Рівненський апеляційний суд
_______________________________________________________
У Х В А Л А
Іменем України

26 січня 2021 року м. Рівне

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Рівненського апеляційного суду в складі:
судді-доповідача - ОСОБА_1 ,
суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,
з участю: секретаря судового засідання ОСОБА_4 ,
прокурора ОСОБА_5 ,
засудженого ОСОБА_6 ,
розглянула у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Сарненського районного суду Рівненської області від 06 жовтня 2020 року у справі за клопотанням засудженого ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», ?
ВСТАНОВИЛА:
Ухвалою Сарненського районного суду Рівненської області від 06 жовтня 2020 року у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відмовлено.
В поданій апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_6 вказує, що запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою у кримінальному провадженні про його обвинувачення за ч.1 ст. 345 КК України стосовно нього не застосовувалось. Він перебував у слідчому ізоляторі згідно вироку Стрийського міськрайонного суду Львівської області від 23 травня 2018 року до його етапування в ДУ «Катеринівська виправна колонія (№46)».
Просить ухвалу Сарненського районного суду Рівненської області від 06 жовтня 2020 року скасувати та зарахувати строк попереднього ув`язнення з 16 листопада 2018 року по 16 березня 2020 року в строк покарання за вироком Стрийського міськрайонного суду Львівської області від 23 травня 2018 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Заслухавши суддю-доповідача, засудженого ОСОБА_6 , який підтримав апеляційну скаргу, думку прокурора, яка заперечила проти задоволення апеляційної скарги засудженого, перевіривши ухвалу суду в межах доводів апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга засудженого не підлягає до задоволення з таких підстав.
Відповідно до вимог ст. 370 КПК України рішення суду повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим, ухвалене згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених КПК України.

Приймаючи рішення про відмову в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання суд дотримався вимог закону.
Згідно вимог абз. 1 ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 № 838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Відповідно до ст.1 Закону України Про попереднє ув`язнення, попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили, тобто попереднє ув`язнення закінчується з моменту набрання вироком законної сили і не пов`язується цей строк зі знаходженням засудженого в установі попереднього ув`язнення після набрання вироком законної сили.
Таким чином, буквальний зміст ч. 5 ст. 72 КК України (у редакції Закону від 26 листопада 2015 року) указує на те, що дана норма визначає правила зарахування у строк покарання строку саме попереднього ув`язнення, який складає період з дня затримання особи до дня набрання вироком законної сили, а не будь-якого періоду перебування особи в установах попереднього ув`язнення, адже після набрання вироком законної сили ув`язнення вже не є попереднім. Протилежне тлумачення суперечило б самій суті поняття «попереднє ув`язнення».

При цьому, згідно ч.5 ст. 72 КК України (у редакції Закону від 26 листопада 2015 року), у строк попереднього ув`язнення включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Судом першої інстанції встановлено, що відповідно до вироку Стрийського міськрайонного суду Львівської області від 23 травня 2018 року ОСОБА_6 визнано винним у вчиненні злочинів, передбачених ч.2 ст. 185, ч.3 ст. 185, ч.3 ст. 15, ч.3 ст. 185, ч.1 ст. 125 КК України та на підставі ст. 70 КК України призначено остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років 6 місяців. Запобіжний захід обвинуваченому ОСОБА_6 до вступу вироку в законну силу ухвалено змінити із застави на тримання під вартою. Строк відбуття покарання ОСОБА_6 ухвалено рахувати з часу приведення вироку до виконання, зарахувавши в строк відбуття покарання термін попереднього ув`язнення з 09 червня 2017 року по 11 липня 2017 року.
Ухвалою Львівського апеляційного суду від 16 листопада 2018 року вирок Стрийського міськрайонного суду Львівської області від 23 травня 2018 року стосовно ОСОБА_6 залишено без змін, а апеляційні скарги захисника та обвинуваченого без задоволення.
Відповідно до ухвали Стрийського міськрайонного суду Львівської області від 28 лютого 2019 року зараховано ОСОБА_6 строк попереднього ув`язнення з 09 червня 2017 року по 11 липня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвалою Львівського апеляційного суду від 07 травня 2019 року ухвалу Стрийського міськрайонного суду Львівської області від 28 лютого 2019 року змінено, відповідно до ч.5 ст. 72 КК України (в редакції Закону від 26 листопада 2015 року) зараховано ОСОБА_6 строк попереднього ув`язнення з 14 червня 2018 року по 16 листопада 2018 року за вироком Стрийського міськрайонного суду Львівської області від 23 травня 2018 року щодо останнього.
Вироком Миколаївського районного суду Львівської області від 11 грудня 2019 року ОСОБА_6 визнано винним у вчинені злочину, передбаченого ч.1 ст. 345 КК України та призначено покарання у виді арешту на строк 2 місяці. На підставі ст. 71 КК України до призначеного покарання приєднано невідбуту частину покарання за вироком Стрийського міськрайонного суду Львівської області від 23.05.2018 року та остаточно призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки. Ухвалено строк відбування покарання рахувати з дня набрання вироком законної сили, зарахувавши у строк відбування покарання період з дня постановлення вироку до дня набрання вироком законної сили.
Ухвалою Львівського апеляційного суду від 16 березня 2020 року вирок Миколаївського районного суду Львівської області від 11 грудня 2019 року стосовно ОСОБА_6 в частині призначеного покарання змінено. Ухвалено ОСОБА_6 вважати засудженим за ч.1 ст. 345 КК України до покарання у виді 2 місяців арешту. На підставі ч.1 ст. 71 КК України ОСОБА_6 до покарання за цим вироком, частково приєднати невідбуту частину покарання за вироком Стрийського міськрайонного суду Львівської області від 23 травня 2018 року, із врахуванням положень п.п. «а» п.1 ч.1 ст. 72 КК України та остаточно визначено покарання у виді позбавлення волі строком 3 роки 2 місяці. 16 листопада 2020 року ухвалою Львівського апеляційного суду постановлено внести виправлення у резолютивну частину ухвали Львівського апеляційного суду від 16 березня 2020 року відносно ОСОБА_6 , доповнивши її п`ятим абзацом зі словами «Строк відбування покарання рахувати з дня набрання вироком законної сили».
Тобто, судом встановлено, що ОСОБА_6 відповідно до ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015 року), зараховано у строк відбування покарання за вироком Стрийського міськрайонного суду Львівської області від 23.05.2018 року строк попереднього ув`язнення, а саме: ухвалою Стрийського міськрайонного суду Львівської області від 28 лютого 2019 року зараховано ОСОБА_6 строк попереднього ув`язнення з 09 червня 2017 року по 11 липня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, яку ухвалою Львівського апеляційного суду від 07 травня 2019 року змінено, відповідно до ч.5 ст. 72 КК України (в редакції Закону від 26 листопада 2015 року) зараховано ОСОБА_6 строк попереднього ув`язнення з 14 червня 2018 року по 16 листопада 2018 року.
При цьому суд прийшов до обгрунтованого висновку, враховуючи правову позицію, викладену у Постанові Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 у справі №663/537/17, та беручи до уваги, що злочин відповідно до дослідженого судом першої інстанції вироку від 11.12.2019 року, ОСОБА_6 вчинив 14.06.2018 року, період з 16.11.2018 року по 16.03.2020 року, який просить зарахувати у строк покарання засуджений, не підлягає зарахуванню з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Крім того, сам засуджений ОСОБА_6 вказує, що до нього запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою у кримінальному провадженні про його обвинувачення за ч.1 ст. 345 КК України (за вироком Миколаївського районного суду Львіської області від 11 грудня 2019 року) не застосовувалось. Він перебував у слідчому ізоляторі згідно вироку Стрийського міськрайонного суду Львівської області від 23 травня 2018 року до його етапування в ДУ «Катеринівська виправна колонія (№46)».
З огляду на викладене, період, зокрема, з 16.11.2018 року по 16.03.2020 року у даному випадку вважається періодом відбування покарання на підставі вироку суду, що набрав законної сили, і не є попереднім ув`язненням, а тому положення ч.5 ст. 72 УКК України (в редакції від 26 листопада 2015 року) не підлягають застосуванню. Така позиція узгоджується з позицією, висловленою в постанові Третьої судової палати Касаційного кримінального суду Верховного Суду від 26 лютого 2020 року в справі № 497/349/16-к.
За таких обставин, суд першої інстанції прийшов до правильного висновку про відмову у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_6 про зарахування періоду з 16.11.2018 року по 16.03.2020 року, в порядку ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII, оскільки цей період в даному випадку не охоплюється поняттям «попереднє ув`язнення».
Доказів на спростування висновків місцевого суду засудженим ОСОБА_6 в апеляційній скарзі не наведено і в ході судового засідання апеляційної інстанції не здобуто.
За наведеного оскаржувана ухвала суду є обґрунтованою та законною, а тому підстав для задоволення апеляційної скарги засудженого і скасування ухвали суду першої інстанції з ухваленням нової ухвали колегія суддів не вбачає.
Керуючись ст. ст. 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів, ?
У Х В А Л И Л А:
Ухвалу Сарненського районного суду Рівненської області від 06 жовтня 2020 року, якою відмовлено у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, залишити без зміни, а апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 ? без задоволення.
Ухвала може бути оскаржена в касаційному порядку шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції, а засудженим ОСОБА_6 ? в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

С У Д Д І :
ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3