Кропивницький апеляційний суд
№ провадження 11-кп/4809/193/18 Головуючий у суді І-ї інстанції ОСОБА_1
Категорія 115 (93, 94) Доповідач в колегії апеляційного суду ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13.12.2018 року. Колегія суддів судової палати у кримінальних справах Кропивницького апеляційного суду у складі:
головуючого - судді ОСОБА_2
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
з секретарем ОСОБА_5 ,
розглянула у відкритому судовому засіданні у м. Кропивницькому апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 , на ухвалу Петрівського районного суду Кіровоградської області від 12 жовтня 2018 року, якою залишено без задоволення клопотання ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання,
за участю сторін кримінального провадження:
прокурора ОСОБА_7 ,

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою Петрівського районного суду Кіровоградської області від 12 жовтня 2018 року залишено без задоволення клопотання засудженого ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання.
Своє рішення суд мотивував тим, що за вироком Орджонікідзевського районного суду міста Маріуполя Донецької області від 31 липня 2017 року ОСОБА_6 на підставі ч. 5 ст. 72 КК України зараховано в строк відбуття покарання строк перебування під вартою з 09.03. 2017 року по 20.06.2017 року з розрахунку один день попереднього ув?язнення за два дні позбавлення волі, а тому його клопотання про зарахування строку тримання в місцях попереднього ув`язнення з 19.07.2018 року по 16.08.2018 року, а також до вступу вироку в законну силу, тобто до 30.08.2017 року включно відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України в редакції ЗУ №838-VIII від 26.11.2015 року, не підлягає задоволенню, оскільки з 21 червня 2017 року попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій ст.72 КК України в іншій редакції відповідно до Закону України від 18.05.2017 року №2046-VIII, який набрав чинності 21.06.2017 року.

В апеляційній скарзі засуджений просить скасувати ухвалу Петрівського районного суду Кіровоградської області від 12.10.2018 та постановити нову ухвалу, якою зарахувати йому в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення за правилами ч.5 ст.72 КК України з розрахунку один день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі.
Свої вимоги обґрунтовує тим, що вироком Орджонікідзевського районного суду м. Маріуполя від 31.07.2017, його засуджено за ч. 1 ст. 115 КК України та призначено покарання у виді 8 років позбавлення волі, строк відбуття якого обчислювати з 09.03.2017 року, зарахувавши йому в строк призначеного покарання попереднє ув`язнення з 09.03.2017 року до 20.06.2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі у відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України.
Проте, Верховним Судом від 13.03.18 зроблено висновок про те, що у випадках, коли станом на 20.06.2017 особа мала право на застосування положень ч. 5 ст. 72 КК України, відносно неї необхідно зараховувати весь строк перебування попереднього ув`язнення.
Заслухавши доповідача, засудженого ОСОБА_6 , який підтримав вимоги апеляційної скарги, висновок прокурора, який заперечив проти задоволення апеляційної скарги та просив ухвалу суду залишити без змін, дослідивши матеріали провадження, проаналізувавши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку що апеляційна скарга засудженого підлягає задоволенню.
Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 407 КПК України за наслідками апеляційного розгляду за скаргою на ухвалу суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право її скасувати та ухвалити нову ухвалу.

Як вбачається з матеріалів провадження, вироком Орджонікідзевського районного суду м. Маріуполя від 31.07.2017, ОСОБА_6 засуджено за ч.1 ст. 115 КК України до покарання у виді 8 років позбавлення волі, строк відбуття якого визначено рахувати з 09.03.2017 року, зарахувавши йому в строк призначеного покарання попереднє ув`язнення з 09.03.2017 до 20.06.2017 включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі у відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України.
Згідно розпорядження вирок Орджонікідзевського районного суду м. Маріуполя від 31.07.2017набрав законної сили 30.08.2017 року.

Таким чином, встановлено, що строк попереднього ув`язнення ОСОБА_6 у кримінальному провадженні, вирок в якому ухвалено 31.07.2017 року, починається з 09.03.2017 року по день набрання вироком законної сили 30.08.2017 року.

Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року №838-VIII викладено у редакції ч.5 ст.72 КК України, зокрема, зазначено, що строк попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, зараховується судом із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відповідно до Прикінцевих положень цього Закону, його положення застосовуються до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуте повністю.

Відповідно до положень ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» №3352-XII від 30 червня 1993 року, попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Таким чином, зарахуванню у строк покарання підлягає лише строк попереднього ув`язнення, яке застосоване до особи, відповідно до вимог ЗУ «про попереднє увязнення» та КПК України, в рамках того ж кримінального провадження, за яким він був притягнутий до кримінальної відповідальності та на цей час відбуває покарання.

Враховуючи позицію Верховного Суду, яка викладена у постанові від 29.08.2018 року по справі №663/537/17, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга засудженого підлягає задоволенню, а строк попереднього ув`язнення у період з 09.03.2017 по день набрання вироком законної сили, зарахуванню на підставі ч. 5 ст.72 КК України (в ред. Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 року).

За таких обставин, колегія суддів вважає, що ухвала суду першої інстанції підлягає зміні, клопотання ОСОБА_6 частковому задоволенню, в частині зарахування в порядку ч.5 ст.72 КК України (в ред. Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 року) строку попереднього ув`язнення з 21.06.2017 по день набрання вироку законної сили 30.08.2017 включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Керуючись ч.5 ст.72 КК України, ст. ст. 376, 404, 407, 409 КПК України, колегія суддів
ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 задовольнити частково.

Ухвалу Петрівського районного суду Кіровоградської області від 12 жовтня 2018 року стосовно засудженого ОСОБА_6 змінити.

Клопотання засудженого ОСОБА_6 задовольнити частково, зарахувати йому в строк покарання термін попереднього ув`язнення з 21.06.2017 по 30.08.2017 включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню не підлягає.

Судді - підписи
Згідно з оригіналом

Суддя Кропивницького
апеляційного суду ОСОБА_2