ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
13 листопада 2018 року
м. Київ
справа № 759/126/17
провадження № 51-451км18
Верховний Суд колегією суддів Першої судової палати Касаційного кримінального суду у складі:
головуючогоОСОБА_1 ,
суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,
за участю: секретаря судового засідання прокурора ОСОБА_4 , ОСОБА_5 ,
розглянув у судовому засіданні касаційну скаргу захисника ОСОБА_6 на ухвалу Апеляційного суду міста Києва від 27 вересня 2017 року щодо
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Прилиманського Одеської обл., жителя м. Києва,
засудженого за вчинення кримінальних правопорушень, передбачених частиною другою та третьою статті 185 Кримінального кодексу України (далі КК).
Обставини справи
1. Святошинський районний суд м. Києва вироком від 22 травня 2017 року засудив ОСОБА_7 до покарання у виді позбавлення волі на строк три роки. Суд продовжив строк тримання засудженого під вартою до набрання вироком законної сили, а також визначив розмір застави у 80 000 грн., після внесення якої ОСОБА_7 може бути звільнений з-під варти в порядку, передбаченому частиною четвертою статті 202 Кримінального процесуального кодексу України (далі КПК). Окрім того суд зарахував ОСОБА_7 попереднє ув`язнення у строк покарання з 22 по 23 липня 2016 року та з 24 лютого 2017 року по день набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, тобто в порядку визначеному Законом України від 26 листопада 2015 року №838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» (далі Закон №838-VIII) з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
2. Засуджений ОСОБА_7 звернувся з апеляційною скаргою, в якій просив пом`якшити призначене покарання.
3. Апеляційний суд м. Києва ухвалою від 27 вересня 2017 року залишив без задоволення апеляційну скаргу засудженого. Разом з тим, посилаючись на статтю 404 КПК, суд вирішив змінити вирок, а саме виключити з резолютивної частини посилання на визначення розміру застави та можливість звільнення з-під варти у разі внесення застави. Також апеляційний суд уточнив, що попереднє ув`язнення зараховується до строку покарання в порядку визначеному Законом №838-VIII з 22 по 23 липня 2016 року та з 24 лютого 2017 року по 20 червня 2017 року включно.
Вимоги і доводи касаційної скарги
4. Захисник у касаційній скарзі просить на підставах, визначених пунктами 12 частини першої статті 438 КПК, змінити вирок апеляційного суду, виключити з резолютивної частини оскарженої ухвали: посилання на зміну вироку в порядку статті 404 КПК (абзац другий), рішення щодо запобіжного заходу до вступу вироку в законну силу (абзац третій), уточнення щодо строку зарахування попереднього ув`язнення в строк покарання (абзац четвертий). Також захисник просить залишити без зміни рішення щодо відмови в задоволенні апеляційної скарги засудженого (абзац перший) та вказівку на порядок набрання ухвалою законної сили (абзац п`ятий). Стверджує, що апеляційний суд вийшов за межі апеляційної скарги та погіршив становище засудженого, визначивши, що попереднє ув`язнення зараховується до строку покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 24 лютого 2017 року по 20 червня 2017 року включно. Адже суд першої інстанції вирішив зарахувати строк попереднього ув`язнення в порядку визначеному Законом №838-VIII з 24 лютого 2017 року по день набрання вироком законної сили, тобто до дня винесення рішення апеляційним судом 27 вересня 2017 року. Також захисник зазначає, що Закон України від 18 травня 2017 року №2046-VIII (далі Закон № 2046-VIII), яким скасовано дію Закону №838-VIII, є таким, що погіршує становище засудженого, а отже не може застосовуватись до вказаних правовідносин ретроспективно.
5. Учасникам кримінального провадження було належним чином повідомлено про дату, час та місце касаційного розгляду, клопотань про його відкладення до суду касаційної інстанції не надходило.
Оцінка Суду
6. Заслухавши доповідь судді, пояснення прокурора, яка погодилась з доводами касаційної скарги в частині застосування частини п`ятої статті 72 КК, перевіривши матеріали кримінального провадження, обговоривши наведені в скарзі доводи, суд касаційної інстанції дійшов висновку, що подану скаргу належить задовольнити частково на таких підставах.
7. Згідно з частиною 5 статті 72 КК (в редакції Закону №838-VIII), що діяла станом на 20 червня 2017 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, здійснюється з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
8. З 21 червня 2017 року набрали чинності зміни до згаданої норми КК, внесені Законом № 2046-VIII, відповідно до яких термін попереднього ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі з розрахунку день за день або за правилами, передбаченими частиною 1 статті 72 КК.
9. Відповідно до матеріалів провадження ОСОБА_7 вчинив злочини 22 липня 2016 року та 24 лютого 2017 року, тобто до зміни у частині п`ятій статті 72 КК, був затриманий з 22 по 23 липня 2016 року, а потім 24 лютого 2017 року. Вирок щодо ОСОБА_7 вступив у законну силу 27 вересня 2018 року.
10. Відповідно до правового висновку Великої Палати Верховного Суду викладеного у постанові від 29 серпня 2018 року[1], у разі якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності змінами частини 5 статті 72 КК, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає зазначена норма в попередній редакції.
11. Отже, виходячи з такого правового висновку, весь строк попереднього ув`язнення засудженого до набрання вироком законної сили має зараховуватися за правилами частини п`ятої статті 72 КК в редакції, що діяла до 20 червня 2017 року включно.
12. З огляду на наведене Суд вважає за необхідне задовольнити частково касаційну скаргу захисника, а рішення апеляційного суду щодо ОСОБА_7 змінити та зарахувати у строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення до набрання вироком законної сили.
13. Разом з тим, Суд відхиляє вимогу захисника щодо виключення з резолютивної частини ухвали рішення щодо визначення розміру застави та можливість звільнення з-під варти у разі внесення суми застави (абзац третій), оскільки в цій частині рішення апеляційного суду є законним, а захисник в своїй касаційній скарзі не навів доводів на обґрунтування цієї своєї вимоги.
На підставі викладеного, керуючись статтями 433, 436, 441, 442 КПК, Суд
ухвалив:
Касаційну скаргу захисника ОСОБА_6 задовольнити частково.
Ухвалу Апеляційного суду міста Києва від 27 вересня 2017 року щодо ОСОБА_7 змінити.
На підставі частини п`ятої статті 72 КК (в редакції Закону №838-VIII) зарахувати засудженому ОСОБА_7 у строк покарання строк попереднього ув`язнення за період з 22 по 23 липня 2016 року та з 24 лютого 2017 року по 27 вересня 2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Постанова набирає законної сили з моменту її проголошення й оскарженню не підлягає.

Судді:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3

[1] Справа № 663/537/17 (провадження № 13-31кс18)