ХЕРСОНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Єдиний унікальний номер справи: 655/620/18 Головуючий у 1-й інстанції: ОСОБА_1
Номер провадження: 11-кп/819/223/19 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ч. 2 ст. 185 КК України
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 березня 2019 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Херсонського апеляційного суду у складі:

головуючого судді: ОСОБА_2

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4

з участю секретаря судового засідання: ОСОБА_5

прокурора: ОСОБА_6

захисника ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Херсоні кримінальне провадження №0000156 за апеляційною скаргою першого заступника прокурора Херсонської області ОСОБА_8 на вирок Нижньосірогозького районного суду Херсонської області від 06.12.2018 року щодо ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця смт. Горностаївка Херсонської області, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , не одруженого, не працюючого, освіта - повна загальна середня, судимого вироком Великолепетиського районного суду Херсонської області від 12.09.2018 року за ст. 185 ч.3, 185 ч.2 КК України до 4 років позбавлення волі;

обвинуваченого у вчиненні злочинів, передбачених ч.2 ст. 185 КК України, -

ВСТАНОВИЛА:

Цим вироком, ОСОБА_9 визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ст. 185 ч.2 КК України та призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки 2 місяці. На підставі ст. 71 КК України, за сукупністю вироків, шляхом часткового складання, до призначеного покарання частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Великолепетиського районного суду Херсонської області від 12.09.2018 року та остаточно призначено покарання у вигляді 4 років 6 місяців позбавлення волі. Строк відбування покарання обчислено з 6 грудня 2018 року. Зараховано в строк відбуття покарання, покарання, відбуте за вироком Великолепетиського районного суду Херсонської області від 12.09.2018 року. Запобіжний захід не обирався. Вирішено питання щодо речових доказів та судових витрат.

Судом встановлено, що ОСОБА_9 11.05.2018 року у період часу з 9:00 до 14:00 години, керуючись корисним мотивом та метою незаконного заволодіння чужим майном, усвідомлюючи суспільну небезпечність своїх дій та бажаючи настання їх наслідків, перебуваючи в спальній кімнаті житлового будинку АДРЕСА_2 , де проживає потерпілий ОСОБА_10 , таємно, умисно, викрав перукарську машинку «PHILIPS QC 5125», вартістю 900 гривень, з метою подальшого продажу, після чого розпорядився викраденим майном на власний розсуд, чим спричинив потерпілому ОСОБА_10 , матеріальні збитки на вказану суму.

Продовжуючи свою злочинну діяльність він же, 14.05.2018 року, близько 14:00 години керуючись корисним мотивом та метою незаконного заволодіння чужим майном, усвідомлюючи суспільну небезпечність своїх дій та бажаючи настання їх наслідків, перебуваючи на території подвір`я домоволодіння АДРЕСА_3 , де проживає ОСОБА_11 , маючи вільний доступ до всіх будівель та споруд, з приміщення літньої кухні, таємно, умисно, повторно, викрав електричну кутову шліфувальну машинку «БИКОР БШУ-600», вартістю згідно 590 гривень, після чого розпорядився викраденим майном на власний розсуд, чим спричинив потерпілому ОСОБА_11 матеріальні збитки на вказану суму.

В апеляційній скарзі перший заступник прокурора Херсонської області ОСОБА_8 просить вирок суду змінити у частині призначеного покарання у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність. Вважати ОСОБА_9 засудженим за ч. 2 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки 2 місяці. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань за цим вироком та вироком Великолепетиського районного суду Херсонської області від 12.09.2018 року вважати ОСОБА_9 засудженим до остаточного покарання у виді 4 років 6 місяців позбавлення волі з відбуттям покарання у кримінально виконавчій установі. У строк відбуття призначеного покарання зарахувати ОСОБА_9 відбуте покарання за попереднім вироком суду від 12.09.2018 року за правилами ст. 72 КК України. В решті вирок залишити без змін. В обґрунтування своїх доводів зазначає, що ОСОБА_9 раніше судимий вироком Великоолександрівського районного суду Херсонської області від 12.09.2018 року за ч. 2, 3 ст. 185 КК України до 4 років позбавлення волі, а нові злочини останнім вчинено 11 та 14 травня 2018 року, тобто до постановлення попереднього вироку суду від 12.09.2018 року, у зв`язку з чим обвинуваченому повинно бути призначено покарання за сукупністю злочинів за правилами ст. 70 ч. 4 КК України.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду щодо суті поданої апеляційної скарги, прокурора ОСОБА_6 , яка підтримала апеляційну скаргу; захисника ОСОБА_12 , яка просила апеляційну скаргу прокурора відхилити, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступного.

Згідно з ч. 1 ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення судів першої інстанцій у межах апеляційної скарги.
Висновок суду про доведеність винуватості ОСОБА_9 у вчиненні злочинів, за які він засуджений, за встановлених і викладених у вироку обставин, та правильність кваліфікації його дій за ч. 2 ст. 185КК України обґрунтований доказами, які досліджено судом у порядку, передбаченому ст. 349 КПК України.

Правильність кваліфікації дій обвинуваченої та доведеність її вини у вчиненні вказаних злочинів в апеляційній скарзі не оспорюється.

При призначенні обвинуваченому покарання, суд першої інстанції в повній мірі дотримався вимог ст. 65 КК України, врахував ступінь тяжкості вчинених злочинів, особу винного, встановив відсутність обставин, що обтяжують покарання, обставини, що його пом`якшують і дійшов правильного висновку про необхідність призначення ОСОБА_9 покарання у виді позбавлення волі, яке належить відбувати реально, що є справедливим і достатнім для його виправлення та попередження вчинення нових злочинів.

Поряд з цим, колегія суддів визнає обґрунтованими доводи апеляційної скарги прокурора про порушення судом закону про кримінальну відповідальність при призначенні ОСОБА_9 покарання, зважаючи на те, що злочини, передбачені ч. 2 ст. 185 КК, за які його засуджено, він вчинив до ухвалення щодо нього попереднього вироку Великолепетиського районного суду Херсонської області від 12.09.2018 року.

Відповідно до ч. 4 ст. 70 КК України за правилами, передбаченими в ч.ч. 1-3 цієї статті призначається покарання, якщо після постановлення вироку у справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку, в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком за правилами, передбаченими ст. 72 КК України.

Суд першої інстанції встановив, що злочини, передбачені ч. 2 ст. 185 КК України вчинені ОСОБА_9 11.05 та 14.05.2018 року, тобто до ухвалення вироку Великолепетиського районного суду Херсонської області від 12.09.2018 року, яким останньому призначено покарання за ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185, 70 КК України у виді позбавлення волі строком на 4 роки, тому суд, призначивши покарання за ці злочини за сукупністю злочинів у виді позбавлення волі строком на 4 роки 2 місяці безпідставно застосував положення ст. 71 КК України, що передбачає призначення покарання за сукупністю вироків, в той час як повинен був застосувати положення ст. 70 ч. 4 КК України.

Таким чином, доводи апеляційної скарги є обґрунтованими.

Виходячи з наведеного, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню, а вирок суду зміні на підставі п. 4 ч. 1 ст. 408, п. 4 ч. 1 ст. 409 КПК України.

Керуючись ст.ст. 404, 407, п. 4 ч. 1 ст. 408, п. 4 ч. 1 ст. 409, ст.ст. 418, 419 КПК України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу першого заступника прокурора Херсонської області ОСОБА_8 задовольнити.

Вирок Нижньосірогозького районного суду Херсонської області від 06.12.2018 року щодо ОСОБА_9 змінити.

Вважати ОСОБА_9 засудженим за ч.2 ст.185 КК України до позбавлення волі строком на 4 роки 2 місяці.

На підставі ч. 4 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання покарання призначеного цим вироком та покарання, призначеного вироком Великолепетиського районного суду Херсонської області від 12.09.2018 року, вважати ОСОБА_9 засудженим до остаточного покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки 6 місяців.

Строк відбування покарання обчислювати з 06.12.2018 року.

Відповідно до ч. 1 ст. 72 КК України в строк призначеного покарання зарахувати покарання, часткове відбуте ОСОБА_9 за вироком Великолепетиського районного суду Херсонської області від 12.09.2018 року з 05.06.2018 по 06.12.2018 року.

В решті вирок залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили негайно після її проголошення, але вона може бути оскаржена в касаційному порядку шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Касаційного кримінального суду Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим в той же строк з моменту отримання копії ухвали.

Судді: три підписи

З оригіналом згідно:

Суддя ОСОБА_2