УКРАЇНА
Апеляційний суд Житомирської області
Справа №295/1158/17 Головуючий у 1-й інст. ОСОБА_1
Категорія ч.2 ст.186 КК України Доповідач ОСОБА_2
УХВАЛА
13 серпня 2018 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Житомирської області
головуючого судді ОСОБА_2
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Сусаніно, Первомайського району Кримської області (АРК), зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 ,
обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 186 КК України,
прокурора ОСОБА_8 захисника ОСОБА_9
обвинуваченого ОСОБА_7 ,
в с т а н о в и л а:
В апеляційній скарзі заступник прокурора Житомирської області ОСОБА_6 вирок суду просить скасувати та, ухвалити новий вирок, яким призначити ОСОБА_7 покарання за ч.2 ст.186 КК України у виді 6 років позбавлення волі та зарахувати на підставі ч.5 ст.72 КК України в строк відбуття покарання час попереднього ув`язнення з 05.01.2017 по 20.06.2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 21.06.2017 року до набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі. Вказує, на те, що призначене обвинуваченому покарання є явно несправедливим внаслідок м`якості.Посилається на те, що суд, призначаючи обвинуваченому покарання не врахував дані про його особу та обставини, що обтяжують покарння, а при вирішенні питання про зарахування обвинуваченому строку тримання під вартою до строку відбування покарання на підставі ч.5 ст. 72 КК України неправильно застосував закон про кримінальну відповідальність.
На апеляційну скаргу прокурора захисник ОСОБА_9 подала заперечення, в яких вирок суду просить скасувати та призначити новий розгляд кримінального провадження в суді першої інстанції.
Вироком Богунського районного суду м. Житомира від 13 листопада 2017 року, ОСОБА_7 засуджено за ч.2 ст. 186 КК України на 4 роки позбавлення волі.
Запобіжний захід до вступу вироку в законну силу залишено попередній тримання під вартою. Строк відбуття покарання йому визначено рахувати з часу набрання вироком законної сили.
Відповідно до вимог ст.ст. 5, 72 ч. 5 КК України зараховано в строк відбуття покарання час його попереднього ув`язнення з 05.01.2017 по день набрання вироком законної сили з розрахунку, що одному дню попереднього ув`язнення відповідає два дні позбавлення волі.
Питання про речові докази вирішено відповідно до вимог ст. 100 КПК України.
Як визнав суд, 05.01.2017 близько 21 години 00 хвилин ОСОБА_7 перебував біля будинку 37 розташованого в м. Житомирі по вул. Новосінній, де побачив раніше незнайому йому ОСОБА_10 , яка в цей час тримала у правій руці сумочку. В цей час, місці за вищевказаних обставин у нього виник злочинний умисел, направлений на відкрите викрадення чужого майна, поєднаний із застосуванням насильства, яке не є небезпечним для життя чи здоров`я потерпілого. З цією метою ОСОБА_7 підійшов ззаду до ОСОБА_10 , обхопив її зі сторони спини, потягнув донизу за шарф, який знаходився в потерпілої на шиї, та штовхнув, внаслідок чого остання впала на асфальт. В подальшому він умисно наніс ногами декілька ударів ОСОБА_10 по голові. Вищевказаними діями ОСОБА_7 подолав волю потерпілої до опору та спричинив останній тілесне ушкодження у вигляді синця по передній поверхні шиї справа, яке відноситься до тілесних ушкоджень без короткочасного розладу здоров`я. Продовжуючи свої злочинні дії, ОСОБА_7 відкрито викрав у ОСОБА_10 мобільний телефон марки «Xiaomi» в корпусі сріблястого кольору, ІМЕІ- 1: НОМЕР_1 , ІМЕІ-2: НОМЕР_2 , вартістю 3500 грн., в якому знаходилась сім- карта оператора «МТС» з номером НОМЕР_3 , яка для потерпілої матеріальної цінності не становить, чорну жіночу сумку зі шкірозамінника з написом «Saint laurent», вартістю 800 грн., в якій знаходились грошові кошти в сумі 200 доларів США, що згідно з офіційним курсом НБУ станом на 05.01.2017 еквівалентно 5338 грн., грошові кошти в сумі 2600 грн., паспорт громадянина України на ім`я ОСОБА_10 , срібні підвіску 925 проби вагою 1 г у вигляді змії, вартістю 12 грн. 26 коп., обручку 925 проби з одним камінцем цирконію вагою 2 г розміром 17,5, вартістю 24 грн. 52 коп., сережки 925 проби вагою 8 г у вигляді великих капель з камінцем цирконію синього кольору, вартістю 98 грн. 08 коп., кулон 925 проби у вигляді каплі з камінням цирконію синього кольору, вагою 5 гр., вартістю 61 грн. 30 коп.
Після того ОСОБА_7 , утримуючи при собі викрадене майно, місце вчинення злочину залишив, чим спричинив потерпілій ОСОБА_10 матеріальної шкоди на загальну суму 12434 грн. 16 коп.
Заслухавши доповідача, прокурора про задоволення поданої апеляційної скарги, обвинуваченого та його захисника, які вважали вирок суду законним і обгрунтованим, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга прокурора підлягає частковому задоволенню, виходячи з наступного.
Висновок суду про винність ОСОБА_7 , у вчиненні злочину за обставин наведених у вироку грунтується на зібраних у справі та перевірених в судовому засіданні доказах, оцінених в сукупності є обґрунтованим, його дії за ч.2 ст.186 КК України кваліфіковано правильно.
Вирішуючи питання про призначення покарання суд врахував, що ОСОБА_7 в минулому притягувався до кримінальної відповідальності, однак на шлях виправлення не став, вчинив тяжкий злочин, посередньо характеризується за місцем проживання, а тому обгрунтовано призначив йому покарання в межах санкції ст. 186 ч.2 КК України у виді позбавлення волі.
Призначене обвинуваченому покарання відповідає вимогам ст. 65 КК України, підстав для скасування вироку суду з мотивів, м`якості призначеного покарання, як про це зазначає в апеляційній скарзі прокурор, колегія суддів не знаходить.
Разом з тим, як обгрунтовано зазначено в апеляційній скарзі прокурора, вирішуючи питання про зарахування ОСОБА_7 на підставі ч.5 ст.72 КК України часу попереднього ув`язнення до строку відбуття покарання суд допустився помилки.
Так, з матеріалів провадження видно, що суд зарахував ОСОБА_7 час попереднього ув`язнення з 05.01.2017 по день набрання вироком законної сили з розрахунку, що одному дню тримання під вартою відповідає два дні позбавлення волі.
Такий висновок суду не узгоджується з положеннями ст. 72 ч.5 КК України.
Так, Законом України "Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання" від 26.11.2015 року змінено ч.5 ст.72 КК України та встановлено, що зарахування судом попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі здійснюється з розрахунку, що один день попереднього ув`язнення дорівнює двом дням позбавлення волі.
В подальшому, Законом України "Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правил складання та зарахування строку попереднього ув`язнення" від 18.05.2017 року встановлено, що зарахування судом попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі здійснюється з розрахунку, що один день попереднього ув`язнення дорівнює одному дню позбавлення волі.
Після набрання ним законної сили 21.06.2017 року цей Закон ліквідував правові підстави, встановлені попереднім Законом, для зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання за співвідношенням - один день попереднього ув`язнення дорівнює двом дням позбавлення волі.
Разом з тим, суд першої інстанції при постановленні вироку зарахував ОСОБА_7 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з часу його затримання по день набрання вироком законної сили з розрахунку, що одному дню тримання під вартою відповідає два дні позбавлення волі.
За таких обставин колегія суддів змінює вирок суду, зараховує ОСОБА_7 на підставі ч.5 ст.72 КК України (в ред. ЗУ № 838-VІІІ від 26.11.2015) в строк відбування призначеного покарання час попереднього ув`язнення з 05.01.2017 по 20.06.2017 включно з розрахунку один день попереднього увязнення за два дні позбавлення волі, а з 21.06.2017 року до набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Керуючись ст.ст. 404, 407, КПК України, колегія суддів,
п о с т а н о в и л а:
Апеляційну скаргу заступника прокурора Житомирської області ОСОБА_6 задовольнити частково.
Вирок Богунського районного суду м. Житомира від 13.11.2017 року щодо ОСОБА_7 змінити.
На підставі ч.5 ст.72 КК України (в ред. ЗУ № 838-VІІІ від 26.11.2015) зарахувати ОСОБА_7 в строк відбування призначеного покарання час попереднього ув`язнення з 05.01.2017 по 20.06.2017 включно з розрахунку один день попереднього увязнення за два дні позбавлення волі, а з 21.06.2017 року до набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
У решті вирок залишити без змін.
На вирок може бути подана касаційна скарга безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення.
Судді: