ПОЛТАВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 553/769/17 Номер провадження 11-кп/814/315/19Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1 Доповідач ап. інст. ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 січня 2019 року м. Полтава

Колегія суддів Судової палати з розгляду кримінальних справ Полтавського апеляційного суду у складі:
головуючого судді ОСОБА_2
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4
з участю секретаря ОСОБА_5
прокурора ОСОБА_6
засудженого ОСОБА_7
розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відео конференції апеляційну скаргу з доповненнями засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Ленінського районного суду м.Полтави від 16 серпня 2018 року,

ВСТАНОВИЛА:
16.08.2018 Ленінським районним судом м. Полтава в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування в строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення - відмовлено.
Таке рішення суд першої інстанції мотивував тим, що 19.02.2018 Ленінським районним судом м. Полтави ОСОБА_7 визнано винуватим у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 186,71 КК України та призначено йому покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 1 місяць позбавлення волі. На підставі ч. 5 ст. 72 КК України в строк відбування покарання ОСОБА_7 зараховано строк попереднього ув`язнення у даному кримінальному провадженні з 7 березня 2017 року до 20 червня 2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. 2.05.2018 Апеляційний суд Полтавської області вирок Ленінського районного суду м. Полтави від 19.02.2018 щодо ОСОБА_7 залишено без змін.

В апеляційній скарзі з доповненнями засуджений ОСОБА_7 , просить ухвалу Ленінського районного суду м. Полтави від 16.08.2018 скасувати, та ухвалити нову ухвалу, якою зарахувати в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 07.03.2017 до 2.05.2018 відповідно до положень ч.4 ст.5, ч.5 ст. 72 КК України в ред. до 21.06.2017, з розрахунком один день ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Заслухавши доповідача, пояснення засудженого, в підтримку апеляційної скарги, думку прокурора, який послався на розсуд суду, перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла до наступного висновку.

Відповідно до вимог ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Згідно ст.370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.
Вимогами ч. 4 ст. 409 КПК України передбачено, що підставами для скасування або зміни судових рішень при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.
Згідно п.14 ч.1 ст.537 КПК України, під час виконання вироку судом може бути вирішено питання про всякого роду сумніви і протиріччя, що виникають при виконанні вироку.
Відповідно до ч.5 ст.72 КК України зі змінами, внесеними ув`язнення, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, в межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
При цьому у строк попереднього ув`язнення включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судова стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; г) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Відпо відно до Закону України від 26.11.2015 «Про внесення змін до кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» № 838-VIII було внесено зміни до ч. 5 ст. 72 КК України відповідно до яких було змінено порядок зарахування строку попереднього ув`язнення особи з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Згідно вимог ч.5 ст.72 КК України, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
У строк попереднього ув`язнення включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в)тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Відповідно до ч.1 ув`язнення попереднє ув`язнення відповідно до кримінального процесуального законодавства України є запобіжним заходом щодо обвинуваченого, підсудного, підозрюваного у вчиненні злочину, за який може бути призначено покарання у вигляді позбавлення волі, та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
З аналізу вказаних норм вбачається, що строк попереднього ув`язнення розпочинається з моменту затримання особи і закінчується датою набрання рішенням суду щодо нього (вироку, ухвали) законної сили.
Закон України №838-УІІІ від 26.11.2015 діяв до 20.06.2017. 21.06.2017 набрав чинності Закон №2046-VІІІ від 18.05.2017, яким внесено зміни до ч.5 ст.72 КК України відповідно до якого згідно якого попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день.
У постанові Верховного Суду від 29.08.2018 зроблено правовий висновок щодо застосування норми ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону від 26.11.2015 №838-VIII, а саме зазначено, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.
Згідно з ч.5 ст.13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів» висновки про застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, є обов`язковими для всіх суб`єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права.
Із матеріалів провадження вбачається, що ОСОБА_7 засуджений 19.02.2018 Ленінським районним судом м. Полтави за ч.2 ст. 186, 71 КК України на 4 роки 1 місяць позбавлення волі. Зараховано на підставі ч.5 ст. 72 КК України в строк відбуття покарання обвинуваченому ОСОБА_7 строк попереднього ув`язнення в період з 7.03.2017 до 20.06.2017 включно з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.
2.05.2018 Апеляційним судом Полтавської області апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_7 залишено без задоволення, а вирок Ленінського районного суду м. Полтави від 19.02.2018 без змін.
Відповідно до вироку Ленінського районного суду м. Полтави від 19.02.2018, ОСОБА_7 вчинив злочин до 20.06.2017 ( дата вчинення злочину 19.01.2017), тому зараховувати ОСОБА_7 строк попереднього ув`язнення необхідно за правилами ч.5 ст.72 КК України у редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 (відповідно до принципу прямої дії закону).
Вирок набрав законної сили - 02.05.2018. Строк відбування покарання рахується з 07.03.2017, оскільки по кримінальному провадженню № 0000068 ОСОБА_7 затриманий з вказаної дати.
Таким чином, колегія суддів вважає необхідним зарахувати засудженому ОСОБА_7 строк його попереднього ув`язнення з 07.03.2017 по дату набрання законної сили вироком Ленінського районного суду м. Полтави від 19.02.2018 щодо нього, а саме по 02.05.2018, згідно вимог ч.5 ст.72 КК України, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Враховуючи викладене, колегія суддів приходить до висновку про задоволення апеляційної скарги засудженого ОСОБА_7 , скасування оскаржуваної ухвали суду першої інстанції та постановлення нової, відповідно до якої задовольнити клопотання засудженого про перерахунок строку попереднього ув`язнення в строк відбування покарання, згідно вимог ч. 5 ст. 72 КК України.
Керуючись ст.ст. 376, 405, 407, 419 КПК України, п.3 Розділу XII Прикінцевих та перехідних положень Закону України «Про судоустрій і статус суддів»,
ПОСТАНОВИЛА:
Апеляційну скаргу з доповненнями засудженого ОСОБА_7 задовольнити.
Ухвалу Ленінського районного суду м. Полтави від 16.08.2018 щодо ОСОБА_7 скасувати.
Ухвалити нову ухвалу, якою клопотання засудженого ОСОБА_7 задовольнити, зарахувати ОСОБА_7 у строк покарання, попереднє ув`язнення з 21.06.2017 по 2.05.2018 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвала апеляційного суду набирає чинності негайно після оголошення, оскарженню в касаційному порядку не підлягає.
СУДДІ:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4