Справа № 145/972/16-к
Провадження №11-кп/801/655/2019
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
ВІННИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
30 серпня 2019 року м. Вінниця

Вінницький апеляційний суд в складі:
головуючого-судді: ОСОБА_2 ,
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
із секретарем ОСОБА_5 ,
за участю прокурора ОСОБА_6 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою ОСОБА_7 на вирок Вінницького міського суду Вінницької області від 1 червня 2017 року, яким

ОСОБА_8 ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця смт. Тиврів Вінницької області, громадянина України, українця, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , фактично проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , розлученого, не працюючого, раніше судимого:
04.06.2014 Тиврівським районним судом Вінницької області за ч. 2 ст. 296 КК України на 2 роки 6 місяців обмеження волі, на підставі ст. 75 КК України звільнено від відбування призначеного покарання з іспитовим строком 2 роки,

визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених у вчиненні злочинів, передбачених ч. 3 ст. 307, ч.1 ст. 263 КК України з призначенням покарання:
за ч.3 ст. 307 КК України у виді десяти років позбавлення волі з конфіскацією майна, що належить на праві приватної власності ОСОБА_8 ,
-за ч.1 ст. 263 КК України у виді п`яти років позбавлення волі.
На підставі ч.1 ст. 70 КК України визначено ОСОБА_8 остаточне покарання за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим та призначено остаточне покарання у виді десяти років позбавлення волі з конфіскацією майна, що належить на праві приватної власності ОСОБА_8 .
На підставі ст. 71 КК України до призначеного покарання частково приєднано невідбуте покарання за вироком Тиврівського районного суду Вінницької області від 04.06.2014 року та остаточно призначено ОСОБА_8 покарання за сукупністю вироків у виді десяти років шести місяців позбавлення волі з конфіскацією майна, що належить на праві приватної власності ОСОБА_8 .
Строк покарання ОСОБА_8 ухвалено рахувати, починаючи з часу його затримання, а саме з 25.05.2016,
до набрання вироком законної сили запобіжний захід обвинуваченому залишено без змін тримання під вартою,
на підставі ч. 5 ст. 72 КК України зараховано ОСОБА_8 в строк покарання строк попереднього ув`язнення з 25.05.2016 до набуття вироком законної сили, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Стягнуто з ОСОБА_8 на користь держави витрати за проведення експертиз у кримінальному провадженні в сумі 10001,29 гривень.
Земельну ділянку площею 0,15 га, розташовану за адресою АДРЕСА_3 , яка належить ОСОБА_9 , ін НОМЕР_1 конфісковано,
земельну ділянку площею 0,11 га, розташовану за адресою АДРЕСА_3 , яка належить ОСОБА_9 , ін НОМЕР_1 конфісковано,
квартиру за адресою АДРЕСА_4 конфісковано,
квартиру за адресою АДРЕСА_5 конфісковано,
автомобіль червоного кольору марки «Мерседес Віто 112» номер кузова НОМЕР_2 та свідоцтво серії НОМЕР_3 про реєстрацію транспортного засобу конфісковано,
вирішено долю речових доказів,

в с т а н о в и в:

За вироком суду ОСОБА_8 визнаний винним у тому, що він впродовж 2015 року, діючи з метою збуту, незаконно придбав у невстановлених осіб значну кількість особливо небезпечного наркотичного засобу, обіг якого заборонено - канабісу та психотропної речовини, обіг якої обмежено - амфетаміну.
В подальшому, ОСОБА_8 , діючи з метою збуту зазначеного наркотичного засобу та психотропної речовини, враховуючи їх великий об`єм, зберігав у власному домоволодінні, яке розташоване за адресою: АДРЕСА_3 та за місцем проживання своїх батьків, а саме за адресою: АДРЕСА_6 .
Так, при проведенні обшуку 21.01.2016 у домоволодінні, яке розташоване за адресою: АДРЕСА_3 та належить ОСОБА_8 , виявлено та вилучено речовину рослинного походження із характерним запахом особливо небезпечного наркотичного засобу - канабісу.
Того ж дня, при проведенні обшуку квартири за місцем проживання батьків ОСОБА_8 за адресою: АДРЕСА_6 , виявлено та вилучено речовину із характерним запахом психотропної речовини - амфетаміну.
Відповідно до висновку експерта №71 від 28.01.2016 надана на дослідження подрібнена речовина рослинного походження зеленого та зелено-коричневого кольору, є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабісом, загальною масою (у перерахунку на висушену речовину) 5682,55 г.
Відповідно до висновку експерта №40/72 від 11.03.2016, надана на дослідження речовина білого кольору, яка була вилучена за місцем проживання батьків ОСОБА_8 за адресою: АДРЕСА_6 , містить психотропну речовину - амфетамін, загальною масою 104,6954 г.
Відповідно до Таблиці №1 «Невеликі, великі та особливо великі розміри наркотичних засобів, що знаходяться у незаконному обігу» та Таблиці №2 Невеликі, великі та особливо великі розміри психотропних речовин, що знаходяться у незаконному обігу», затверджених Наказом Міністерства охорони здоров`я України №188 від 01.08.2000, вилучені 21.01.2016 особливо небезпечний наркотичний засіб обіг якого заборонено - канабіс, загальною масою (у перерахунку на висушену речовину) 5682,55 г., та психотропна речовина - амфетамін, загальною масою 104,6954г, складають особливо великий розмір.
Таким чином, ОСОБА_8 , діючи умисно, придбав та зберігав з метою і збуту особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - канабіс, загальною масою (у перерахунку на висушену речовину) 5682,55 г та психотропну речовину - амфетамін, загальною масою 104,6954 г.
Крім того, ОСОБА_8 протягом 2015 року, в порушення «Інструкції про порядок виготовлення, придбання, зберігання, обліку, перевезення, та використання вогнепальної, пневматичної і холодної зброї, пристроїв вітчизняного виробництва для відстрілу патронів, споряджених гумовими чи аналогічними за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії, та зазначених патронів, а також боєприпасів до зброї та вибухових матеріалів», затвердженої наказом МВС України № 622 від 21.08.1998, умисно придбав та зберігав бойові припаси без передбаченого законом дозволу.
Так, ОСОБА_8 придбав у невстановлених слідством осіб велику кількість бойових припасів у вигляді патронів різного калібру та гранат, які в подальшому зберігав у власному домоволодінні, яке розташоване за адресою: АДРЕСА_3 .
При проведенні обшуку 21.01.2016 у домоволодінні, яке розташоване за адресою: АДРЕСА_3 та належить ОСОБА_8 , виявлено та вилучено 5 (п`ять) металевих предметів схожих на корпуси гранат «РГД-5», 3 (три) металевих предмети схожих на корпуси гранат «Ф-1», 7 (сім) металевих предметів схожих на запали до гранат типу УЗРГМ та 206 патронів різного калібру.
Відповідно до висновку вибухотехнічної експертизи №190/6-123/5 від 25.02.2016, 5 (п`ять) металевих предметів являються корпусами наступальних ручних осколкових гранат «РГД-5»; 3 (три) металевих предмети являються корпусами оборонних ручних осколкових гранат «Ф-1»; 7 (сім) металевих предметів є уніфікованими запалами ручних гранат модернізовані (УЗРГМ-2, УЗРГМ). При конструктивному поєднанні 5 (п`ять) корпусів наступальних гучних осколкових гранат «РГД-5», 3 (три) корпуси оборонних ручних осколкових гранат «Ф-1»; 7 (сім) уніфікованих запалів ручних гранат модернізованих (УЗРГМ-2, УЗРГМ) є придатними до вибуху та відносяться до бойових припасів.
Відповідно до висновку судово-балістичної експертизи №31-Б від 03.02.2016 року, 206 патронів є бойовими припасами до нарізної вогнепальної зброї. Зокрема, 67 патронів є пістолетними патронами калібру 9x1 8мм, призначеними для стрільби з пістолетів конструкції Макарова «ПМ» та Стечкіна «АПС»; 62 патрони є пістолетними патронами калібру 7,62x25мм, призначеними для стрільби з пістолетів конструкції Токарева «ТТ» та пістолетів-кулеметів конструкції Дегтярьова, Шпагіна, Судаєва; 4 патрони, є мисливськими патронами калібру 7,62x39мм, призначеними для стрільби з мисливських карабінів «ОП СКС», «АКМС-МФ», «Вулкан-М», «Сайга»; 6 патронів, є гвинтівочними патронами калібру 7,62x53мм, призначеними для стрільби з гвинтівок та карабінів конструкції Мосіна, ручних кулеметів Дегтярьова, снайперських гвинтівок Драгунова та іншої зброї під даний патрон; 67 патронів, малокаліберними спортивно-мисливськими патронами кільцевого запалення, калібру 5,6 мм, призначеними для стрільби із нарізної спортивно-мисливської зброї та малокаліберних гвинтівок.
В апеляційній скарзі ОСОБА_7 , вважаючи вирок суду першої інстанції незаконним у зв`язку з неповнотою судового розгляду та невідповідністю висновків суду, викладених у ньому, фактичним обставинам кримінального провадження, просить його скасувати в частині конфіскації майна, а саме: квартири АДРЕСА_7 . В обґрунтування своїх вимог ОСОБА_7 зазначає, що дана квартира не належить обвинуваченому ОСОБА_8 , а є її приватною власністю, право власності на квартиру зареєстроване за нею у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно про реєстрацію прав власності (витяг від 03.03.2016 № 54512420).

Заслухавши доповідь судді, прокурора ОСОБА_6 , на переконання якого апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню, перевіривши матеріали кримінального провадження, колегія суддів вважає за необхідне апеляційну скаргу задовольнити частково.
У відповідності до ст. 404 КПК України, вирок суду першої інстанції перевіряється апеляційним судом в межах вимог апеляційної скарги.
Враховуючи, що висновки суду стосовно фактичних обставин вчиненого кримінального правопорушення, доведеності вини ОСОБА_8 у вчиненні кримінальних правопорушень, правильність правової кваліфікації його дій за ч. 3 ст. 307, ч.1 ст. 263 КК України, у тому числі міра та розмір призначеного судом покарання учасниками кримінального провадження не оспорюються, тому в цій частині вирок не перевіряється.
Разом з тим, колегія суддів погоджується з доводами ОСОБА_7 щодо необхідності зміни вироку в частині конфіскації майна квартири АДРЕСА_7 .

Так, суд першої інстанції призначив ОСОБА_8 додаткове покарання у виді конфіскації належного йому майна, що передбачено ст. 59 КК України, однак в перелік майна, що підлягає конфіскації, помилково вказав квартиру АДРЕСА_7 , яка не належала обвинуваченому.

Так, на підставі договору купівлі - продажу квартири, копію якого ОСОБА_7 додала до апеляційної скарги (том 5 а.пров. 42-43), посвідченого 27 лютого 2016 року приватним нотаріусом Миколаївського міського нотаріального округу ОСОБА_10 за реєстровим номером 130, ОСОБА_7 придбала у ОСОБА_11 квартиру АДРЕСА_7 .

Право власності на придбану квартиру зареєстроване за нею у Державному реєстрів речових прав на нерухоме майно про реєстрацію прав власності, що підтверджується витягом від 3 березня 2016 року № 54512420 ( том 5 а.пров. 45 копія витягу).

Згідно ст. 41 Конституції України та п. 2 ч.1 ст. 3 Цивільного кодексу України ніхто не може бути позбавлений права чи обмежений у його здійсненні, крім випадків, встановлених Конституцією та законом.

Відповідно до ч.1, ч.2 ст. 321 Цивільного кодексу України право власності є непорушним. Ніхто не може бути протиправно позбавлений цього права чи обмежений у його здійсненні, окрім випадків і в порядку, встановлених законом.

Отже, суд першої інстанції, приймаючи рішення про конфіскацію майна обвинуваченого не з`ясував, що квартира АДРЕСА_7 станом на 01.06.2017 йому не належала.

В зв`язку з наведеним, наявні підстави для зміни вироку суду першої інстанції.

Керуючись ст.ст. 405, 407 КПК України, апеляційний суд,

п о с т а н о в и в:

Апеляційну скаргу ОСОБА_7 задовольнити частково.

Вирок Вінницького міського суду Вінницької області від 1 червня 2017 року щодо ОСОБА_8 змінити в частині конфіскації майна.

Виключити з резолютивної частини вироку вказівку про конфіскацію квартири АДРЕСА_7 .

В іншій частині вирок залишити без зміни.

Ухвала може бути оскаржена безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим у той же строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді: (підписи)
Згідно з оригіналом: