Справа № 467/1138/19
УХВАЛА
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

04.10.2019 року Арбузинський районний суд Миколаївської області в складі:
головуючого судді ОСОБА_1 ,
при секретарі ОСОБА_2 ,
за участю прокурора ОСОБА_3 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в смт.Арбузинка клопотання засудженого ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Михайлівка Новоодеського району Миколаївської області, громадянина України, який відбуває покарання у ДУ «Арбузинська виправна колонія №83»
про зарахування строку попереднього ув`язнення до строку покарання у виді позбавлення волі, -

в с т а н о в и в :

26.09.2019 до суду надійшло клопотання засудженого ОСОБА_4 про застосування положень Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» та зарахування йому у строк відбування покарання у межах кримінального провадження строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день тримання під вартою за два дні позбавлення волі, за період з 28.08.2017 по 10.02.2018.

Засуджений у судове засідання не з`явився, подав заяву про розгляд справи у його відсутність.

Прокурор вважав, що клопотання засудженого не підлягає задоволенню, оскільки запобіжний захід у вигляді тримання під вартою до ОСОБА_4 був застосований під час дії ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України від 18.05.2017 № 2046-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення», що набрав чинності 21.06.2017 і передбачає зарахування у строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день відбування покарання у виді позбавлення волі і положення ч.5 ст.72 ККУкраїни у даному випадку слід застосовувати у редакціїЗакону України №2046-VIII відповідно до принципу прямої дії закону.

Суд, заслухавши думку прокурора, засудженого, дослідивши матеріали справи, встановив наступне.

ОСОБА_4 відбуває покарання, призначене вироком від 10.01.2018 року Первомайського міськрайонного суду Миколаївської області. Даним вироком ОСОБА_4 засуджений за вчинення злочину, передбаченого ч.3 ст.185 КК України, із застосуванням ст.71 КК України за сукупністю вироків до покарання призначеного за даним вироком йому частково приєднано невідбуте покарання за вироком Первомайського міськрайонного суду Миколаївської області від 11.01.2016 року і остаточно визначено покарання у виді 3 років 1 місяця позбавлення волі.

Строк відбування покарання згідно вироку належить рахувати з 28.08.2017 року. (а.о.с.23-24).

Відповідно до розпорядження Первомайського міськрайонного суду Миколаївської області вирок набрав законної сили 12.02.2018 (а.о.с. 25).

Вироком Первомайського міськрайонного суду Миколаївської області від 11.01.2016 року ОСОБА_4 був засуджений за вчинення злочину, передбаченого ч.3 ст.185 КК України до 3 років позбавлення волі. На підставі ст. ст. 75, 76 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком на 2 роки.

ОСОБА_4 був затриманий 28.08.2017 на підставі ухвали слідчого судді Первомайського міськрайонного суду Миколаївської області про обрання йому запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою, запобіжний захід діяв до набрання вироком Первомайського міськрайонного суду Миколаївської області від 10.01.2018 у даному кримінальному провадженні законної сили, тобто до 12.02.2018 (а.о.с.11-12).

Згідно ч.1 ст.537 КПК України, під час виконання вироків суд, визначений частиною другою статті 539 цього Кодексу, вирішує питання пов`язані з виконанням вироку.

Відповідно до ч.1 ст.539 КПК України, питання, які виникають під час та після виконання вироку вирішуються судом за клопотанням (поданням) прокурора, засудженого, його захисника, законного представника, органу або установи виконання покарань, а також інших осіб, установ або органів у випадках, встановлених законом. Потерпілий, цивільний позивач, цивільний відповідач та інші особи мають право звертатися до суду з клопотаннями про вирішення питань, які безпосередньо стосуються їх прав, обов`язків чи законних інтересів.

Згідно ч.1 ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбаченихКримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Відповідно до ч.1 ст.3 цього закону підставою для попереднього ув`язнення є вмотивоване рішення суду про обрання як запобіжного заходу тримання під вартою або про застосування тимчасового чи екстрадиційного арешту, винесене відповідно до Кримінального і Кримінального процесуального кодексів України та/або рішення компетентного органу іноземної держави у випадках, передбачених законом.

У відповідності до вимог, передбачених ч.5 ст.72КК України (в редакції Закону України від 21.11.2015 № 838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» (далі - Закон № 838-VIII), що набрав чинності 24.12.2015), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

21.06.2017 року набрав чинності Закон України від 18.05.2017 №2046-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» (далі закон №2046-VIII), яким внесено зміни до ч.5 ст.72 КК України та викладено дану норму в такій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».

Вирішуючи питання щодо дії в часі положень ч.5 ст.72 КК України, Велика Палата Верховного Суду у Постанові №663/537/17 від 29.08.2018 зазначила, якщо особа вчинила злочин в період до 23.12.2015 (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72КК України в редакції Закону №838-VIII (зворотна дія Закону №838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч.1 ст.5 КК України).

Якщо особа вчинила злочин в період з 24.12.2015 до 20.06.2017 (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72КК України в редакції Закону №838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Якщо особа вчинила злочин до 20.06.2017 (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21.06.2017, тобто після набрання чинності Законом №2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію.

Злочин, за вчинення якого ОСОБА_4 засуджено вироком Первомайського міськрайонного суду Миколаївської області від 11.01.2016 вчинений ним до 20.06.2017, проте у межах даного кримінального провадження в установах попереднього ув`язнення у даному кримінальному провадженні ОСОБА_4 не утримувався. Відтак, у даному кримінальному провадженні відсутні підстави для застосування положень ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII.

ОСОБА_4 відбуває покарання за вироком Первомайського міськрайонного суду Миколаївської області від 10.01.2018 за вчинення злочину, передбаченого ч.3 ст.185 КК України у виді позбавлення волі на строк 3 роки. На підставі ст.71 КК України, до призначеного покарання за даним вироком, частково приєднано не відбуте покарання, призначене вироком Первомайського міськрайонного суду Миколаївської області від 11.01.2016 і визначено ОСОБА_4 за сукупністю вироків остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 1 місяць. У межах даного кримінального провадження до ОСОБА_4 було застосовано запобіжний захід у виді тримання під вартою в період з 28.08.2017 до набрання вироком законної сили, тобто до 12.02.2018. Строк відбуття покарання ОСОБА_4 вирішено обчислювати з 28.08.2017, тобто з дня його затримання. Злочин, за вчинення якого ОСОБА_4 засуджено вироком Первомайського міськрайонного суду Миколаївської області від 10.01.2018 вчинено ним 09.08.2017 р., тобто після 20.06.2017. Отже, підстави для зарахування ОСОБА_4 строку попереднього ув`язнення в строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі на підставі ч.5 ст.72 КК України в редакції закону №838-VIII у даному кримінальному провадженні відсутні.

Сам по собі факт призначення покарання вироком Первомайського міськрайонного суду Миколаївської області від 10.01.2018 за сукупністю вироків на підставі ст.71 КК України із частковим приєднанням покарання призначеного вироком Первомайського міськрайонного суду Миколаївської області від 11.01.2016 не дає підстав для застосування положень ч.5 ст.72 КК України в редакції закону №838-VIII, оскільки за змістом цієї статті зарахування судом строку попереднього ув`язнення провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.

У зв`язку з викладеним, суд приходить до висновку про відмову у задоволенні клопотання ОСОБА_4 .

На підставі викладеного, керуючись ст. 72 КК України, ст.ст. 369, 372, 537, 539 КПК України, суд

у х в а л и в :

У задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_4 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання у виді позбавлення волі - відмовити.

Ухвала може бути оскаржена до Миколаївського апеляційного суду протягом семи днів з моменту її проголошення через Арбузинський районний суд Миколаївської області.

Суддя ОСОБА_1