Дата документу 17.12.2018 Справа № 334/3508/17
ЗАПОРІЗЬКИЙ Апеляційний суд
Провадження №11-кп/807/631/18Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1
Єдиний унікальний №334/3508/17Суддя-доповідач в 2-й інстанції ОСОБА_2
Категорія: ч.3 ст.185 КК України
Ухвала
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 грудня 2018 року м. Запоріжжя

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Запорізького апеляційного суду у складі

головуючого ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

за участі секретаря ОСОБА_5

прокурора ОСОБА_6

потерпілу ОСОБА_7

обвинуваченого ОСОБА_8 (в режимі відеоконференції),

захисника ОСОБА_9

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_8 на вирок Ленінського районного суду м. Запоріжжя від 02 квітня 2018 року, яким

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Запоріжжя, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 ,

визнано винуватим і засуджено за вчинення злочинів, передбачених ч.3 ст.15, ч.3 ст.185, ч.2 ст.185, ч.3 ст.185, ч.2 ст.309 КК України,

ВСТАНОВИЛА:
Вказаним вироком районного суду ОСОБА_8 визнано винуватим і засуджено за вчинення злочинів за наступних обставин.

14.01.2017 року в період часу з 09 години до 17 години 45 хвилин ОСОБА_8 з корисливих мотивів, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи повторно, будучи впевненим, що за його протиправними діями ніхто не спостерігає, шляхом вільного доступу, знаходячись на п`ятому поверсі другого під`їзду будинку АДРЕСА_2 , таємно викрав люмінесцентний світильник вартістю 225 грн. без врахування ПДВ, що належить ОСББ «Товариська 60», чим спричинив об`єднанню матеріальний збиток на вказану суму.

В період часу з 08 години 23.01.2017 року до 08 години 24.01.2017 рок, ОСОБА_8 з корисливих мотивів, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи повторно, будучи впевненим, що за його протиправними діями ніхто не спостерігає, шляхом злому металевого кріплення для навісного замка та відкриття гвинтового замку шляхом підбору ключа, проник до приміщення гаражу № НОМЕР_1 , що знаходиться на території гаражного кооперативу «Перетворювач» по вул. Сергія Синенка, 65 в м. Запоріжжі, де, реалізуючи свій злочинний умисел, таємно викрав майно, що належать ОСОБА_10 , спричинивши йому матеріальний збиток на загальну суму 6 750 грн.

В період часу з 15 години 16.02.2017 року до 08 години 17.02.2017 року ОСОБА_8 з корисливих мотивів, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи повторно, будучи впевненим, що за його протиправними діями ніхто не спостерігає, шляхом злому металевого кріплення для навісного замка, проник до приміщення гаражу № НОМЕР_2 , що знаходиться на території гаражного кооперативу «Таганка» по АДРЕСА_2 , де, реалізуючи свій злочинний умисел, таємно викрав майно, що належить ОСОБА_11 , спричинивши їй матеріальний збиток на загальну суму 4 200 грн.

В період часу з 12 години 25.02.2017 року до 10 години 30 хвилин 27.02.2017 року ОСОБА_8 , з корисливих мотивів, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи повторно, будучи впевненим, що за його протиправними діями ніхто не спостерігає, шляхом злому металевого кріплення для навісного замка, проник до приміщення сараю, розташованого на території домоволодіння по АДРЕСА_3 , де, реалізуючи свій злочинний умисел, таємно викрав майно, що належать ОСОБА_12 , спричинивши йому матеріальний збиток на загальну суму 2 060 грн.

17.03.2017 року приблизно 01 годині 30 хвилин ОСОБА_8 , з корисливих мотивів, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи повторно, будучи впевненим, що за його протиправними діями ніхто не спостерігає, шляхом злому ролетів та віджиму вхідної двері, проник до приміщення магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 », розташованого за адресою: АДРЕСА_4 , де, реалізуючи свій злочинний умисел, з верхньої шухляди прилавку, таємно викрав грошові кошти у розмірі 15000 грн., що належать ОСОБА_13 , чим спричинив їй матеріальний збиток на вказану суму.

20.03.2017 року в період часу з 13 години до 18 години 20 хвилин ОСОБА_8 з корисливих мотивів, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи повторно, будучи впевненим, що за його протиправними діями ніхто не спостерігає, шляхом вільного доступу, знаходячись у першому під`їзді будинку АДРЕСА_5 , шляхом злому кріплень, таємно викрав три світильники банники. Продовжуючи реалізовувати свій злочинний умисел, зайшовши до другого під`їзду вказаного будинку, шляхом злому кріплень, таємно викрав чотири світильники банники. Продовжуючи реалізовувати свій злочинний умисел, зайшовши до третього під`їзду вказаного будинку, шляхом злому кріплень, таємно викрав п`ять світильників банників, чим спричинив ОСББ «Зернова 34» матеріальний збиток на загальну суму 1 158 грн. 37 коп.

Також в період часу з 22 години 23.03.2017 року до 07 години 24.03.2017 року ОСОБА_8 , маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи умисно, повторно, з корисливих мотивів, знаходячись на вулиці біля торгового кіоску, який розташований за адресою: АДРЕСА_6 , шляхом вільного доступу з холодильнику таємно викрав майно, яке належить ОСОБА_14 , в результаті чого останньому спричинено матеріальний збиток на загальну суму 699 грн. 97 коп.

В період часу з 08 години 29.03.2017 року до 10 години 30.03.2017 року ОСОБА_8 з корисливих мотивів, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи повторно, будучи впевненим, що за його протиправними діями ніхто не спостерігає, шляхом пошкодження задньої стіни, проник до приміщення гаражу № НОМЕР_3 , що знаходиться на території гаражного кооперативу «Автомобіліст» по вул. Братській, 53 в м. Запоріжжі, де, реалізуючи свій злочинний умисел, таємно викрав майно, що належать ОСОБА_15 , спричинивши йому матеріальний збиток на загальну суму 3725 грн., а також мідний електрокабель загальною вартістю 500 грн., що належить ОСОБА_16 , чим спричинив йому матеріальний збиток на вказану суму.

01.04.2017 року близько 19 години 45 хвилин ОСОБА_8 з корисливих мотивів, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи повторно, будучи впевненим, що за його протиправними діями ніхто не спостерігає, відкривши скло вітрини, проник до кіоску з продажу мобільних аксесуарів та електроніки, що знаходиться на території торгівельного центру «Селянський» по АДРЕСА_7 , де, реалізуючи свій злочинний умисел, таємно викрав навушники вартістю 2 500 грн., що належать ОСОБА_17 , чим спричинив йому матеріальний збиток на вказану суму.

В період часу з 19 години 03.04.2017 року до 18 години 04.04.2017 року ОСОБА_8 з корисливих мотивів, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи повторно, будучи впевненим, що за його протиправними діями ніхто не спостерігає, шляхом пошкодження задньої стіни, проник до приміщення гаражу № НОМЕР_4 , що знаходиться на території гаражного кооперативу «Жигулі» по вул. Братській, 80 в м. Запоріжжі, де, реалізуючи свій злочинний умисел, таємно викрав перфоратор вартістю 940 грн., що належить ОСОБА_18 , чим спричинив йому матеріальний збиток на вказану суму.

В період часу з 18 години 12.04.2017 року до 06 години 13.04.2017 року ОСОБА_8 , маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, поєднане з проникненням до іншого приміщення, діючи умисно, повторно, з корисливих мотивів, проник до приміщення кіоску, який розташований за адресою: АДРЕСА_8 , звідки таємно викрав майно, яке належить ОСОБА_19 , в результаті чого останній спричинено матеріальний збиток на загальну суму 3730 грн.

В період часу з 17 години 30 хвилин 13.04.2017 року до 15 години 14.04.2017 року ОСОБА_8 з корисливих мотивів, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи повторно, будучи впевненим, що за його протиправними діями ніхто не спостерігає, через вікно проник до приміщення гаражу № НОМЕР_5 , що знаходиться на території гаражного кооперативу «Осипенківський» по вул. Узбекистанській в м. Запоріжжі, де, реалізуючи свій злочинний умисел, таємно викрав майно, що належить ОСОБА_20 , чим спричинив йому матеріальний збиток на загальну суму 1 700 грн.

14.04.2017 року приблизно 04 годині 30 хвилин ОСОБА_8 з корисливих мотивів, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи повторно, будучи впевненим, що за його протиправними діями ніхто не спостерігає, шляхом розбиття скла, проник до приміщення магазину « ІНФОРМАЦІЯ_3 », що знаходиться по АДРЕСА_9 , де, реалізуючи свій злочинний умисел, таємно викрав телевізор вартістю 8 566 грн. 67 коп., який належить ОСОБА_21 , чим спричинив йому матеріальний збиток на вказану суму.

В період часу з 04 години до 06 години 15.04.2017 року ОСОБА_8 , маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи умисно, повторно, з корисливих мотивів, знаходячись у приміщенні квартири, яка розташована за адресою: АДРЕСА_10 , звідки таємно викрав майно, яке належить ОСОБА_22 , в результаті чого останній спричинено матеріальний збиток на загальну суму 2900 грн.

17.04.2017 року приблизно о 04 годині ОСОБА_8 , маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи повторно, з корисливих мотивів, з метою особистого збагачення, будучи впевненим, що за його злочинними діями ніхто не спостерігає, знаходячись біля кіоску «АЙС», який розташований за адресою: м. Запоріжжя, пр. Соборний, буд.226, незаконно проник до його приміщення, звідки намагався таємно викрасти майно, що належало ТОВ «АУТОРІЯ ГРУПП», на загальну суму 348 грн. 27 коп., яке підготував з метою його таємного викрадення, проте свій злочинний намір не довів до кінця з причин, які не залежали від його волі, так як був затриманий співробітниками охорони «Явір 2000» у приміщенні вказаного кіоску.

20.04.2017 року приблизно о 23 годині ОСОБА_8 , маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи умисно, повторно, разом з особою, стосовно якої матеріали кримінального провадження виділені в окреме провадження, прибули на територію ринку «Ювілейний» по пр. Ювілейному, 23-Б, м. Запоріжжя, де, діючи за попередньою змовою між собою, розподіливши ролі раніше відведені кожному, обравши кіоск №15/30, 31, 32, розташований у 44-му ряді ринку, як об`єкт вчинення злочину, особа, стосовно якої матеріали кримінального провадження виділені в окреме провадження, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи умисно, повторно, з корисливих мотивів, шляхом пошкодження замків ролету кіоску, за допомогою раніше підготовленої викрутки, відкрив ролети, тим самим прибрав перешкоду до проникнення в кіоск, безперешкодно потрапив до середини разом із ОСОБА_8 , звідки останні викрали майно потерпілої ОСОБА_7 , чим спричинили потерпілій ОСОБА_7 матеріальну шкоду на загальну суму 12955 грн. 45 коп.

24.04.2017 року приблизно о 16 годині 20 хвилин ОСОБА_8 , знаходячись біля школи №91, яка розташована за адресою: м. Запоріжжя, вул. Лахтінська, 4-А, діючи умисно, шляхом привласнення знайденого, придбав без мети збуту медичний шприц об`ємом 2,0 мл куб з рідиною коричневого кольору в середині, який поклав до правої зовнішньої кишені своєї куртки та зберігав при собі без мети збуту до 16 години 30 хвилин вказаного дня, доки не був зупинений співробітниками поліції, які виявили та вилучили у нього вищевказаний медичний шприц з особливо небезпечним наркотичним засобом «опій ацетильований», маса якого в перерахунку на суху речовину склала 0,026 г.

В період часу з 21 години 30 хвилин 01.05.2017 року до 08 години 30 хвилин 02.05.2017 року ОСОБА_8 з корисливих мотивів, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи повторно, будучи впевненим, що за його протиправними діями ніхто не спостерігає, шляхом злому врізного замку вхідних дверей, проник до приміщення торгівельного кіоску « ІНФОРМАЦІЯ_4 », що знаходиться по АДРЕСА_11 , де, реалізуючи свій злочинний умисел, таємно викрав майно, що належить ОСОБА_23 , чим спричинив їй матеріальний збиток на загальну суму 7851 грн. 40 коп.

В період часу з 20 години 11.05.2017 року до 06 години 10 хвилин 12.05.2017 року ОСОБА_8 з корисливих мотивів, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи повторно, будучи впевненим, що за його протиправними діями ніхто не спостерігає, шляхом злому петель для навісного замка вхідних дверей, проник до приміщення торгівельного кіоску, розташованого по АДРЕСА_12 , де, реалізуючи свій злочинний умисел, таємно викрав майно, що належить ОСОБА_24 , чим спричинив їй матеріальний збиток на загальну суму 16352 грн. 80 коп.

13.05.2017 року приблизно о 00 годин 30 хвилин ОСОБА_8 , маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, поєднане з проникненням до іншого приміщення, діючи умисно, повторно, з корисливих мотивів, шляхом зламу ролетів та віконця торгівельного кіоску з ремонту мобільних телефонів, що розташований за адресою: АДРЕСА_8 , проник до приміщення вищезазначеного кіоску, звідки таємно викрав майно, яке належить ОСОБА_19 , в результаті чого останній спричинено матеріальний збиток на загальну суму 1900 грн.

18.05.2017 року приблизно о 23 годині ОСОБА_8 , маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, поєднане з проникненням до іншого приміщення, діючи умисно, повторно, з корисливих мотивів, шляхом розбиття вікна торгівельного кіоску з ремонту цифрової техніки, що розташований за адресою: АДРЕСА_8 , проник до приміщення вищезазначеного кіоску, звідки таємно викрав майно, яке належить ОСОБА_25 , чим спричинив потерпілому матеріальну шкоду на загальну суму 5900 грн.

В період часу з 13 години 20.05.2017 року до 07 години 23.05.2017 року ОСОБА_8 з корисливих мотивів, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи повторно, будучи впевненим, що за його протиправними діями ніхто не спостерігає, шляхом злому вентиляційної решітки та частини стіни, проник до приміщення гаражу № НОМЕР_6 , що знаходиться на території гаражного кооперативу «Жигулі» по АДРЕСА_13 , де, реалізуючи свій злочинний умисел, таємно викрав майно, що належить ОСОБА_26 , чим спричинив потерпілому матеріальну шкоду на загальну суму 3 300 грн.

21.05.2017 року приблизно о 23 годині 30 хвилин ОСОБА_8 , маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, поєднане з проникненням до іншого приміщення, діючи умисно, повторно, з корисливих мотивів, шляхом злому замка вхідних дверей перукарні « ІНФОРМАЦІЯ_5 », яка розташована за адресою: АДРЕСА_6 , проник до приміщення вищезазначеної перукарні звідки таємно викрав майно, яке належить ОСОБА_27 , чим спричинив потерпілій матеріальну шкоду на загальну суму 3400 грн.

22.05.2017 року приблизно о 23 годині ОСОБА_8 , маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, поєднане з проникненням до іншого приміщення, діючи умисно, повторно, з корисливих мотивів, проник до приміщення кафе « ІНФОРМАЦІЯ_6 », яке розташоване за адресою: АДРЕСА_14 , звідки таємно викрав майно, яке належить ОСОБА_28 , чим спричинив потерпілому матеріальну шкоду на загальну суму 341 грн.

Дії ОСОБА_8 кваліфіковано за ч.2 ст.185 КК України, як таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене повторно; за ч.3 ст.185 КК України, як таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене повторно, поєднане з проникненням у інше приміщення та у житло; за ч.3 ст.15, ч.3 ст.185 КК України, як незакінчений замах на таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене повторно, поєднане з проникненням у житло; за ч.2 ст.309 КК України, як незаконне придбання та зберігання наркотичних засобів без мети збуту, вчинене повторно. Йому призначено покарання - за ч.3 ст.15, ч.3 ст.185 КК України у виді 3 років позбавлення волі; за ч.2 ст.185 КК України у виді 2 років позбавлення волі; за ч.3 ст.185 КК України у виді 3 років позбавлення волі; за ч.2 ст.309 КК України у виді 2 років позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст.70 КК України , шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначено покарання у виді 3 років позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст.71 КК України, шляхом часткового приєднання покарання за вироком Ленінського районного суду м. Запоріжжя від 21.06.2017 року, остаточно призначено покарання у виді 3 років 4 місяців позбавлення волі.

Вирішено питання про початок строку відбування покарання, запобіжний захід, зарахування в строк покарання строку попереднього ув`язнення, цивільні позови та речові докази.

В апеляційній скарзі обвинувачений, не оспорюючи висновків суду про доведеність його вини та правильності кваліфікації його дій, просить пом`якшити призначене йому покарання, посилаючись на те, що суд першої інстанції при призначенні покарання не врахував, що він щиро розкаявся у вчинених злочинах та активно сприяв розкриттю злочинів. Також просить на підставі ч.5 ст.72 КК України зарахувати йому в строк покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, оскільки суд необґрунтовано зарахував такий строк з розрахунку «день за день».

Заслухавши доповідь судді, потерпілу, захисника та обвинуваченого, які підтримали апеляційну скаргу та просили її задовольнити; прокурора, який частково підтримав апеляційну скаргу; перевіривши матеріали кримінального провадження і обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню частково, з таких підстав.

Висновки районного суду про наявність вини обвинуваченого ОСОБА_8 у вчиненні ним злочинів за вказаними у вироку обставинами, підтверджена дослідженими у судовому засіданні доказами підтверджена дослідженими у судовому засіданні доказами, яким надана належна правова оцінка, та які не оскаржуються в апеляційній скарзі обвинуваченим ОСОБА_8 .

Доводи обвинуваченого ОСОБА_8 про пом`якшення йому покарання є необґрунтованими з погляду на наступне.

При призначенні покарання обвинуваченому ОСОБА_8 місцевим судом було враховано, що останній щиро розкаявся у вчиненому, вину визнав повністю, а тому суд призначив йому мінімальні покарання у виді позбавлення волі, яке передбачене санкціями ст. ст. 185 ч. 2, 185 ч. 3, 309 ч. 2 КК України.

Враховуючи наведене, колегія суддів не вбачає правових підстав для подальшого пом`якшення ОСОБА_8 призначеного місцевим судом покарання, оскільки, будучи неодноразово судимим, на шлях виправлення не встав, про що свідчить те, що ці умисні злочини їм було скоєно через короткий проміжок часу після звільнення 23.01.2016 року з колонії по відбуттю строку покарання, а тому призначені покарання за вчинення вищевказаних злочинів та остаточне покарання за сукупністю злочинів є необхідним та достатнім для виправлення останнього та попередження вчинення ним нових злочинів.

Між тим, доводи обвинуваченого ОСОБА_8 про неправильне застосування до нього ч. 5 ст. 72 КК України, є обґрунтованими, з огляду на наступне.

Згідно зі змінами, внесеними в ч. 5 ст. 72 КК Законом України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII "Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання", зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Цей закон застосовувався до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.
При цьому, відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК зі змінами, внесеними Законом України від 18 травня 2017 року № 2046-VIII"Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення", що набрав чинності 20 червня 2017 року, попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими в ч. 1 ст. 72 КК.
Як убачається із матеріалів провадження, суд першої інстанції зарахував ОСОБА_8 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з моменту фактичного затримання 22.06.2017 року по 02.04.2018 року (день постановлення вироку) включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Однак судом не взято до уваги вимоги ст. 5 КК України, відповідно до яких закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість. При цьому закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі. Якщо після вчинення особою діяння, передбаченого цим Кодексом, закон про кримінальну відповідальність змінювався декілька разів, зворотну дію у часі має той закон, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.
Якщо особа вчинила злочин у період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII).
Така позиція Суду узгоджується і з правовим висновком Верховного Суду від 29 серпня 2018 року у справі № 663/537/17 (провадження № 13-31кс18).
Враховуючи вищевказане, колегія суддів вважає, що, не зарахувавши обвинуваченому ОСОБА_8 у строк відбутого покарання у виді позбавлення волі попереднє ув`язнення в період із 22.06.2017 року до дня набрання вироком законної сили із розрахунку 1 день за 2 дні, суд першої інстанції допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, а саме застосував закон, який не підлягав застосуванню, зокрема Закон України від 18.05.2017 року № 2046-VIII та ч.5 ст. 72 КК України встановлену цим Законом, а також не застосував закон, який підлягав застосуванню, а саме ч.5 ст. 72 КК України в редакції, встановленій Законом України від 26.11.2015 року № 838-VIII, а також ч.2 ст.4 і ч.2 ст. 5 КК України.

Згідно до вимог ч. 2 ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції вправі вийти за межі апеляційних вимог, якщо цим не погіршується становище обвинуваченого.

Відповідно до вимог ч. 4 ст. 70 КК України, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку, покарання йому призначається за сукупністю злочинів, за правилами, передбаченими частинами 1 - 3 цієї статті. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, оскаржуваним вироком при визначенні ОСОБА_8 остаточного покарання із застосуванням ч. 1 ст. 71 КК України судом було враховано покарання, призначене вироком Ленінського районного суду м. Запоріжжя від 21.06.2017 року, яким його було засуджено до 3 років 4 місяців позбавлення волі.

Злочини, передбаченні ч.3 ст.15, ч.3 ст.185, ч.2 ст.185, ч.3 ст.185, ч.2 ст.309 КК України, за який ОСОБА_8 засуджено оскаржуваним вироком, вчинено ним в період з 14 січня 2017 року по 22 травня 2017 року, тобто до постановлення вироку Ленінського районного суду м. Запоріжжя від 21.06.2017 року. Крім того, із цього вироку вбачається, що строк відбуття покарання йому обчислюється із 29.05.2017 року (т. 7 а.п. 107-108)

За таких обставин при призначенні ОСОБА_8 остаточного покарання суду належало керуватися ч. 4 ст. 70 КК України, яка передбачає призначення покарання за сукупністю злочинів, а не ст. 71 КК України, яка встановлює правила призначення покарання за сукупністю вироків та зарахувати покарання частково відбуте за попереднім вироком.

Приймаючи до уваги, що ОСОБА_8 було фактично затримано 29.05.2017 року за попереднім вироком з наступним обранням йому запобіжного заходу у виді тримання під вартою, колегія суддів вважає, що йому підлягає зарахуванню строк попереднього ув`язнення у строк покарання з 29.05.2017 року по 17.12.2018 року, керуючись ч.5 ст.72 КК (у редакції Закону від 26 листопада 2015 р. № 838-VIII) з розрахунку «день за два».

Виходячи з наведеного, вирок суду першої інстанції щодо ОСОБА_8 підлягає зміні у зв`язку з неправильним застосуванням судом кримінального закону.

Керуючись ст. ст. 404, 407 КПК України, колегія суддів

УХВАЛИЛА:
Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_8 задовольнити частково.

Вирок Ленінського районного суду м. Запоріжжя від 02 квітня 2018 року щодо ОСОБА_8 , змінити.

Виключити з вироку рішення суду про призначення ОСОБА_8 покарання за сукупністю вироків на підставі ч. 1 ст. 71 КК України.

На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання покарань, остаточно визначити ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк 3 (трьох) років 4 місяців.

На підставі ч. 5 ст. 72 КК України (у редакції Закону від 26 листопада 2015 р.) зарахувати обвинуваченому ОСОБА_8 у строк покарання, строк його попереднього ув`язнення з 29.05.2017 року по 17.12.2018 року, із розрахунку один день тримання під вартою за два дні позбавлення волі.

В решті вирок залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення, проте може бути оскаржена безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення, а обвинуваченим ОСОБА_8 , який тримається під вартою, - в той самий строк з моменту вручення йому копії даної ухвали.

Судді: