ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа № 646/2586/18 Головуючий у 1 інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11кп/818/564/18 Суддя-доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04 грудня 2018 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах Харківського апеляційного суду у складі:

головуючого судді - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4

при секретарі - ОСОБА_5 ,

за участю прокурора - ОСОБА_6 ,

засудженого - ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м.Харкова в режимі відеоконференції апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Червонозаводського районного суду м. Харкова від 20.06.2018 року про відмову в задоволенні клопотання ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання, -

В С Т А Н О В И Л А:

Згідно вироку Голосіївського районного суду м. Києва від 17 серпня 2017 року, ОСОБА_7 засуджений за ч.1 ст.255, ч.2 ст.27, ч.4 ст.28, ч.3 ст.307, ч.2 ст.27, ч.4 ст.28, ч.4 ст.321 КК України та йому, відповідно до ч.5 ст.72 КК України, зараховано у строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення в період з 06.09.2016 року по 20 червня 2017 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі (в редакції Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року), та з 21 червня 2017 року по 16.08.2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення відповідає одному дню позбавлення волі (в редакції Закону України № 2046-VIII від 18 травня 2017 року).
Засуджений ОСОБА_7 звернувся до Червонозаводського районного суду м. Харкова з клопотанням про зарахування в строк відбуття покарання, строку попереднього ув`язнення відповідно до ч.5 ст. 72 КК України в редакції від 26.11.2015 року.
Ухвалою Червонозаводського районного суду м. Харкова від 20.06.2018 року відмовлено в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання.

Суд обґрунтував прийняте рішення тим, що згідно правової позиції Об`єднаної палати Касаційного кримінального суду Верховного Суду, що викладена у постанові від 06.06.2018 року (справа №180/746/16-к), при зарахуванні попереднього ув`язнення у строк покарання у вигляді позбавлення волі або у строк іншого покарання, передбаченого ч.1 ст.72 КК України (у редакції закону від 26.11.2015 №838-VIII) підлягає застосуванню стосовно періодів попереднього ув`язнення, які тривали до 20.06.2017 року включно, у тому числі до набрання чинності вказаним законом, а в редакції закону від 18.05.2017 року №2046-VIII до періодів, які мали місце починаючи з 21.06.2017 року, незалежно від того, коли було скоєно злочин, за фактом якого здійснюється відповідне кримінальне провадження.
Не погодившись з рішенням районного суду засуджений ОСОБА_7 подав апеляційну скаргу в якій просить застосувати до нього вимоги ч.5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року), зарахувавши в строк покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 21.06.2017 року по 20.09.2017 року включно.
В обґрунтування вимог посилається на те, що суд першої інстанції безпідставно відмовив йому в задоволенні клопотання про зарахування в строк покарання строку попереднього ув`язнення відповідно до ч.5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року).

Заслухавши доповідь судді; доводи засудженого, який просив задовольнити його апеляційну скаргу; думку прокурора щодо можливості часткового задоволення поданої апеляційної скарги, дослідивши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга ОСОБА_8 підлягає частковому задоволенню, зважаючи на наступне.

Як вбачається з відомостей матеріалів провадження, ОСОБА_7 вчинив злочин за вироком Голосіївського районного суду м. Києва від 17 серпня 2017 року до 20 червня 2017 року і щодо нього продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом України № 2046-VIII.

Строк відбуття покарання ОСОБА_7 визначено рахувати з 17 серпня 2017 року.
Відповідно до розпорядження (арк. 49 особової справи), вирок Голосіївського районного суду м. Києва від 17 серпня 2017 року набрав законної сили 19 вересня 2017 року.
При цьому належить врахувати, згідно з ч.ч.1, 2 ст.5 КК України, закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість. Закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі.
Таким чином, відповідно до ст. 5 КК України та з урахуванням правового висновку Верховного Суду, що міститься в постанові від 29 серпня 2018 року по справі №663/537/17, до засудженого ОСОБА_7 підлягають застосуванню положення ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року.
Вказані обставини свідчать про неправильне застосування судом першої інстанції закону України про кримінальну відповідальність, а саме: незастосування закону, який підлягав застосуванню - ч.5 ст.72 КК України в редакції від 26.11.2015 року, що обумовлює скасування оскаржуваної ухвали та необхідність постановлення свого рішення судом апеляційної інстанції, відповідно до вимог п.4 ч.1 ст.407, п.4 ч.1 ст.409, п.п.1 ч.1 ст.413 КПК України.
Керуючись ст.ст. 405, 407, 409, 413, 418, 419 КПК України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити частково.

Ухвалу Червонозаводського районного суду м. Харкова від 20.06.2018 року про відмову в задоволенні клопотання ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання скасувати.
Клопотання ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення задовольнити частково.

Зарахувати ОСОБА_7 в строк відбуття покарання, призначеного вироком Голосіївського районного суду м. Києва від 17 серпня 2017 року, на підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року), строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року до 19 вересня 2017 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвала набирає чинності з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення їй копії судового рішення.

Головуючий

Судді