Справа № 127/8830/19
Провадження №11-кп/801/867/2019
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
ВІННИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12 вересня 2019 року м. Вінниця

Вінницький апеляційний суд в складі:

головуючого ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

зі секретарем ОСОБА_5 ,

за участю:

прокурора ОСОБА_6 ,

засудженого ОСОБА_7 (в режимі відеоконференції),

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Вінниці апеляційну скаргу прокурора ОСОБА_6 на ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 06 червня 2019 року, якою клопотання засудженого ОСОБА_7 задоволено частково, зараховано ОСОБА_7 строк перебування під вартою з 08 січня 2018 року по 03 липня 2018 року та з 24 вересня 2018 року по 20 грудня 2018 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі,

в с т а н о в и в :
Ухвалою Вінницького міського суду Вінницької області від 06 червня 2019 року клопотання засудженого ОСОБА_7 задоволено частково, зараховано ОСОБА_7 строк перебування під вартою з 08 січня 2018 року по 03 липня 2018 року та з 24 вересня 2018 року по 20 грудня 2018 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В апеляційній скарзі прокурор просить скасувати оскаржувану ухвалу суду першої інстанції та постановити нову, мотивуючи свої вимоги тим, що суд першої інстанції зараховуючи засудженому ОСОБА_7 в строк відбуття покарання призначеного за вироком Чернівецького районного суду Вінницької області від 01.10.2018 року періоди з 08.01.2018 року по 03.07.2018 року та з 24.09.2018 року по 20.12.2018 року як строк попереднього ув`язнення не врахував того факту, що у вищевказані періоди засуджений вже фактично почав відбувати покарання за вироком Ізяславського районного суду Вінницької області від 29.03.2018 року у даному провадженні до нього застосовувалося попереднє ув`язнення), а також був тимчасово етапований до слідчого ізолятора у рамках кримінального провадження.

Крім того, вироком Чернівецького районного суду Вінницької області від 01.10.2018 року, який змінено ухвалою Вінницького апеляційного суду від 20.12.2018 року у строк покарання остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховано покарання відбуте частково за попереднім вироком Ізяславського районного суду Хмельницької області від 29.03.2018 року, починаючи з 06.01.2018 року по день ухвалення нового вироку, а саме по 01.10.2018 року.

Дані обставини зумовлюють сумніви та протиріччя при виконанні вироку, оскільки періоди з 08.01.2018 року по 03.07.2018 року та з 24.09.2018 року по 20.12.2018 року двічі зараховані у строк покарання у виді 5 років 3 місяців і як строк відбутого покарання за попереднім вироком, так і строк попереднього ув`язнення.

Правильним застосуванням ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII, з урахуванням практики Верховного Суду є зарахування строку попереднього ув`язнення у межах тих кримінальних проваджень, в яких воно було застосовано, а саме: у кримінальному провадженні №0000382 період з 08.01.2018 року по 03.07.2018 року за вироком Ізяславського районного суду Хмельницької області від 29.03.2018 року, коли засуджений утримувався під вартою; у кримінальному провадженні №0000407 період з 24.09.2018 року по 20.12.2018 року за вироком Чернівецького районного суду Вінницької області від 01.10.2018 року, коли засуджений утримувався у слідчому ізоляторі у зв`язку з розглядом іншої кримінальної справи.

За таких обставин, строк покарання з 08.01.2018 року по 23.09.2018 року відбутий за вироком від 29.03.2018 року (який з урахуванням строку попереднього ув`язнення з 08.01.2018 року по 03.07.2018 року загалом складає 1 рік 2 місяці 13 днів), відповідно до ч.4 ст.70 КК України, підлягає зарахуванню у строк відбуття покарання за вироком від 01.10.2018 року як часткове відбуте покарання за попереднім вироком, а не як строк попереднього ув`язнення у цьому провадженні.

Заслухавши прокурора, який підтримав апеляційну скаргу, просив її задовольнити, засудженого ОСОБА_7 , який заперечив проти апеляційної скарги прокурора, перевіривши матеріали провадження, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що її слід залишити без задоволення.

Відповідно до вимог ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Відповідно до вимог ст.370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.
Перевіркою матеріалів провадження встановлено, що судом першої інстанції по даній справі вимоги кримінального процесуального законодавства, спрямованих на встановлення в справі об`єктивної істини дотримані.
24 грудня 2015 року набрав чинності Закон України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року №838-VIII.
Згідно із п.2 розділу II «Прикінцеві положення» Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № 838-VIII цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.
Відповідно до п.3 розділу ІІ «Прикінцеві положення» вказаного Закону цей Закон застосовується за клопотанням засудженої особи, членів її сім`ї або захисника, суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок, протягом двох тижнів з дня отримання відповідного клопотання судом або за власною ініціативою суду.
Статтею 5 КК України передбачено, що Закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність, або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності.
Відповідно до ч.5 ст.72 КК України, викладеної в новій редакції «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № 838-VIII, який набрав чинності 24 грудня 2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
29.08.2018 р. Великою Палатою Верховного Суду сформульовано правову позицію, згідно з якою у разі якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає частина п`ята статті 72 КК в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII).
З матеріалів провадження вбачається, що 08.01.2018 р. ОСОБА_7 був затриманий та в цей же день Ізяславським районним судом Хмельницької області до останнього було застосовано запобіжний захід у вигляді тримання під варту.
29.03.2018 р. Ізяславським районним судом Хмельницької області ухвалено вирок, відповідно до якого ОСОБА_7 засуджений за частиною другою статті 289, частиною другою статті 185, частиною першою статті 309 КК до покарання у виді 5 років позбавлення волі. Вирок набрав законної сили згідно із розпорядженням 03.07.2018 р.
Крім того, згідно з ухвалою Чернівецького районного суду Вінницької області суду від 30.08.2018 р. ОСОБА_7 було етаповано до ДУ «ВУВП №1» з метою його доставлення до Чернівецького районного суду Вінницької області для участі у справі в якості обвинуваченого.
Вироком Чернівецького районного суду Вінницької області від 01.10.2018 р. ОСОБА_7 засуджений за частиною другою статті 185 КК з урахуванням частини четвертої статті 70 КК до остаточного покарання у виді позбавлення волі строком на 5 років 3 місяці. Ухвалою Вінницького апеляційного суду даний вирок змінено в частині початку строку відбування покарання та 20.12.2018 р. відповідно до розпорядження він набрав законної сили.
Враховуючи вище наведені обставини, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції вірно дійшов висновку задовольнивши клопотання засудженого ОСОБА_7 частково, та зарахував йому строк перебування під вартою з 08.01.2018 р. по 03.07.2018 р. та з 24.09.2018 р. по 20.12.2018 р. з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Доводи апеляційної скарги прокурора щодо приведення вироку у відповідність з чинним законодавством та відповідно до ч.4 ст.70 КК України зарахувати ОСОБА_7 у строк покарання остаточно призначеного за сукупністю злочинів за вироком Чернівецького районного суду Вінницької області від 01.10.2018 року, строк часткового відбутого покарання за вироком Ізяславського районного суду Хмельницької області від 29.03.2018 року, починаючи з 08.01.2018 року по 23.09.2018 року задоволенню не підлягають, оскільки суд апеляційної інстанції на даній стадії процесу позбавлений процесуальної можливості вирішити дане питання.
Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 418, 419 КПК України, суд, -

у х в а л и в :
Апеляційну скаргу прокурора Вінницької місцевої прокуратури ОСОБА_6 залишити без задоволення.

Ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 06 червня 2019 року, якою клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення задоволено частково залишити без змін.

Ухвала касаційному оскарженню не підлягає.

Судді: (підпис)

Згідно з оригіналом