Справа № 467/1190/19
УХВАЛА
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

11.12.2019 року Арбузинський районний суд Миколаївської області в складі:
головуючого судді ОСОБА_1 ,
при секретарі ОСОБА_2 ,
за участю прокурора ОСОБА_3 ,
засудженого ОСОБА_4 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в дистанційному режимі відеоконференції між приміщенням ДУ «Арбузинська виправна колонія №83» та Арбузинського районного суду Миколаївської області в залі суду в смт. Арбузинка клопотання захисників ОСОБА_5 та ОСОБА_6 в інтересах засудженого ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця міста Знам`янка Кіровоградської області, громадянина України, який відбуває покарання у ДУ «Арбузинська виправна колонія №83» про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі,

в с т а н о в и в:

16.10.2019 до суду надійшло клопотання від захисника засудженого ОСОБА_4 адвоката ОСОБА_5 , уточнене захисником ОСОБА_6 про застосування стосовно нього положень Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» та зарахування йому у строк відбування покарання у межах кримінального провадження строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за періоди з: 15 січня 2009 року по 27 грудня 2012 року в кількості 1443 дні, та з 10 липня 2015 року по 07 березня 2017 року в кількості 1212 днів.

Засуджений у судовому засіданні клопотання підтримав та просив його задовольнити.

Прокурор вважає, що клопотання засудженого не підлягає задоволенню, оскільки ОСОБА_4 відбуває покарання за вироком від 22 грудня 2016 року Знам`янського міськрайонного суду Кіровоградської області, призначене за сукупністю вироків та до покарання за даним вироком йому приєднана невідбута частина покарання за вироком того ж суду від 11 січня 2013 року. Остаточно за сукупністю вироків ОСОБА_4 призначено покарання у виді 7 років 6 місяців позбавлення волі з конфіскацією майна та у строк позбавлення волі зараховано строк попереднього ув`язнення, що застосовувалось у межах даного кримінального провадження за період з 10.07.2015 року по день набрання законної сили даним вироком, тобто до 07 березня 2017 року. Вирок переглядався в апеляційному порядку та його за результатом перегляду залишено без змін. Відтак, питання щодо зарахування засудженому ОСОБА_4 строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання в період з 10 липня 2015 року по 07 березня 2017 року вже вирішено судом. Для зарахування у межах даного кримінального провадження попереднього ув`язнення, що застосовувалось до ОСОБА_4 у межах провадження в якому його засуджено вироком Знам`янського міськрайонного суду Кіровоградської області від 11 січня 2013 року відсутні правові підстави та повноваження суду в порядку виконання вироку.

Суд, заслухавши думку засудженого, захисника, прокурора, дослідивши матеріали справи, приходить до наступного.

Згідно ч.1 ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Відповідно до ч.1 ст.3 цього закону підставою для попереднього ув`язнення є вмотивоване рішення суду про обрання як запобіжного заходу тримання під вартою або про застосування тимчасового чи екстрадиційного арешту, винесене відповідно до Кримінального і Кримінального процесуального кодексів України та/або рішення компетентного органу іноземної держави у випадках, передбачених законом.

У відповідності до вимог, передбачених ч. 5ст. 72 КК України(в редакції Закону України від 21.11.2015 року № 838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» (далі - Закон № 838-VIII), що набрав чинності 24.12.2015), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

21.06.2017 набрав чинності Закон України від 18.05.2017 №2046-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» (далі закон №2046-VIII), яким внесено зміни до ч.5 ст.72 КК України та викладено дану норму в такій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».

Вирішуючи питання щодо дії в часі положень ч.5 ст.72 КК України, Велика Палата Верховного Суду у Постанові № 663/537/17 від 29.08.2018 зазначила, якщо особа вчинила злочин в період до 23.12.2015 (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5ст. 72 КК України в редакції Закону №838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIIIяк такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч.1 ст.5 КК України).

Якщо особа вчинила злочин в період з 24.12.2015 рокудо 20.06.2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Якщо особа вчинила злочин до 20.06.2017 (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21.06.2017, тобто після набрання чинності Законом №2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію.

Вироком Знам`янського міськрайонного суду Кіровоградської області від 11.01.2013 року ОСОБА_4 визнано винним у скоєнні злочину передбаченого ч.2 ст. 186 КК України та призначено йому покарання у виді 4 років 6 місяців позбавлення волі. На підставі ст. 75 КК України ОСОБА_4 звільнено від відбуття призначеного покарання з іспитовим строком на 3 роки. У межах даного кримінального провадження постановою Знам`янського міськрайонного суду Кіровоградської області від 16.01.2009 року ОСОБА_4 обрано запобіжний захід у виді тримання під вартою строком на два місяці термін якого обчислюється з 15.01.2009 року по 15.03.2009 року. Постановою того ж суду від 10.03.2009 року запобіжний захід у виді тримання під вартою продовжено до 15.04.2009 року. Постановою про попередній розгляд справи від 29.04.2009 року міру запобіжного заходу ОСОБА_4 залишено тримання під вартою. Постановою Знам`янського міськрайонного суду Кіровоградської області від 27.12.2012 року замінено ОСОБА_4 міру запобіжного заходу з тримання під вартою на підписку про невиїзд, звільнивши ОСОБА_4 з під варти в залі суду. Міру запобіжного заходу відносно ОСОБА_4 підписку про невиїзд-залишено без змін до вступу вироку в законну силу. Тобто до ОСОБА_4 застосовувалось попереднє ув`язнення у межах даного кримінального провадження в період з 15.01.2009 року по 27.12.2012 року.

ОСОБА_4 відбуває покарання, призначене вироком від 22.12.2016 року Знам`янського міськрайонного суду Кіровоградської області у кримінальному провадженні №0000804 за вчинення злочинів, передбачених ч.2 ст.185, ч.2 ст. 289 КК України із застосуванням ч.1 ст. 70 КК України до покарання у виді 7 років позбавлення волі з конфіскацією майна. На підставі ч.1 ст. 71 КК України до міри покарання за даним вироком частково приєднано не відбуту частину покарання за вироком Знам`янського міськрайонного суду Кіровоградської області від 11 січня 2013 року і остаточно призначено ОСОБА_4 покарання у виді 7 років 6 місяців позбавлення волі з конфіскацією майна, яке є його особистою власністю. Міру запобіжного заходу тримання під вартою залишено без змін, строк відбування покарання визначено відраховувати з 10.07.2015 року. На підставі ч.5 ст. 72 КК України, до строку позбавлення волі ОСОБА_4 в межах даного кримінального провадження, зараховано строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, за період з 10.07.2015 року по день набрання законної сили даним вироком. Ухвалою апеляційного суду Кіровоградської області від 07.03.2017 вирок Знам`янського міськрайонного суду Кіровоградської області від 22.12.2016 року стосовно ОСОБА_4 залишено без змін. Відповідно до розпорядження Знам`янського міськрайонного суду Кіровоградської області вирок від 22.12.2016 набрав законної сили 07.03.2017 року.

У межах кримінального провадження №0000804 ухвалою від 10.07.2015 року слідчого судді Знам`янського міськрайонного суду Кіровоградської області застосовано до ОСОБА_4 запобіжний захід у виді тримання під вартою, дію якого неодноразово продовжено під час досудового слідства та судового розгляду. Тобто з урахуванням викладеного вище, до ОСОБА_4 застосовувалось попереднє ув`язнення у межах даного кримінального провадження в період з 10.07.2015 року по 07.03.2017 року. Зазначений період вже зарахований вироком від 22.12.2016 року Знам`янського міськрайонного суду Кіровоградської області до строку позбавлення волі ОСОБА_4 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Оскільки положення ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII передбачають можливість зарахування за правилами даної статті попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, правові підстави для зарахування у кримінальному провадженні №0000804 строку перебування під вартою обвинуваченого ОСОБА_4 з 15.01.2009 року по 27.12.2012 року, тобто по день набрання законної сили вироком Знам`янського міськрайонного суду Кіровоградської області від 11.01.2013 року у кримінальному провадженні у справі №1107/3866/12 із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відсутні. Строк попереднього ув`язнення у зазначеному провадженні мав бути врахований при ухваленні судом вироку від 22.12.2016 року та при визначенні невідбутої частини покарання, яка підлягає приєднанню за правилами ст.71 КК України. Водночас, як вбачається з мотивувальної частини зазначеного вироку та мотивувальної частини ухвали апеляційного суду Кіровоградської області від 07.03.2017 року, судам ані прокурором, ані захисником, ані самим засудженим не було надано відомостей про попереднє ув`язнення ОСОБА_4 та відбуття ним покарання з вироком від 11.01.2013 року. Дані судові рішення набрали законної сили, та за вимогами ст.533 КПК України є обов`язковими для осіб, які беруть участь у кримінальному провадженні, а також для усіх фізичних та юридичних осіб, органів державної влади та органів місцевого самоврядування, їх службових осіб, і підлягають виконанню на всій території України.

Відтак, оскільки наявність строку попереднього ув`язнення в іншому кримінальному провадженні має значення виключно для вирішення судом питання про те, який строк покарання за попереднім вироком є невідбутим та може бути приєднаним до покарання за новим вироком, даний строк невідбутого покарання визначений Знам`янським міськрайонним судом Кіровоградської області при ухваленні вироку від 22.12.2016 року у кримінальному провадженні №0000804 та приєднаний до строку призначеного покарання, вирок набрав законної сили, а втручання у покарання призначене за вироком суду є неприпустимим та порушує вимоги ст.533 КПК України, суд приходить до висновку про відмову у задоволенні клопотання захисників в інтересах ОСОБА_4 .

На підставі викладеного, керуючись ст.72 КК України, ст.ст. 537-539 КПК України,суд

у х в а л и в:

У задоволенні клопотання захисників ОСОБА_5 та ОСОБА_6 в інтересах засудженого ОСОБА_4 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання - відмовити.

Ухвала може бути оскаржена до Миколаївського апеляційного суду протягом семи днів з моменту її проголошення через Арбузинський районний суд Миколаївської області.

Повний текст ухвали виготовлено та проголошено 16.12.2019 року о 8 год. 30 хв.

Суддя ОСОБА_1