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» та перерахування йому у строк відбування покарання у межах кримінального провадження строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день тримання під вартою за два дні позбавлення волі за період з 29.03.2017 року по 12.08.2017 року та з 05.12.2018 року по 08.02.2019 року.

Засуджений в судове засідання не з`явився, через канцелярію суду надійшла заява про розгляд клопотання без його участі.

Прокурор вважає, що клопотання засудженого не підлягає задоволенню, оскільки запобіжний захід у вигляді тримання під вартою до ОСОБА_4 був застосований під час дії ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України від 18.05.2017 року №2046-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення», що набрав чинності 21.06.2017 року і передбачає зарахування у строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день позбавлення волі за один день відбування покарання у виді позбавлення волі.

Суд, заслухавши думку прокурора, дослідивши матеріали особової справи засудженого, приходить до наступного.

Згідно ч.1 ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Відповідно до ч.1 ст.3 цього закону підставою для попереднього ув`язнення є вмотивоване рішення суду про обрання як запобіжного заходу тримання під вартою або про застосування тимчасового чи екстрадиційного арешту, винесене відповідно до Кримінального і Кримінального процесуального кодексів України та/або рішення компетентного органу іноземної держави у випадках, передбачених законом.

У відповідності до вимог, передбачених ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України від 21.11.2015 року № 838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» (далі - Закон № 838-VIII), що набрав чинності 24 грудня 2015 року), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

21 червня 2017 року набрав чинності Закон України від 18 травня 2017 року №2046-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» (далі закон №2046-VIII), яким внесено зміни до ч.5 ст.72 КК України та викладено дану норму в такій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».

Вирішуючи питання щодо дії в часі положень ч.5 ст.72 КК України, Велика Палата Верховного Суду у Постанові № 663/537/17 від 29 серпня 2018 року зазначила, якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч.1 ст.5 КК України).

Якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Вироком Ульянівського районного суду Кіровоградської області від 12.07.2017 року ОСОБА_4 визнано винним у вчиненні злочинів, передбачених ч.2 ст.185 та сч.3 ст.185 КК України та призначено йому покарання за сукупністю злочинів на підставі ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим у виді 3 років позбавлення волі. На підставі ч.4 ст.70 КК України шляхом часткового складання покарання за даним вироком та вироком Гайворонського районного суду від 07.06.2017 року остаточно призначено покарання у вигляді 5 років позбавлення волі. На підставі ст.75 КК України звільнено його від подальшого відбуття покарання зі встановленням іспитового строку терміном 3 роки. До вступу вироку в законну силу міру запобіжного заходу ОСОБА_4 змінено із тримання під вартою на особисте зобов`язання. Звільнено ОСОБА_4 з-під варти із зали суду негайно.

ОСОБА_4 відбуває покарання, призначене вироком від 05.12.2018 року Ульяновського районного суду Кіровоградської області за вчинення злочину, передбаченого ч.3 ст.185 КК України із застосуванням ч.1 ст. 71 КК України. Строк відбування покарання згідно вироку належить обчислювати з моменту взяття під варту, а саме з 05.12.2018 року. До набрання вироком законної сили ОСОБА_4 обрано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою, взявши його під варту по даному кримінальному провадженню негайно із залу суду.

Відповідно до розпорядження Ульяновського районного суду Кіровоградської області вирок Ульяновського районного суду Кіровоградської області від 05.12.2018 року набрав законної сили 08.02.2019 року. Злочини згідно вироку вчинено засудженим 31.03.2018 року, 10.04.2018 року, 10.05.2018 року, тобто в період дії ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України від 18.05.2017 року №2046-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення», що набрав чинності 21.05.2017 року і передбачає зарахування у строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день відбування покарання у виді позбавлення волі.

Сам по собі факт призначення вироком від 05.12.2018 року Ульяновського районного суду Кіровоградської області за вчинення злочину, передбаченого ч.3 ст. 185 КК України за сукупністю вироків на підставі ч.1 ст.71 КК України із приєднанням невідбутої частини покарання призначеного вироком Ульяновського районного суду Кіровоградської області від 12.07.2017 року, яким ОСОБА_4 було призначено покарання у виді 5 років позбавлення волі та звільнено від відбування покарання із застосуванням ст.ст. 75, 76 КК України не дає підстав для застосування положень ч.5 ст.72 КК України в редакції закону №838-VIII, оскільки за змістом цієї статті зарахування судом строку попереднього ув`язнення провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення. У подібних випадках наявність строку попереднього ув`язнення в іншому кримінальному провадженні має значення виключно для вирішення судом питання про те, який строк покарання за попереднім вироком є невідбутим та може бути приєднаним до покарання за новим вироком.

Отже, підстави для зарахування ОСОБА_4 строку попереднього ув`язнення в строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі на підставі ч.5 ст. 72 КК України в редакції закону №838-VIII відсутні.

У зв`язку з викладеним, суд приходить до висновку про відмову у задоволенні клопотання ОСОБА_4 .

На підставі викладеного, керуючись ст. 72 КК України, ст.ст. 537, 539 КПК України, суд,-

у х в а л и в :

У задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_4 про зарахування попереднього ув`язнення в строк відбування покарання - відмовити.

Ухвала може бути оскаржена до Миколаївського апеляційного суду протягом 7 днів з моменту її проголошення через Арбузинський районний суд Миколаївської області, а для засудженого, який тримається під вартою, з моменту вручення копії судового рішення.

Суддя ОСОБА_1