Провадження №11-кп/801/679/2019
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
ВІННИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
26 липня 2019 року м. Вінниця

Вінницький апеляційний суд в складі:
головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
з секретарем судового засідання ОСОБА_5 ,
за участю:
прокурора ОСОБА_6 ,
засудженого ОСОБА_7 ,
захисника ОСОБА_8 ,
розглянув у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу прокурора ОСОБА_9 на ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 09.04.2019, якою зараховано ОСОБА_7 строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі на підставі ч. 5 ст. 72 КК України,

В С Т А Н О В И В:

Оскаржуваною ухвалою задоволено клопотання засудженого ОСОБА_7 та зараховано строк перебування ОСОБА_7 в Державній установі «Київський слідчий ізолятор» з 08.08.2012 по 03.10.2012, з 16.10.2012 по 28.04.2013, з 21.12.2014 по 02.02.2015, з 21.03.2015 по 13.06.2015, з 21.09.2015 по 05.10.2015, з 25.01.2016 по 05.06.2016, з 20.10.2016 по 07.04.2017 до строку покарання за правилами ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII, тобто з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В апеляційній скарзі прокурор просить скасувати ухвалу у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, постановити нову ухвалу, якою відмовити в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про застосування положень ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. Вказує, що після набуття 22.06.2004 вироком Апеляційного суду Харківської області від 24.11.2018 стосовно засудженого ОСОБА_7 законної сили перестав існувати юридичний факт, з яким закон України про кримінальну відповідальність пов`язує застосування ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України №838-VIII, а у ОСОБА_7 розпочався строк відбування покарання. Подальше перебування засудженого у слідчому ізоляторі не є попереднім ув`язненням, кримінальне провадження у зазначений період по суті не розглядалось.
Заслухавши доповідача, виступ прокурора на підтримку апеляційної скарги, думку засудженого та його захисника, які заперечили проти задоволення апеляційної скарги, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає з наступних підстав.
Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 внесені зміни до п. 5 ст. 72 КК України та встановлено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі у межах кримінального провадження, у якому до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. У строк попереднього ув`язнення включається строк тримання особи під вартою як запобіжний захід на стадії досудового розслідування та під час судового розгляду кримінального провадження.
В п. 2 Прикінцевих положень ЗаконуУкраїни «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» вказано, що цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.
Як вбачається з матеріалів справи, ОСОБА_7 був затриманий 31.05.2003 та засуджений вироком Апеляційного суду Харківської області від 24.11.2003 і ухвалою Верховного суду України від 22.06.2004 за ч. 2 ст. 15 п. 1, 7 ч. 2 ст. 115, п. 7 ч. 2 ст. 115 КК України до довічного позбавлення волі. Даний вирок суду набрав законної сили 22.06.2004. З моменту затримання до набуття вироком законної сили до ОСОБА_7 було застосовано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою.
Ухвалою Апеляційного суду Вінницької області від 04.12.2017 на підставі ч. 5 ст. 72 КК України засудженому ОСОБА_7 зараховано строк попереднього ув`язнення з 31.05.2003 по 22.06.2004 в строк відбутого покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
04.12.2017 Апеляційним судом Вінницької області постановлено ухвалу про зараховання ОСОБА_7 строку перебування під вартою з 31.05.2003 по 22.06.2004, тобто з моменту затримання ОСОБА_7 по день набрання вироком законної сили.
Аналогічну ухвалу постановлено Вінницьким міським судом Вінницької області 13.06.2018, відповідно до якого ОСОБА_7 зараховано строк перебування під вартою з 31.05.2003 по 22.06.2004.
Таким чином, суд першої інстанції прийшов до обґрунтованого переконання про відсутність правових підстав для повторного зарахування зазначеного строку перебування ОСОБА_7 під вартою до строку покарання згідно з правилами, визначені ч. 5 ст. 72 КК в редакції Закону № 838-VIII.
При цьому суд дійшов вірного висновку про необхідність зарахування строку перебування ОСОБА_7 у Київському СІЗО за правилами вищезазначеної правової норми.
Згідно з правовим висновком, сформульованим Великою Палатою Верховного Суду в постанові від 29.08.2018 (справа № 663/537/17), у разі, якщо особа вчинила злочин в період до 23.12.2015 (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК).
З матеріалів особової справи вбачається, що злочини, за які ОСОБА_7 відбуває покарання, були вчинені до 23.12.2015, а тому в разі наявності відповідних правових підстав підлягають застосуванню положення частини п`ятої статті 72 КК в редакції Закону № 838-VIII.
При вирішенні питання щодо наявності підстав зарахування строку перебування ОСОБА_7 у Державній установі «Київський слідчий ізолятор» згідно з правилами, закріпленими у частині п`ятій статті 72 КК в редакції Закону № 838-VIII, суд врахував, що зі змісту ч. 1 ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» (далі Закон № 2581-VIII) випливає, що попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Відповідно до приписів п. «ґ» ч. 5 ст. 72 КК в редакції Закону № 838-VIII у строк попереднього ув`язнення включається строк перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Норма, закріплена у ч. 1 ст. 1 Закону № 2581-VIII, є загальною нормою щодо визначення поняття попереднього ув`язнення під час судового провадження, а норма, закріплена у ч. 5 ст. 72 КК в редакції Закону № 838-VIII є спеціальною нормою, а тому застосуванню підлягає саме спеціальна норма.
Згідно з п. 24 ч. 1 ст. 3 КПК судове провадження кримінальне провадження у суді першої інстанції, яке включає підготовче судове провадження, судовий розгляд і ухвалення та проголошення судового рішення, провадження з перегляду судових рішень в апеляційному, касаційному порядку, а також за нововиявленими або виключними обставинами. Зі змісту ж пункту 10 частини першої статті 3 КПК кримінальне провадження досудове розслідування і судове провадження, процесуальні дії у зв`язку із вчиненням діяння, передбаченого законом України про кримінальну відповідальність.
Доводи апеляційної скарги прокурора про те, що перебування засудженого ОСОБА_7 у Київському СІЗО не може вважатись строком попереднього ув`язнення, апеляційний суд відкидає як такі, що не ґрунтуються на законі.
При визначенні періодів, які підлягають до зарахуванню ОСОБА_7 до строку покарання згідно з правилами, визначеними ч. 5 ст. 72 КК в редакції Закону № 838-VIII, тобто з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, суд взяв до уваги лист за підписом начальника ДУ «Вінницька установа виконання покарання (№ 1)» від 15.12.2017 № 4/11876, у якому чітко визначено перелік часових меж, коли ОСОБА_7 вибув до Київського СІЗО та в подальшому прибув до ВУВП № 1.
У строк попереднього ув`язнення включається строк перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про необхідність зарахування строку попереднього ув`язнення з 08.08.2012 по 03.10.2012, з 16.10.2012 по 28.04.2013, з 21.12.2014 по 02.02.2015, з 21.03.2015 по 13.06.2015, з 21.09.2015 по 05.10.2015, з 25.01.2016 по 05.06.2016, з 20.10.2016 по 07.04.2017 в строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, згідно вимог Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII.
Істотних порушень вимог кримінального процесуального закону при розгляді клопотання судом першої інстанції в ході апеляційного розгляду не встановлено.
Керуючись ст.ст. 405, 409, 418, 419, 539 КПК України, апеляційний суд,

ПОСТАНОВИВ :

Апеляційну скаргу прокурора ОСОБА_9 залишити без задоволення.
Ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 09.04.2019, якою зараховано ОСОБА_7 строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі на підставі ч. 5 ст. 72 КК України, залишити без змін.
Ухвала оскарженню не підлягає.

Судді: (підписи)

Згідно з оригіналом

Суддя