Справа № 627/61/17
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

11.10.2018смт. Краснокутськ

Краснокутський районний суд Харківської області в складі:
головуючого - судді ОСОБА_1 ,
при секретарі судового засідання - ОСОБА_2 ,
за участю прокурора ОСОБА_3 ,
обвинуваченого ОСОБА_4 (в режимі відеоконференції),
захисника ОСОБА_5 ,

розглянув у відкритому судовому засіданні в залі суду смт. Краснокутськ Харківської області клопотання начальника державної установи «Олексіївська виправна колонія (№25)» ОСОБА_6 щодо уточнення заліку на підставі ст.72 п.5 КК України відносно засудженого ОСОБА_4 ,
В С Т А Н О В И В:
Начальник державної установи «Олексіївська виправна колонія (№25)» ОСОБА_6 звернувся до суду з заявою щодо уточнення заліку на підставі ст..72 п.5 КК України відносно засудженого ОСОБА_4 .
Прокурор в судовому засідання вважав, що клопотання про перерахунок засудженому ОСОБА_4 строку покарання відповідно до ч.5 ст. 72 КК України не обґрунтованим та прохав відмовити в його задоволенні.

Засуджений ОСОБА_4 та його захисник підтримали думку прокурора та прохали відмовити в задоволенні клопотання.

Суд, дослідивши матеріали кримінального провадження та заслухавши думку учасників судового провадження, вважає, що клопотання начальника державної установи «Олексіївська виправна колонія (№25)» ОСОБА_6 щодо уточнення заліку на підставі ст.72 п.5 КК України відносно засудженого ОСОБА_4 задоволенню не підлягає з наступних підстав.
Судом встановлено, що ОСОБА_4 засуджений вироком Краснокутського районного суду Харківської області від 15.02.2017 року за ч.2 ст.309 КК України до 3 років позбавлення волі.
На підставі ст.71 КК України ОСОБА_4 до покарання, призначеного за даним вироком, частково приєднано невідбуту частину покарання згідно вироку Краснокутського районного суду Харківської області від 07.11.2016 року у виді 4 (чотирьох) місяців позбавлення волі і за сукупністю вироків призначено ОСОБА_4 остаточне покарання у виді позбавлення волі строком на 3 (три) роки 4 (чотири) місяці з відбуванням покарання в місцях, визначених органом з питань пробації.
До набрання вироком законної сили ОСОБА_4 залишено обраний під час досудового розслідування запобіжний захід - тримання під вартою.

Строк відбуття покарання ОСОБА_4 рахувати з моменту його затримання, тобто з 10 січня 2017 року.
Ухвалою Краснокутського районного суду Харківської області від 28.03.2017 року було застосовано до засудженого ОСОБА_4 ч.5 ст. 72 КК України, зарахувавши у строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 10 січня 2017 року, тобто з моменту затримання, до набрання вироком законної сили, відповідно до ч.5 ст.72 КК України з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Вирок Краснокутського районного суду Харківської області стосовно ОСОБА_7 набрав законної сили 11.04.2018 року, а ухвала - 05.04.2017 року.
Засуджений на даний час відбуває покарання у державній установі «Олексіївська виправна колонія (№25)».
Як вбачається з постанови Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 року, справа №663/537/17, Велика Палата Верховного Суду констатує, що:
- «попереднє ув`язнення» та «зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання» - не тотожні поняття. Норма ч. 5 ст. 72 КК України про зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання є нормою матеріального кримінального права, а не кримінального процесуального права. Ця норма за своєю суттю та цілями не виконує функцію вирішення процесуальних питань, а є складовою частиною інституту призначення покарання, який, у свою чергу, є одним з кримінально-правових інститутів, передбачених у розділі ХІ Загальної частини КК України;
- зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання є кримінально-правовим наслідком діяння в розумінні ч. 2 ст. 4 КК України, який впливає на становище особи за ст. 5 КК України (поліпшує або погіршує його);
- Закон № 838-VIII є законом про кримінальну відповідальність, який іншим чином поліпшує становище особи у розумінні ст. 5 КК України, оскільки передбачає коефіцієнт зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі;
- Закон № 2046-VIII є законом про кримінальну відповідальність, який іншим чином погіршує становище особи у розумінні ст. 5 КК України, оскільки вводить (повертає) коефіцієнт зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі;
- вирішуючи питання про те, якою редакцією ч. 5 ст. 72 КК України належить керуватися у конкретному випадку, варто враховувати час вчинення особою діяння, як це визначено у ч. 2 і 3 ст. 4 КК України, тобто застосовувати правила дії у часі закону України про кримінальну відповідальність, а не правила дії у часі кримінального процесуального закону.
Правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання).
Положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України, визначають «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч. 2 ст. 4 КК України.
Якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII).
Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України).

Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.
Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.
Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).
Враховуючи вищевикладене, та той факт, що засуджений ОСОБА_4 вчинив кримінальне правопорушення в період часу з 09.12.2016 по 12.12.2016 року, суд вважає за необхідне відмовити в задоволенні клопотання про уточнення вироку.
Керуючись ч.5 ст.72 КК України, постановою Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 року, ст.ст. 537, 539 КПК України, суд, -

У Х В А Л И В :

В задоволенні клопотання начальника державної установи «Олексіївська виправна колонія (№25)» ОСОБА_6 щодо уточнення заліку на підставі ст.72 п.5 КК України відносно засудженого ОСОБА_4 відмовити.

Ухвала може бути оскаржена до апеляційного суду Харківської області через Краснокутський районний суд Харківської області протягом 7 днів з дня її оголошення, а засудженим, який перебуває під вартою в той же строк з моменту вручення йому копії ухвали.

Суддя ОСОБА_1