Справа № 344/4961/20
Провадження № 1-кс/344/1991/20
У Х В А Л А
17 квітня 2020 року м. Івано-Франківськ

Слідчий суддя Івано-Франківського міського суду Івано-Франківської області ОСОБА_1 , з участю секретаря ОСОБА_2 , розглянувши клопотання старшого слідчого СУ ГУНП в Івано-Франківській області майор поліції ОСОБА_3 про тимчасовий доступ до речей і документів, -

В С Т А Н О В И В:

в клопотанні вказано, що слідчим управлінням Головного управління Національної поліції в Івано-Франківській області розслідується кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000405 від 19.06.2019 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 364 КК України. Досудовим розслідуванням встановлено, що у 2005-2007 роках службові особи ІНФОРМАЦІЯ_1 , у змові з працівниками ІНФОРМАЦІЯ_2 , всупереч чинному земельному законодавству, переслідуючи корисливі мотиви з метою власного збагачення у проектній документації на відведення земельних ділянок кадастрові номери :12:012:0001 площею 1,1304 га та :12:012:0002 площею 0,2672 га не зазначили обмеження, а саме наявність прибережної-захисної смуги та в подальшому незаконно передали в приватну власність ОСОБА_4 та ОСОБА_5 вказані земельні ділянки, чим спричинили тяжкі наслідки інтересам держави. У подальшому земельна ділянка кадастровий номер №:12:012:0002 була поділена на земельні ділянки з кадастровими номерами №:12:001:0135 та №:12:001:0136 та усі три земельні ділянки продані ОСОБА_6 , ОСОБА_7 та ОСОБА_8 . ІНФОРМАЦІЯ_3 у відповідності до наказу від 02.11.2018 № 1398-ДК та з урахуванням, внесених змін до нього наказом від 10.12.2018 № 1501-ДК здійснено заходи державного контролю за дотриманням вимог земельного законодавства, використанням та охороною земель усіх категорій і форм власності, родючістю ґрунтів стосовно земельних ділянок для будівництва і обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд (присадибні ділянки), які знаходяться на території Микуличинської сільської ради, а саме кадастровий номер №:12:001:0136 площею 0,1500 га, що належить ОСОБА_8 , кадастровий номер №:12:001:0135 площею 0,1172 га що належить ОСОБА_7 , кадастровий номер №:12:001:0133 площею 0,1304 га що належить ОСОБА_6 , які впритул розміщені до водного об`єкту річки Прутець-Чемерівський та відносяться до земель водного фонду. У ході тимчасового доступу вилучено технічну документацію із землеустрою щодо встановлення (відновлення) меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) гр. ОСОБА_4 для будівництва та обслуговування житлового будинку, господарських будівель та споруд на території с. Микуличин, ур. Паленина, Яремчанської міської ради, Івано-Франківської області та технічну документацію із землеустрою щодо поділу та об`єднання земельних ділянок гр. ОСОБА_5 в с. Микуличин, ур. Паленина, Яремчанської міської ради, Івано-Франківської області. Однак у технічній документації відсутні державний акт серія ЯД № 846098 від 16.10.2007 на право власності ОСОБА_5 на земельну ділянку кадастровий номер :12:012:0002 площею 0,2672 га для ведення особистого селянського господарства в с. Микуличин, уч. Паленина, Яремчанської міської ради Івано-Франківської області та державний акт серія ІФ № 039909 від 10.03.2005 на право власності ОСОБА_4 на земельну ділянку кадастровий номер :12:012:0001 площею 1,1304 га для обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд, в с. Микуличин, уч. Паленина, Яремчанської міської ради Івано-Франківської області. Зі слів представника ІНФОРМАЦІЯ_4 первинна документація щодо виділення даних земельних ділянок не надходила у ІНФОРМАЦІЯ_2 . Згідно відповіді ІНФОРМАЦІЯ_5 від 10.12.2019 № 0-9-0.2-7263/0/2-19 в ІНФОРМАЦІЯ_4 відсутній архівний примірник державного акту серія ЯД № 846098 від 16.10.2007. Відповідно до матеріалів технічної документації отриманої у ході тимчасового доступу ОСОБА_5 здійснила поділ земельної ділянки кадастровий номер :12:012:0002 площею 0,2672 га на дві окремі земельні ділянки площами 0,1500 га, якій присвоєно кадастровий номер :12:001:0136 та 0,1172 га, якій присвоєно кадастровий номер :12:001:0135 та змінено їх цільове призначення з для ведення особистого селянського господарства на для будівництва і обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд (присадибна ділянка). 6 червня 2017 року ОСОБА_5 уклала договір купівлі-продажу земельної ділянки кадастровий номер :12:001:0136 з ОСОБА_8 , який посвідчено приватним нотаріусом Яремчанського міського нотаріального округу ОСОБА_9 та зареєстровано у реєстрі № 783. Також встановлено, що 11.10.2017 ОСОБА_4 уклав договір купівлі-продажу земельної ділянки кадастровий номер :12:001:0133 з ОСОБА_6 , який посвідчено приватним нотаріусом Яремчанського міського нотаріального округу ОСОБА_9 та зареєстрований у реєстрі № 1721. Під час нотаріального посвідчення вказаних правочинів ОСОБА_5 та ОСОБА_4 подавали державний акт серія ЯД № 846098 від 16.10.2007 на право власності ОСОБА_5 на земельну ділянку кадастровий номер :12:012:0002 площею 0,2672 га для ведення особистого селянського господарства в с. Микуличин, уч. Паленина, Яремчанської міської ради Івано-Франківської області, державний акт серія ІФ № 039909 від 10.03.2005 на право власності ОСОБА_4 на земельну ділянку кадастровий номер :12:012:0001 площею 1,1304 га для обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд, в с. Микуличин, уч. Паленина, Яремчанської міської ради Івано-Франківської області, проекти землеустрою (технічну документацію) на відведення вказаних ділянок у власність та інші пов`язані документи, які ймовірно містяться у нотаріальних справах вказаних правочинів. Для встановлення обставин події кримінального правопорушення, визначення кола службових осіб причетних до його вчинення, а також виконавців підписів у проектно-технічній документації необхідно здобути проекти землеустрою (технічну документацію) щодо відведення у 2005 році ОСОБА_4 та в 2007 році ОСОБА_5 земельних ділянок для ведення особистого селянського господарства в с. Микуличин, уч. Паленина, Яремчанської міської ради Івано-Франківської області та державні акти на вказані земельні ділянки, а також інших пов`язаних документів, що подавались ОСОБА_5 та ОСОБА_4 під час укладання договору купівлі продажу земельної ділянки від 06.06.2017 між ОСОБА_5 та ОСОБА_8 , договору купівлі продажу земельної ділянки від 11.10.2017 між ОСОБА_4 та ОСОБА_6 , посвідчених приватним нотаріусом Яремчанського міського нотаріального округу ОСОБА_9 та зареєстровані у реєстрі відповідно № 783 та № 1721, які зберігаються у приватного нотаріуса Яремчанського міського нотаріального округу ОСОБА_9 , що за адресою АДРЕСА_1 . З метою відшукання первинної документації щодо виділення даних земельних ділянок, яка подавалась їх власниками під час нотаріального посвідчення договорів купівлі продажу земельних ділянок, сторона обвинувачення звернулась до приватного нотаріуса Яремчанського міського нотаріального округу ОСОБА_9 із запитом в прядку ст. 40, ч. 2 ст. 93 КПК України, однак до цього часу відповіді не отримано. Оригінали вказаних документів необхідні для встановлення обставини, що підлягають доказуванню у кримінальному провадженні, впливають на кваліфікацію кримінального правопорушення, можуть бути визнані речовим доказом. Окрім того, з метою встановлення виконавців підписів службових осіб у вказаних документах та відтисків печаток є необхідність їх дослідити експертним шляхом, що згідно методики проведення експертиз, можливо тільки при наявності оригіналів об`єктів досліджень.

Учасники провадження в судове засідання не з`явились, слідчий просив суд розглянути клопотання без його участі.

Також слідчий просив суд здійснити розгляд клопотання без участі особи, у володінні якої знаходиться документи, оскільки існує реальна загроза їх зміни або знищення.

Так, згідно з ч. 2 ст. 163 КПК України, якщо сторона кримінального провадження, яка звернулася з клопотанням, доведе наявність достатніх підстав вважати, що існує реальна загроза зміни або знищення речей чи документів, клопотання може бути розглянуто слідчим суддею, судом без виклику особи, у володінні якої вони знаходяться.

Відповідно до ч. 4 ст. 107 КПК України у разі неприбуття в судове засідання всіх осіб, які беруть участь у судовому провадженні, чи в разі, якщо відповідно до положень цього Кодексу судове провадження здійснюється судом за відсутності осіб, фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження в суді не здійснюється.

Відповідно до ст. 159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та, у разі прийняття відповідного рішення слідчим суддею, судом, вилучити їх (здійснити їх виїмку).

Згідно з ч. 5 ст. 163 КПК України слідчий суддя постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

В ч. 1 ст. 160 КПК України передбачено, що сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у ст. 161 цього Кодексу. Слідчий має право звернутися із зазначеним клопотанням за погодженням з прокурором.

Згідно з ч. 5 ст. 163 КПК України слідчий суддя постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Так, слідчим розміщено прохання про надання тимчасового доступу до проектів землеустрою (технічної документації) на відведення земельних ділянок, при цьому в клопотанні слідчим вказано на ймовірність перебування документів в нотаріальній справі. В свою чергу до клопотання не долучено належних та допустимих доказів перебування документів та запитуваної інформації в архіві приватного нотаріуса Яремчанського міського нотаріального округу ОСОБА_9 , при цьому поняття «нотаріальна справа» в законодавстві, яке регулює нотаріальну діяльність не міститься.

В ст. 162 КПК України визначено перелік охоронюваної законом таємниці, яка міститься в речах і документах. Отже відомості, які можуть становити таємницю вчинення нотаріальних дій визначені законом такими, які містять охоронювану законом таємницю.

Відповідно до ст. 8 Закону України «Про нотаріат» нотаріальна таємниця - це сукупність відомостей, отриманих під час вчинення нотаріальної дії або звернення до нотаріуса заінтересованої особи, в тому числі про особу, її майно, особисті майнові та немайнові права і обов`язки тощо. Нотаріус зобов`язаний зберігати нотаріальну таємницю, навіть якщо його діяльність обмежується наданням правової допомоги чи ознайомленням з документами і нотаріальна дія або дія, яка прирівнюється до нотаріальної, не вчинялась.

Процесуальним законом захищено розкриття інформації щодо вчинення нотаріальних дій.

Згідно з ст. 8-1 Закону України «Про нотаріат» держава гарантує і забезпечує рівні умови доступу громадянам до зайняття нотаріальною діяльністю та рівні можливості нотаріусам в організації та здійсненні ними нотаріальної діяльності. Будь-яке втручання в діяльність нотаріуса, зокрема з метою перешкоджання виконанню ним своїх обов`язків або спонукання до вчинення ним неправомірних дій, у тому числі вимагання від нього, його помічника, інших працівників, які знаходяться у трудових відносинах з нотаріусом, відомостей, що становлять нотаріальну таємницю, забороняється і тягне за собою відповідальність відповідно до законодавства. Обшук, виїмка, огляд робочого місця (контори) провадяться на підставі та в порядку, встановленому законом. Вилучення (виїмка) реєстрів нотаріальних дій та документів, що передані нотаріусу на зберігання в порядку, передбаченому цим Законом, а також печатки нотаріуса не допускається. Такі реєстри нотаріальних дій, документи чи печатка нотаріуса можуть бути надані суду за мотивованою постановою суду тільки для огляду і повинні бути повернуті судом негайно після огляду.

Відповідно до абз. 1 ч. 6 ст. 163 КПК України слідчий суддя постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п`ятою цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, а відповідно до ч. 7 цієї статі, слідчий суддя в ухвалі про надання тимчасового доступу до речей і документів може дати розпорядження про надання можливості вилучення цих речей і документів.

Відповідно до ст. ст. 7, 22 КПК України обов`язок доказування відповідних обставин та доведення перед судом їх переконливості покладено на суб`єкта звернення із клопотанням, який не виконав свого відповідного обов`язку.

Крім цього підставою надання тимчасового доступу до речей і документів, в ст. 163 КПК України вказано, умову доведення стороною кримінального провадження у своєму клопотанні наявності достатніх підстав вважати, що ці речі або документи самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні.

Здійснення нотаріусом нотаріальної діяльності, з посвідчення правочинів не визначено процесуальним законом в якості правової підстави для надання тимчасового доступу до речей і документів, що становлять охоронювану законом таємницю.

Так, відповідно до ч. 2 ст. 93 КПК України сторона обвинувачення може самостійно витребувати та отримати від підприємств, установ та організацій документи, відомості та провести інші процесуальні дії передбачені КПК України.

Тобто, слідчий самостійно вправі витребувати необхідні документи, а в разі відмови в наданні такої інформації - звернутись з відповідним клопотання до слідчого судді. Доказів відмови нотаріуса в наданні запитуваних документів слідчим не подано. Крім того, слідчий в клопотанні зазначає, що вказані речі та документи необхідні для проведення експертиз, але підтверджень того, що експертизи в даному кримінальному провадженні призначено не надано.

Також в клопотанні розміщено вимогу надати доступ до «інших документів, що подавались ОСОБА_5 та ОСОБА_4 , ОСОБА_8 », таким чином об`єктом надання тимчасового доступу є інформація, що міститься в документах, які клопотанням взагалі не визначено. Таким чином зміст клопотання суперечить процесуальному закону, оскільки в ухвалі суду повинно бути однозначно зазначено перелік відомостей і документів, які підлягають розкриттю чи не підлягають такому.

При цьому відповідно до ст. 85 КПК України належними є докази, які прямо чи непрямо підтверджують існування чи відсутність обставин, що підлягають доказуванню у кримінальному провадженні, та інших обставин, які мають значення для кримінального провадження, а також достовірність чи недостовірність, можливість чи неможливість використання інших доказів.

Отже на обґрунтування клопотання належить надати суду докази, визначені процесуальним законом в якості правової підстави для розкриття охоронюваної законом таємниці.

Таким чином в клопотанні не обґрунтовано можливість використання інформації, що міститься в документах, які містять охоронювану законом таємницю, в якості засобу доказування в кримінальному провадженні, не доведено, що запитувана інформація перебуває у володінні нотаріуса, не обґрунтовано неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, не підтверджено належними засобами доказування необхідності здійснення виїмки оригіналів документів, оскільки не надано доказів призначення експертиз в кримінальному провадженні. Таким чином клопотання не відповідає вимогам, що ставляться процесуальним законом до такого виду клопотань, не обґрунтовано належними правовими підставами, а тому не підлягає до задоволення.

Відповідно до зазначеного суд, -

П О С Т А Н О В И В :
у задоволенні клопотання відмовити.

Ухвала суду оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя ОСОБА_1