ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження №11-кп/807/1458/20 Доповідач в 2 інст. ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01 жовтня 2020 року місто Запоріжжя

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Запорізький апеляційного суду в складі:

головуючого ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

розглянула в апеляційному порядку у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження відносно

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м.Запоріжжя, громадянина України, який неодружений, має середню освіту, не має на утриманні малолітніх дітей, не працює, зареєстрований та проживає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого:
30 вересня 2008 року Орджонікідзевським районним судом м.Запоріжжя за ч.2 ст.307 КК України до 5 років позбавлення волі з іспитовим строком 2 роки;
09 вересня 2010 року Орджонікідзевським районним судом м.Запоріжжя за ч.2 ст.185, ч.2 ст.190, ч.1 ст.70, ст.71 КК України до 5 років 2 місяців позбавлення волі;
15 червня 2016 року Жовтневим районним судом м.Запоріжжя, за ч.2 ст.15 ч.2 ст.185, ч.2 ст.70 КК України до 4 місяців арешту, призначене покарання відбув повністю 05 січня 2017 року;
обвинуваченого у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.ч.2,3 ст.185, ч.2 ст.190, ч.2 ст.15 ч.2 ст.185, ч.2 ст.186 КК України,
за участю прокурора ОСОБА_7 ,

захисника - адвоката ОСОБА_8 ,

обвинуваченого ОСОБА_6 в режимі відео конференції з приміщенням ДУ «Запорізький слідчий ізолятор».

Обвинувачений ОСОБА_6 звернувся до суду апеляційної інстанції з апеляційною скаргою на вирок Орджонікідзевського районного суду м.Запоріжжя від 22 червня 2020 року, яким ОСОБА_6 визнано винним у вчиненні злочинів, передбачених ч.2 ст.185, ч.3 ст.185, ч.2 ст.190, ч.2 ст.15 ч.2 ст.185, ч.2 ст.186 КК України, та призначено йому покарання: за ч.2 ст.185 КК України у виді позбавлення волі на строк 2 роки; за ч.3 ст.185 КК України у виді позбавлення волі на строк 3 роки; за ч.2 ст.190 КК України у виді позбавлення волі на строк 1 рік; за ч.2 ст.15- ч.2 ст.185 КК України у виді позбавлення волі на строк 1 рік 6 місяців; за ч.2 ст.186 КК України у виді позбавлення волі на строк 4 роки. На підставі ч.1 ст.70 КК України, шляхом поглинення менш суворих покарань більш суворим покаранням, призначено ОСОБА_6 остаточно покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки.
Строк відбування покарання постановлено рахувати з моменту фактичного затримання обвинуваченого - з 14 березня 2019 року.
Постановлено зарахувати ОСОБА_6 в строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення з 07 вересня 2016 року по 16 січня 2017 року включно; з 27 липня 2017 року по 07 серпня 2017 року включно, у відповідності з вимогами ч.5 ст.72 КК України, зі змінами, внесеними Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» № 838-VIII від 26 листопада 2015 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Цивільні позови заявлені потерпілими задоволені повністю.
Постановлено стягнути з ОСОБА_6 в рахунок відшкодування заподіяної шкоди на користь: ФОП ОСОБА_9 180 гривень, ОСОБА_10 11 500 гривень, ОСОБА_11 3000 гривень, ТОВ «МТІ» 2082 гривень 50 копійок, ОСОБА_12 3000 гривень, ОСОБА_13 31454 гривен 78 копійок.
Цивільний позов ОСОБА_14 задоволений частково.
Постановлено стягнути з ОСОБА_6 на користь ОСОБА_14 в рахунок відшкодування заподіяної матеріальної шкоди 14358 гривень. В іншій частині позов залишений без задоволення.
Провадження в частині цивільного позову потерпілих ОСОБА_15 , ОСОБА_16 закрите на підставі п.7 ст.255 ЦПК України у зв`язку з настанням смерті останніх, відомості про спадкоємців яких в матеріалах кримінального провадження відсутні.

Постановлено стягнути з ОСОБА_6 на користь держави витрати, пов`язані з проведенням судово-дактилоскопічної експертизи № 1-161 від 05 лютого 2018 року у розмірі 572 гривень, судово-дактилоскопічної експертизи № 1-694 від 17 липня 2018 року у розмірі 572 гривень, судово-дактилоскопічної експертизи №1655-д від 10 жовтня 2016 року у розмірі 351 гривень 84 копійок, товарознавчої експертизи №10-283 від 31 травня 2019 року у розмірі 5809 гривень 37 копійок, судово товарознавчої експертизи за експертною спеціальністю «Визначення вартості машин, обладнання, сировини та споживчих товарів» №10-266 від 28 березня 2019 року у розмірі 429 гривень, судово товарознавчої експертизи за експертною спеціальністю «Визначення вартості машин, обладнання, сировини та споживчих товарів» №10-265 від 28 березня 2019 року у розмірі 572 гривні, товарознавчої експертизи №10-269 від 30 травня 2019 року у розмірі 7850 гривень 50 копійок.
Постановлено заставодавцю ОСОБА_17 повернути після набрання цим вироком законної сили внесену заставу: 04 серпня 2017 року в розмірі 16000 гривень, 10 січня 2017 року в розмірі 13780 гривень, 30 жовтня 2018 року в розмірі 17620 гривень.
Вирішена доля речових доказів у кримінальному провадженні.
Ухвалою Орджонікідзевського районного суду м.Запоріжжя від 02 липня 2020 року додатково зараховано в строк відбування покарання обвинуваченому строк його перебування під вартою з 09 лютого 2018 року по 31 жовтня 2018 року.

В апеляційній скарзі обвинувачений ОСОБА_6 , не оспорюючи фактичні обставини справи, правильність кваліфікації його дій та доведеність вини, просить застосувати до нього положення ст.72 КК України в минулій редакції та зарахувати в строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення дорівнює двом дням позбавлення волі за період з 09 лютого 2018 року по 31 жовтня 2018 року, з 14 березня 2019 року по 22 червня 2020 року.

Згідно з вироком суду, 07 квітня 2016 року приблизно о 01 годині 20 хвилин, ОСОБА_6 , маючи умисел на відкрите викрадення чужого майна, діючи повторно, з корисливих мотивів, знаходячись в салоні автомобіля «ЗАЗ Daewoo Nexia» в кузові зеленого кольору, д/н НОМЕР_1 , який стояв біля магазину «Prostor», що розташований по вул. Патріотичній 68 у м. Запоріжжя, шляхом ривку, відкрито викрав з лобового скла автомобіля мобільний телефон в корпусі чорного кольору фірми «Samsung Galaxy Grand Duos SM-G7102», вартістю 3000 гривень, який належав потерпілому ОСОБА_11 , після чого вибіг з салону вказаного автомобіля та зник з місця скоєння злочину, тим самим відкрито викрав майно потерпілого ОСОБА_11 , спричинивши останньому матеріальні збитки на вище вказану суму.
Крім того, 16 травня 2016 року о 11 годині 15 хвилин, ОСОБА_6 , маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи повторно, з корисливих мотивів, знаходячись в торговому залі приміщення магазину «Timberland», що розташований по проспекту Соборному 212 у місті Запоріжжя, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, підійшов до ряду стендів з товарами, звідки таємно викрав: пару чоловічих напівчеревиків, 43-го розміру, моделі «TF3140», вартістю 2082 гривень 50 копійок (без урахування ПДВ), які в подальшому поклав собі під кофту, після чого не розплатившись за товар, залишив приміщення вказаного магазину та зник з місця скоєння злочину.
Своїми діями ОСОБА_6 спричинив ТОВ «МТІ» матеріальну шкоду на загальну суму 2082 гривень 50 копійок (без урахування ПДВ).
Крім того, 28 травня 2016 року приблизно о 06 годині 50 хвилин, ОСОБА_6 , маючи умисел на відкрите викрадення чужого майна, діючи повторно, з корисливих мотивів, знаходячись в салоні автомобіля «ЗАЗ Daewoo Sens» в кузові сірого кольору, д/н НОМЕР_2 , який стояв біля 1-го під`їзду по вул.Патріотичній 64-Б у м.Запоріжжя, шляхом ривку, відкрито викрав з панелі приладів автомобіля мобільний телефон в корпусі сірого кольору фірми «Samsung Galaxy Core Prime SM-G361», вартістю 3200 гривень, в якому знаходилась сім карта мобільного оператора «Київстар» ( НОМЕР_3 ), яка не представляє для потерпілого матеріальної цінності; планшет в корпусі чорного кольору фірми «Samsung Galaxy Tab 3», вартістю 3339 гривень, в якому знаходилась сім карта мобільного оператора «Київстар» ( НОМЕР_4 ), яка не представляє для потерпілого матеріальної цінності, які належали потерпілому ОСОБА_15 , після чого вибіг з салону вказаного автомобіля та зник з місця скоєння злочину, тим самим відкрито викрав майно потерпілого ОСОБА_15 , спричинивши останньому матеріальні збитки на загальну суму 6539 гривень.
Крім того, 31 травня 2016 року о 19 годині 28 хвилин, ОСОБА_6 , маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи повторно, з корисливих мотивів, знаходячись в торговому залі приміщення магазину «Сільпо-110», що розташований по проспекту Соборному 147 у місті Запоріжжя, підійшов до ряду стендів з товарами, звідки таємно викрав: зубну пасту фірми «Sensodyne» - вартістю 58 гривень 90 копійок; пару чоловічих шкарпеток чорного кольору фірми «Премія (29р d1)» - вартістю 19 гривень 99 копійок; пару чоловічих шкарпеток білого кольору фірми «Премія (27р d1)» - вартістю 18 гривень 32 копійки; дезодорант-олівець фірми «Rexona (Прозорий Кристал)» - вартістю 35 гривень 99 копійок; горіхове асорті, вагою 308 грамів - вартістю 123 гривні 17 копійок; зубну щітку фірми «Oral-B ProExpClinicLineProFlex38» вартістю 70 гривень 82 копійки, які в подальшому поклав собі під кофту та до її кишень, після чого намагався пройти через касу не розплатившись за товар та залишити приміщення вказаного магазину, але свій злочинний намір не зміг закінчити з причин, які не залежали від його волі, так як був затриманий працівниками охорони магазину «Сільпо-110» на місці вчинення правопорушення.
Своїми діями ОСОБА_6 спричинив ТОВ «Фоззі-Фуд» матеріальну шкоду на загальну суму 327 гривень 21 копійку.
Крім того, 13 червня 2016 року приблизно о 05 годині 30 хвилин, ОСОБА_6 , маючи умисел на відкрите викрадення чужого майна, діючи повторно, з корисливих мотивів, знаходячись в салоні автомобіля «ВАЗ 2109» в кузові синього кольору, д/н НОМЕР_5 , який стояв біля 4-го під`їзду по вул.Патріотичній 64-А у м.Запоріжжя, шляхом ривку, відкрито викрав з панелі приладів автомобіля мобільний телефон в корпусі чорного кольору фірми «Samsung 6360», вартістю 2800 гривень, в якому знаходились: сім карта мобільного оператора «Київстар» ( НОМЕР_6 ), та сім карта мобільного оператора «МТС» ( НОМЕР_7 ), які не представляють для потерпілого матеріальної цінності, які належали потерпілому ОСОБА_12 , після чого вибіг з салону вказаного автомобіля та зник з місця скоєння злочину, тим самим відкрито викрав майно потерпілого ОСОБА_12 , спричинивши останньому матеріальні збитки на вище вказану суму.
Крім того, 28 серпня 2016 року приблизно о 19 годині 40 хвилин, ОСОБА_6 , маючи умисел на відкрите викрадення чужого майна, діючи повторно, з корисливих мотивів, знаходячись у 8-му під`їзді по АДРЕСА_2 підбіг до потерпілої ОСОБА_16 та порівнявшись з останньою, при цьому опинившись прямо перед нею на відстані одного кроку, шляхом ривку з шиї останньої, зірвав рукою золотий ланцюжок, плетіння «Щурячий хвіст», довжиною 55 см, 585 проби, вагою 15 грамів, вартістю 7000 гривень, на якому висів золотий хрестик у вигляді (розп`яття Ісуса Христа) 585 проби, вагою 5 грам, вартістю 3000 гривень та втік з місця скоєння злочину, тим самим відкрито викрав майно ОСОБА_16 , спричинивши останній матеріальні збитки на загальну суму 10000 гривень.
Крім того, 04 вересня 2016 року у нічний час, ОСОБА_6 , маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи повторно, з корисливих мотивів, знаходячись на ЗГТ «вул.Лермонтова», що розташована по вул.Перемоги у м.Запоріжжя, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, став на лавку, де за допомогою заздалегідь підготовлених інструментів демонтував та викрав кондиціонер в корпусі білого кольору фірми «DEKKER DSH 95RL/810», вартістю 4700 гривень, що належав потерпілому ОСОБА_18 , після чого зник з місця скоєння злочину з викраденим майном, чим спричинив останньому матеріальні збитки на вищевказану суму.
Крім того, 19 березня 2017 року приблизно о 11 годині 10 хвилин ОСОБА_6 , маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи повторно, з корисливих мотивів, знаходячись у приміщенні магазину „Moyo, який розташований за адресою: м. Запоріжжя, вул. Сталеварів, буд. 9-а, куди прийшов під виглядом покупця, шляхом вільного доступу, скориставшись тим, що за його діями ніхто не спостерігає, таємно, з торгівельного стелажу викрав МР-3 плеєр „Astro M5 8GB s/n, в корпусі чорного кольору - вартість якого складає 959 гривень 20 копійок чим спричинив потерпілому ТОВ «НРП» матеріальний збиток на вказану суму.
Крім того, 02 травня 2017 року приблизно о 11 годині 00 хвилин ОСОБА_6 , знаходячись у приміщенні магазину „Червоний мак, який розташований за адресою: м. Запоріжжя, пр. Соборний, 157, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи повторно, з корисливих мотивів, скориставшись тим, що за його діями ніхто не спостерігає, підійшов до камери зберігання та таємно викрав з комірки №3, яка була не замкнута на ключ, жіночу сумку коричневого кольору, в якій знаходився мобільний телефон „Alcatel в корпусі золотистого кольору - вартість якого складає 1454 гривень 00 копійок; мобільний телефон „Sigma X-treme IT67 в корпусі чорного кольору - вартість якого складає 1399 гривень; електронна цигарка „ЕККО вартістю 230 гривень та грошові кошти у розмірі 100 гривень, яке належить ОСОБА_19 , тим самим спричинивши останній матеріальний збиток на суму 3183 гривень.

Крім того, 23 травня 2017 року, приблизно о 03 годині 17 хвилин, ОСОБА_6 , маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи повторно, з корисливих мотивів, з метою особистого збагачення, переконавшись у тому, що за його злочинними діями ніхто не спостерігає, знаходячись у приміщенні АЗС ТзОВ «Окко Схід» по вул.Яценка, 18 в м.Запоріжжі, шляхом вільного доступу з торгової полички, таємно викрав універсальну мобільну батарею АТS 2000mAh (в комплекті з USB кабелем), в корпусі жовтого кольору, вартість якої складає 308 гривень без ПДВ, яка належить ТзОВ «Окко Схід», чим спричинив останньому матеріальну шкоду на вказану суму.

Крім того, 20 червня 2017 року приблизно о 05:00 годині ОСОБА_6 , знаходячись у Інтернет клубі „ Інфініті, під видом клієнта, який розташований за адресою: м. Запоріжжя, бул. Центральний, 1-б, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи повторно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, скориставшись тим, що за його діями ніхто не спостерігає, таємно викрав гральну приставку „SONY PLAYSTATION 4, яка належать ОСОБА_20 , тим самим спричинивши останньому матеріальний збиток на суму 8000 гривень.

Крім того, 20 червня 2017 року приблизно о 21:00 годині ОСОБА_6 , знаходячись у приміщенні кальян бару „Гранат, під видом клієнта, який розташований за адресою: м. Запоріжжя, пр. Соборний, 190, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи повторно, з корисливих мотивів, скориставшись тим, що за його діями ніхто не спостерігає, підійшов до столу, який розташований у вказаному приміщенні та таємно викрав ноутбук „ASUS, в корпусі чорного кольору вартістю 8000 гривень, який потерпілий ОСОБА_21 залишив без нагляду, тим самим спричинивши останньому матеріальний збиток на вказану суму.

Крім того, 21 червня 2017 року приблизно о 11 годині 30 хвилин ОСОБА_6 , знаходячись у приміщенні кафе „ Інфініті, під видом клієнта, який розташований за адресою: м. Запоріжжя, вул. Сталеварів, 30, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи повторно, із корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, скориставшись тим, що за його діями ніхто не спостерігає, підійшов до столу, звідки таємно викрав 2 ігрових прилади від приставки „SONY PLAYSTATION 4, вартість якого, згідно з довідкою вартості, складає 1615 гривень за один ігровий прилад, які належать ОСОБА_22 , тим самим спричинивши останній матеріальний збиток на загальну суму 3230 гривень 00 копійок.

Крім того, 24 липня 2017 року приблизно о 15 годині 45 хвилин ОСОБА_6 , знаходячись у приміщенні магазину „Мотор, під видом клієнта, який розташований за адресою: м.Запоріжжя, вул.Перемоги, 73 маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи повторно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, скориставшись тим, що за його діями ніхто не спостерігає, таємно, зі столу, викрав мобільний телефон „МЕІЗУ-м3 в корпусі сірого кольору - вартість якого складає 3500 гривень, та грошові кошти у розмірі 1000 гривень, своїми злочинними діями спричинив потерпілому ОСОБА_23 матеріальний збиток на загальну суму 4500 гривень.

Крім того, 09 січня 2018 року, приблизно о 05 годині 30 хвилин, ОСОБА_6 , маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи повторно з корисливих мотивів, поєднаного із проникненням до приміщення магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 », який розташований по АДРЕСА_3 , а саме: за допомогою заздалегідь підготовленого предмету, круглої форми, спланував розбити скло вказаного магазину.

Після чого, ОСОБА_6 тримаючи в руках предмет круглої форми, підійшов до вітрини магазину «Два пірати» та за допомогою вказаного предмета шляхом сильного поштовху кинув її у вітрину магазину, в результаті чого вона була розбита.

Після розбиття вітрини, ОСОБА_6 проник до приміщення вказаного магазину, звідки таємно викрав персональний комп`ютер в корпусі чорного кольору, вартістю 5 000 гривень, монітор „Samsung, вартістю 2 000 гривень, клавіатуру, в корпусі чорного кольору, вартістю 200 гривень, що належать потерпілому ОСОБА_10 , завдавши останньому матеріальної шкоди на загальну суму 7 200 гривень.

Після чого, ОСОБА_6 зник з місця вчинення злочину разом з викраденим майном, тим самим спричинив матеріальну шкоду потерпілому ОСОБА_10 на вказану суму.

Крім того, 15 січня 2018 року, приблизно о 19 годині 40 хвилин, ОСОБА_6 , діючи умисно, з корисливих мотивів, знаходячись в торговому залі магазину №128 «Червоний маркет», який розташований за адресою: м. Запоріжжя, пр. Соборний, буд. 153, усвідомлюючи, що за його діями ніхто не спостерігає, шляхом вільного доступу, з прилавку з товарами таємно викрав Bluetooth колонку Jan design, у кількості 1 штука, вартістю 160 гривень 00 копійок без урахування ПДВ, ліхтар Police, у кількості 1 штука, вартістю 120 гривень без урахування ПДВ, стартовий пакет Vodafone Unlim 3G Plus, у кількості 1 штука, вартістю 60 гривень без урахування ПДВ, що належить ФОП ОСОБА_9 , чим завдав останньому майнової шкоди на загальну суму 340 гривень.
Крім того, 26 січня 2018 року, приблизно о 04 годині 40 хвилин, ОСОБА_6 , діючи умисно, з корисливих мотивів, знаходячись в комп`ютерному клубі «Контакт», розташованого за адресою: м.Запоріжжя, пр. Соборний, буд. 159, усвідомлюючи що за його діями ніхто не спостерігає, шляхом вільного доступу, зі стійки адміністратора комп`ютерного клубу таємно викрав мобільний телефон марки «iPhone 4» в корпусі чорного кольору, вартістю 2600 гривень 00 копійок без урахування ПДВ, що належить ОСОБА_24 , чим завдав останній майнової шкоди на вказану суму.
Крім того, 27 січня 2019 року, приблизно о 09 годині 20 хвилин, ОСОБА_6 , діючи умисно, з корисливих мотивів, скориставшись тим, що за його діями ніхто не спостерігає, перебуваючи в приміщенні №7 торгівельного комплексу №2, що знаходиться в підземному переході по вул.Лермонтова в м. Запоріжжя, шляхом вільного доступу, таємно викрав мобільний телефон „iPhone 7 Plus imea 353 НОМЕР_8 в корпусі рожевого кольору, вартість якого згідно висновку експерта № 10-266 від 28 березня 2019 року становить 9633 гривень 33 копійок без ПДВ, та поклав його собі у кишеню куртки, в яку він був одягнений, після чого покинув приміщення магазину, розпорядившись викраденим майном на власний розсуд, чим спричинив потерпілому ОСОБА_25 матеріальний збиток на вказану суму.

Крім того, 19 лютого 2019 року приблизно о 17 годині 30 хвилин, ОСОБА_6 , маючи умисел на заволодіння чужим майном шляхом обману, перебуваючи біля кіоску з продажу та ремонту мобільної, цифрової та побутової техніки, який розташований біля буд. АДРЕСА_4 , діючи з корисливих мотивів, повторно, шляхом обману, під приводом огляду для подальшої покупки взяв у ОСОБА_26 , який знаходився в середині вказаного кіоску, мобільний телефон „BlackBerry Sprint 9630 RCF71CW, в корпусі чорного кольору, imei НОМЕР_9 , вартістю 1500 грн, після чого, скориставшись тим, що потерпілий ОСОБА_26 не спостерігає за його діями, утримуючи при собі вказаний мобільний телефон, зник з місця вчинення кримінального правопорушення, чим завдав ОСОБА_26 матеріальну шкоду на суму 1500 гривень.
Крім того, 01 березня 2019 року, приблизно о 04:00 годині, ОСОБА_6 , маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи повторно, з корисливих мотивів, скориставшись тим, що за його діями ніхто не спостерігає, знаходячись біля будинку № 97 по вулиці Перемоги м. Запоріжжя, шляхом вільного доступу, з автомобіля «Мерседес вито», державний номерний знак НОМЕР_10 , що належить потерпілому ОСОБА_27 , шляхом розбиття скла, таємно викрав золотий ланцюжок вагою 4,46 г 585 проби, золоту обручку вагою 2,03 г 583 проби, золотий кулон вагою 0,76 г 583 проби, загальною вартістю 4320 гривень, чим спричинив потерпілому ОСОБА_27 матеріальний збиток на вказану суму.

В подальшому, ОСОБА_6 зник із місця скоєння злочину, тим самим розпорядившись майном на власний розсуд.

Крім того, 09 березня 2019 року, приблизно о 17 годині 15 хвилин, ОСОБА_6 , діючи умисно, з корисливих мотивів, скориставшись тим, що за його діями ніхто не спостерігає, перебуваючи в приміщенні салону краси „Magiclab, що знаходиться за адресою: м.Запоріжжя, вул.Незалежної України, будинок 72, шляхом вільного доступу, з шафи таємно викрав шкіряну куртку марки «AFTF BASIC» чорного кольору, вартість якої згідно з висновком експерта № 10-265 від 28.03.2019 року становить 433 гривень 33 копійок без ПДВ, після чого покинув приміщення салону, розпорядившись викраденим майном на власний розсуд, чим спричинив потерпілій ОСОБА_28 матеріальний збиток на вказану суму.

Крім того, 10 березня 2019 року приблизно о 07:00 годині, ОСОБА_6 , маючи умисел на таємне викрадення чужого майна із проникненням у приміщення, діючи з корисливих мотивів, скориставшись тим, що за його діями ніхто не спостерігає, шляхом розбиття скла через вікно проник до приміщення кіоску № НОМЕР_11 , який розташований біля будинку №15 по бульвару Центральному в м.Запоріжжя та таємно викрав пристрій для виготовлення кави марки „Saeco 994072464 в корпусі чорного кольору, вартістю 3000 гривень, 7 пачок сигарет «Parliament Carat Blue» вартістю 46 гривень 67 копійок кожна, 4 пачки сигарет «Parliament Carat Purple» вартістю 45 гривень 71 копійка кожна, 9 пачок сигарет «Parliament Nite Blue» вартістю 45 гривень 71 копійка кожна, 26 пачок сигарет «Parliament Aqua Blue» вартістю 44 гривні 76 копійок кожна, 18 пачок сигарет «Parliament Silver Blue» вартістю 44 гривні 76 копійок кожна, 4 пачки сигарет «Parliament Platinum» вартістю 43 гривні 81 копійка кожна, 16 пачок сигарет «Parliament Aqua Super Slims» вартістю 45 гривні 71 копійка кожна, 8 пачок сигарет «Parliament Silver Super Slims» вартістю 44 гривні 76 копійок кожна, 9 пачок сигарет «Marlboro Red» вартістю 40 гривень 95 копійок кожна, 16 пачок сигарет «Marlboro Gold» вартістю 40 гривень 95 копійок кожна, 3 пачки сигарет «Marlboro Silver» вартістю 40 гривень 95 копійок кожна, 5 пачки сигарет «Marlboro Micro» вартістю 39 гривень 05 копійок кожна, 16 пачок сигарет «Chesterfield Blue» вартістю 37 гривень 62 копійки кожна, 19 пачок сигарет «L&M Red Label» вартістю 34 гривні 29 копійки кожна, 23 пачки сигарет «L&M Blue Label» вартістю 33 гривні 33 копійки кожна, 3 пачки сигарет «L&M Silver Label» вартістю 34 гривні 29 копійок кожна, 9 пачок сигарет «L&М Loft Night Blue» вартістю 34 гривні 29 копійок кожна, 15 пачок сигарет «L&М Loft Blue» вартістю 34 гривні 24 копійок кожна, 5 пачок сигарет «Bond Street Blue» вартістю 37 гривень 14 копійок кожна, 18 пачок сигарет «Bond Street Red Selection» вартістю 32 гривні 38 копійок кожна, 34 пачки сигарет «Bond Street Blue Selection» вартістю 32 гривні 38 копійок кожна, 8 пачок сигарет «Bond Street Silver Selection» вартістю 33 гривні 33 копійки кожна, 13 пачок сигарет «Bond Street Premium Mix» вартістю 30 гривень 95 копійок кожна, 18 пачок сигарет «Philip Morris Red 100s» вартістю 32 гривні 38 копійок кожна , 13 пачок сигарет «Philip Morris Red» вартістю 32 гривні 38 копійок кожна, 8 пачок сигарет «Philip Morris Novel Blue» вартістю 30 гривень 95 копійок кожна, 9 пачок сигарет «Philip Morris Novel Silver» вартістю 30 гривень 48 копійок кожна, 12 пачок сигарет «Philip Morris Novel Mix» вартістю 31 гривня 43 копійки кожна, 19 пачок сигарет «Philip Morris Novel Mix Sammer» вартістю 31 гривня 90 копійок кожна, 5 пачок сигарет «Davidoff Classic» вартістю 40 гривень 00 копійок кожна, 4 прачки сигарет «Davidoff Gold» вартістю 40 гривень 96 копійок кожна, 10 пачок сигарет «Davidоff Gold Slims» вартістю 40 гривень 00 копійок кожна, 11 пачок сигарет «Camel желтый» вартістю 40 гривень 48 копійок кожна, 18 пачок сигарет «Camel Blue» вартістю 40гривень 48 копійок кожна, 24 пачки сигарет «KENT HD Silver 4» вартістю 38 гривень 10 копійок кожна, 33 пачки сигарет «Kent Nanotеk Silver» вартістю 38 гривень 10 копійок кожна, 28 пачок сигарет «Kent Nanotеk White» вартістю 38 гривень 10 копійок кожна, 20 пачок сигарет «Kent MIX» вартістю 40гривень 48 копійок кожна, 12 пачок сигарет «KENT BLU Futura 8» вартістю 40 гривень 48 копійок кожна, 9 пачок сигарет «Kent Violet» вартістю 38 гривень 58 копійок кожна, 15 пачок сигарет «Kent Mode Blue» вартістю 29 гривень 05 копійок кожна, 9 пачок сигарет «Kent ModeSilver» вартістю 29 гривень 05 копійок кожна, 33 пачки сигарет «Rothmans Demi Blue» вартістю 31 гривня 43 копійки кожна, 19 пачок сигарет «Rothmans Demi Click» вартістю 32 гривні 86 копійок кожна, 17 пачок сигарет «Rothmans Demi Coral» вартістю 32 гривні 86 копійок кожна, 16 пачок сигарет «Rothmans Demi Purple» вартістю 32 гривні 39 копійок кожна, 14 пачок сигарет «Rothmans Demi Mix» вартістю 31 гривня 91 копійка кожна, 14 пачок сигарет «Rothmans Demi Royals Blue» вартістю 29 гривень 53 копійки кожна, 7 пачок сигарет «Rothmans Demi Royals Silver» вартістю 29 гривень 53 копійки кожна, 9 пачок сигарет «Rothmans Demi Royals Purple» вартістю 30 гривень 96 копійок кожна, 7 пачок сигарет «Rothmans Nano Blue» вартістю 32 гривні 38 копійок кожна, 18 пачок сигарет «Rothmans Nano Silver» вартістю 32 гривні 39 копійок кожна, 24 пачки сигарет «Rothmans Royals Red» вартістю 31 гривня 91 копійка кожна, 7 пачок сигарет «Rothmans Royals Blue» вартістю 31 гривня 91 копійка кожна, 13 пачок сигарет «Pall Mall Blue 8» вартістю 33 гривні 43 копійки кожна, 14 пачок сигарет «Прилуки Класичні 12» вартістю 30 гривень 48 копійок кожна, 12 пачок сигарет «Прилуки Класичні 8,» вартістю 31 гривня 43 копійки кожна, 18 пачок сигарет Прилуки Kласичні Економ 12» вартістю 26 гривень 67 копійок кожна, 4 пачки сигарет «Прилуки Kласичні Економ 8» вартістю 26 гривень 62 копійки кожна, 9 пачок сигарет «Lucky Strike Original Red» вартістю 38 гривень 58 копійок кожна, 7 пачок сигарет «Lucky Strike Original Silver» вартістю 38 гривень 58 копійок кожна, 23 пачки сигарет «Rothmans Blue» вартістю 35 гривень 24 копійки кожна, 38 стіків кави Якобс Монарх масою 2 г вартістю 3 гривні 40 копійок кожний, 42 стіка кави Якобс 3 в 1 масою 12,5 г вартістю 5 гривень кожний, 133 стіка кави «Черная карта» масою 2 г вартістю 3 гривні 50 копійок кожний, 55 стіків кави «Neskafe classic» масою 2 г вартістю 3 гривні 50 копійок кожний, 50 пакетів чорного чаю «Alokozay» масою 2 г вартістю 1 гривня 80 копійок кожний, які належить ОСОБА_13 , спричинивши останньому матеріальну шкоду на загальну суму 34 454 гривень 78 копійок, після чого з викраденим майном зник з місця скоєння злочину та в подальшому розпорядився ним на власний розсуд.
Крім того, 13 березня 2019 року, приблизно о 01 годині 30 хвилин, ОСОБА_6 , діючи умисно, з корисливих мотивів, скориставшись тим, що за його діями ніхто не спостерігає, знаходячись біля будинку № 178, по проспекту Соборному м.Запоріжжя, шляхом розбиття скла в автомобілі «FIAT», державний номер НОМЕР_12 , що належить потерпілому ОСОБА_29 , таємно викрав магнітолу марки «Mistery», вартістю 750 гривень, пластиковий ящик із інструментами, вартістю 1500 гривень, зелену спортивну сумку, вартістю 100 гривень, автомобільний компресор марки «Assistans» вартістю 500 гривень, розкладну алюмінієву лопатку вартістю 200 гривень, 4 ланцюги проти ковзання на автомобіль вартістю 400 гривень, інвертор «Bravis» вартістю 100 гривень, провід для прикурювання вартістю 500 гривень, 2 аудіо колонки марки «Mistery», вартістю 500 гривень, секатор вартістю 350 гривень, монтіровку в корпусі синього кольору вартістю 200 гривень, чим спричинив потерпілому матеріальну шкоду на загальну суму 5100 гривень.

Після чого зник з місця скоєння злочину, отримавши змогу розпорядитись викраденим майном на власний розсуд.

Заслухавши доповідь судді; обвинуваченого ОСОБА_6 та його захисника - адвоката ОСОБА_8 , які підтримали апеляційну скаргу та просили її задовольнити в межах заявлених вимог; прокурора, який заперечував проти доводів та вимог апеляційної скарги, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи, викладені в апеляційній скарзі, колегія суддів вважає, що остання підлягає задоволенню з таких підстав.

Згідно з вимогами ст.370 КПК України, судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.
Законним є рішення, ухвалене судом згідно з нормами матеріального права, з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом.
Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього Кодексу, тобто кожний доказ повинен бути оціненим з точки зору належності, допустимості, достовірності, а сукупність зібраних доказів з точки зору достатності та взаємозв`язку для прийняття відповідного процесуального рішення. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.
Чинне кримінальне процесуальне законодавство зобов`язує суд дослідити усі докази у провадженні (які відповідають вимогам ст.84 КПК України) та надати цим доказам відповідну оцінку у вироку, за винятком процесуальної процедури, передбаченої ч.3 ст.349 КПК України.
На думку колегії суддів, суд першої інстанції цих вимог закону в цілому дотримався при розгляді даного провадження і дійшов обґрунтованого висновку про доведеність вини ОСОБА_6 у вчинені вищевказаних кримінальних правопорушень, передбачених ч.ч.2,3 ст.185, ч.2ст.15 ч.2 ст.185, ч.2 ст.186, ч.2 ст.190 КК України, при викладених у вироку обставинах, правильно встановив фактичні обставини кримінального провадження і правильно кваліфікував дії обвинуваченого.
Покарання обвинуваченому ОСОБА_6 призначене з дотриманням вимог ст.65 КК України - в межах санкції статей обвинувачення, з врахуванням ступеню тяжкості вчинених правопорушень, особи обвинуваченого, який раніше неодноразово судимий за умисні кримінальні правопорушення, не працює, на обліку в КУ «ЗОКПЛ» ЗОР не перебуває, перебуває на обліку у лікаря-нарколога. Обставинами, що пом`якшують покарання, суд визнав щире каяття, визнання своєї вини, активне сприяння органам досудового розслідування в розкритті злочину. Обставин, що обтяжують покарання, судом не встановлено.
З врахуванням викладених обставин у сукупності, суд призначив ОСОБА_6 покарання у виді позбавлення волі за ч.3 ст.185, ч.2 ст.186, ч.2 ст.190, КК України на мінімальний строк, за ч.2 ст.185, ч.2 ст.15 ч.2 ст.185 КК України на наближений до мінімального строк.
Суд обґрунтовано призначив остаточне покарання обвинуваченому ОСОБА_6 із застосуванням положень ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим.
Призначене судом покарання є необхідним і достатнім для виправлення обвинуваченого і попередження вчинення ним нових правопорушень, та не може вважатися надто суворим.
Висновки суду в частині доведеності вини, кваліфікації дій обвинуваченого, виду та строку призначеного останньому покарання ніким з учасників провадження не оспорюються.
Перевіряючи доводи апеляційної скарги обвинуваченого про необхідність зарахування йому періоду попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, відповідно до положень ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII, колегія суддів звертає увагу на таке.

Статтею 58 Конституції України встановлено, що закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків коли вони пом`якшують або скасовують відповідальність особи.

Відповідно до вимог ч.2 ст.4 КК України, злочинність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння.

Положення ч.5 ст.72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч.1 ст.72 КК України, визначають «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч.2 ст.4 КК України.

Згідно з положеннями ч.1 ст.5 КК України, закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.

Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року включно, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року, яким передбачено зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, що в розумінні ч.1 ст.5 КК України є зворотною дією закону, який «іншим чином поліпшує становище особи».

У тому разі, коли особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року включно, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню також підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII, однак в такому випадку це вже буде прямою дією закону в часі.

Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року включно, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як зворотної, так і прямої дії кримінального закону в часі.

Частина 2 статті 5 КК України визначає, що Закон про кримінальну відповідальність, який встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі.

Разом з цим, Законом № 2046-VIII від 18 травня 2017 року, який набрав чинності 21 червня 2017 року, частину 5 ст.72 КК України викладено у такій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».

Таким чином, Закон № 2046-VIII від 18 травня 2017 року погіршує становище осіб, а тому не має зворотної дії у часі, тобто він не може поширюватися на факти й відносини, що виникли до його прийняття.

Отже, у випадку, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року включно і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, то застосування Закону №2046-VIII буде неправильним, оскільки зворотна дія цього закону як такого, що «іншим чином погіршує становище особи» в розумінні ч.2 ст.5 КК України не допускається, і в такому разі, під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII від 26 листопада 2015 року.

Така правова позиція викладена в постанові Верховного Суду від 29 вересня 2018 року у справі №663/537/17.

Згідно з матеріалами кримінального провадження, діяння за оскаржуваним вироком обвинувачений ОСОБА_6 вчинив як до, так і після втрати чинності Закону № 838-VIII від 26 листопада 2015 року.

Ухвалою Орджонікідзевського районного суду м.Запоріжжя від 02 липня 2020 року додатково зараховано в строк відбування покарання обвинуваченому строк його перебування під вартою з 09 лютого 2018 року по 31 жовтня 2018 року.

Як убачається з матеріалів кримінального провадження, ОСОБА_6 перебував у СІЗО з 09 лютого 2018 року по 31 жовтня 2018 року (т. 7 а.п.51) за діяння, яке він вчинив 26 січня 2018 року (т.9 а.п.1-9).

Дане кримінальне провадження було скеровано до суду з обвинувальним актом та в подальшому ухвалою суду від 15 березня 2018 року об`єднане з провадженням відносно ОСОБА_6 , яке вже перебувало в суді, з присвоєнням ЄУН №335/10900/16-к (т.9 а.п.21).

Цією ж ухвалою по об`єднаному провадженню ОСОБА_6 залишено запобіжний захід у виді тримання під вартою без змін.

Тобто, обвинувачений ОСОБА_6 перебував під вартою з 09 лютого 2018 року по 31 жовтня 2018 року в рамках об`єднаного кримінального провадження ЄУН №335/10900/16-к, у якому деякі з інкримінованих обвинуваченому правопорушень вчинені до набрання чинності Законом №2046-VIII.

З врахуванням викладеного, колегія суддів вважає слушними доводи апеляційної скарги обвинуваченого та вважає за необхідне зарахувати останньому у строк покарання його попереднє ув`язнення у період з 09 лютого 2018 року по 31 жовтня 2018 року, на підставі ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року - із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Окрім того, з оскаржуваного вироку вбачається, що судом першої інстанції строк покарання обвинуваченому ОСОБА_6 постановлено обчислювати з моменту його затримання з 14 березня 2020 року (з урахуванням ухвали Орджонікідзевського районного суду м.Запоріжжя від 02 липня 2020 року) (т.7 а.п.247).

Проте, ухвалою Орджонікідзевського районного суду м.Запоріжжя від 15 березня 2019 року, яка міститься в матеріалах провадження, строк тримання під вартою підозрюваного ОСОБА_6 постановлено рахувати з 13 березня 2019 року, тобто з часу його фактичного затримання (т.7 а.п.211), на що суд першої інстанції не звернув.

Діяння у провадженні, в межах якого постановлено вказану ухвалу, ОСОБА_6 вчинив, починаючи з 27 січня 2019 року по 13 березня 2019 року (т.11 а.п.1-22, 52-53).

Дане кримінальне провадження було скеровано до суду з обвинувальним актом та об`єднане ухвалою суду від 08 травня 2019 року з іншим провадженням відносно ОСОБА_6 , яке вже перебувало на розгляді суду, з присвоєнням ЄУН №335/10900/16-к (т.11 а.п.61-62).

Цією ж ухвалою по об`єднаному провадженню продовжено строк тримання під вартою обвинуваченого ОСОБА_6 .

Після цього запобіжний захід відносно останнього не змінювався.

Тобто, обвинувачений ОСОБА_6 перебував під вартою з 13 березня 2019 року по теперішній час в рамках об`єднаного кримінального провадження ЄУН №335/10900/16-к, у якому, як зазначено вище, деякі з інкримінованих обвинуваченому правопорушень вчинені до набрання чинності Законом №2046-VIII.

У зв`язку з наведеним, колегія суддів приходить до висновку про необхідність зарахування обвинуваченому ОСОБА_6 у строк покарання його попереднє ув`язнення у період з 13 березня 2019 року по день набрання вироком законної сили, тобто по 01 жовтня 2020 року, також на підставі ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року - із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Таким чином, колегія суддів вважає, що оскаржуваний вирок суду підлягає зміні на підставі ст.ст.407-409 КПК України.

Оскільки на цей час ОСОБА_6 відбув призначене йому за вироком суду покарання, останній підлягає звільненню з-під варти.

Керуючись ст.ст.404-405, 407 КПК України, колегія суддів

УХВАЛИЛА:

апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_6 задовольнити.

Вирок Орджонікідзевського районного суду м.Запоріжжя від 22 червня 2020 року, яким ОСОБА_6 визнано винним у вчиненні злочинів, передбачених ч.2 ст.185, ч.3 ст.185, ч.2 ст.190, ч.2 ст.15 ч.2 ст.185, ч.2 ст.186 КК України, та засуджено, змінити.
На підставі ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року, зарахувати обвинуваченому ОСОБА_6 у строк покарання його попереднє ув`язнення у період з 09 лютого 2018 року по 31 жовтня 2018 року, з 13 березня 2019 року по день набрання вироком законної сили, тобто по 01 жовтня 2020 року, - із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Звільнити ОСОБА_6 з під-варти, як такого, що відбув покарання повністю.

У решті вирок суду залишити без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту його проголошення, і може бути оскаржений безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня його проголошення.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4