Справа № 138/23/18
Провадження №11-кп/772/578/2018
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
19 вересня 2018 року м. Вінниця

Апеляційний суд Вінницької області у складі:
головуючого-судді: ОСОБА_2
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4

секретаря: ОСОБА_5

за участю прокурора: ОСОБА_6

обвинуваченого: ОСОБА_7

захисника: ОСОБА_8

розглянув 19 вересня 2018 року у відкритому судовому засіданні у м. Вінниці кримінальне провадження внесене до ЄРДР за №0000509 за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Могилів-Подільського міськрайонного суду Вінницької області від 21 лютого 2018 року, яким

ОСОБА_7 ,

ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Вербівка Іллінецького району Вінницької області, до засудження зареєстрованого по АДРЕСА_1 , раніше тричі судимого, останній раз 04.03.2011 Іллінецьким районним судом Вінницької області за ч.1 ст.296, ч.2 ст.187 КК України до 9 років позбавлення волі з конфіскацією майна;

засуджено за ст.391 КК України до позбавлення волі на строк 1 рік 6 місяців.

На підставі ч.1 ст.71 КК України, шляхом часткового приєднання до вказаного вище покарання, невідбутої частини покарання за вироком Іллінецького районного суду Вінницької області від 04.03.2011, остаточне покарання ОСОБА_7 призначено за сукупністю вироків у виді позбавлення волі на строк 1 рік 6 місяців 1 день.

Згідно з ч.5 ст.72 КК України зараховано ОСОБА_7 в строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 20.11.2017 по день набрання вироком законної сили, з розрахунку день за день.

Вирішено питання із речовими доказами.

в с т а н о в и в :

Згідно вироку суду ОСОБА_7 засуджений за те, що він, будучи судимим 04.03.2011 Іллінецьким районним судом Вінницької області за ч.1 ст.296, ч.2 ст.187 КК України до 9 років позбавлення волі з конфіскацією майна, відбуваючи покарання з 26.07.2010 у місцях позбавлення волі та з 05.04.2012 у ДУ «Могилів-Подільська виправна колонія (№114)», яка знаходиться за адресою: Вінницька область, Могилів-Подільський район, с. Воєводчинці, вул. Миру,1, будучи ознайомленим з вимогами Кримінально-виконавчого кодексу України, Правилами внутрішнього розпорядку установ виконання покарань, Кримінального кодексу України, в тому числі зі статтею 391 КК України, на шлях виправлення не став та умисно, з метою порушення режиму утримання систематично вчиняв злісну непокору законним вимогам адміністрації установи, у зв`язку з чим 39 разів притягався до дисциплінарної відповідальності за різні порушення режиму відбуття покарання, з яких 10 разів поміщався до дисциплінарного ізолятору.

Зважаючи на злісні порушення режиму утримання 31.01.2017 постановою начальника установи №29 про переведення до приміщення камерного типу, за зберігання заборонених предметів засудженого ОСОБА_7 переведено до приміщення камерного типу строком на 1 місяць.

Під час відбуття дисциплінарного стягнення ОСОБА_7 належних висновків для себе не зробив та продовжував порушувати встановлений порядок відбування покарання, зокрема 07.02.2017 перебуваючи у приміщенні камерного типу, не виконав законних вимог представників адміністрації (відмовився від обшуку), чим перешкоджав працівникам установи виконувати свої службові обов`язки, за що на нього накладено дисциплінарне стягнення у вигляді догани та 08.02.2017 порушив розпорядок дня, за що накладено дисциплінарне стягнення у вигляді догани.

По відбуттю вказаного дисциплінарного стягнення засуджений ОСОБА_7 належних висновків для себе знову не зробив, на шлях виправлення не став та продовжив порушувати встановлений порядок відбування покарання.

Також, ОСОБА_7 , 13.07.2017 приблизно о 10 год. 18 хв. утримуючись у відділенні соціально-психологічної служби (далі - СПС) № 4 Державної установи «Могилів-Подільська виправна колонія (№ 114)», будучи черговим згідно розпорядку дня установи та затвердженого графіку чергування засуджених по благоустрою території, в категоричній формі відмовився виконати законну вимогу начальника відділення СПС № 4 Могилів-Подільської ВК-114 ОСОБА_9 , поставлену відповідно до розділу 3 Правил внутрішнього розпорядку установи виконання покарань, затверджених наказом Міністерства юстиції України №2186/5 від 29.12.2014, а саме - виконати роботи по благоустрою установи виконання покарання. При цьому ОСОБА_7 був забезпечений всім необхідним інвентарем для виконання робіт, одягнений і взутий по сезону, скарг на стан здоров`я не висловлював. Однак ОСОБА_7 , свідомо порушуючи режим утримання, до роботи не приступив та безпідставно не виконав законну вимогу ОСОБА_9 .

Продовжуючи свою злочинну діяльність, направлену на вчинення злісної непокори закон-ним вимогам адміністрації установи, ОСОБА_7 07.09.2017 о 10 год. 20 хв., утримуючись у відділенні СПС № 4 Державної установи «Могилів-Подільська виправна колонія (№ 114)», будучи черговим згідно затвердженого графіку чергувань засуджених по благоустрою території, в категоричній формі відмовився виконувати законну вимогу начальника відділення СПС № 4 Могилів-Подільської ВК-114 ОСОБА_9 , передбачену ч.3 ст.107 КВК України по благоустрою установи виконання покарання. При цьому ОСОБА_7 був забезпечений необхідним інвентарем для виконання робіт, одягнений і взутий по сезону, скарг на стан здоров`я не висловлював. Після чого ОСОБА_9 було попереджено ОСОБА_7 про відповідальність за ст.391 КК України та поставлено повторну вимогу виконати роботи по благоустрою території установи, на що останній діючи з умислом, направленим на злісну непокору законним вимогам адміністрації виправної установи, демонстративно, в категоричній формі, відмовився від виконан-ня законної вимоги, супроводжуючи свою відмову нецензурною лайкою. Свою відмову ОСОБА_7 мотивував особистими переконаннями, так як вважає дану роботу для себе неприйнятною та такою, що принижує його людську честь і гідність. При цьому, він поводився зухвало, демонстра-тивно відмовлявся виконувати законні вимоги представника адміністрації і своєю поведінкою надав негативний вплив на інших засуджених.

Згідно довідок, наданих медичною частиною ДУ «Могилів-Подільська виправна колонія (№ 114)» 13.07.2017 та 07.09.2017 ОСОБА_7 перебував у здоровому та працездатному стані.

Своїми умисними діями ОСОБА_7 вчинив злісну непокору законним вимогам адміністрації установи виконання покарань у законному здійсненні її функцій особою, що відбуває покарання у виді позбавлення волі та яка за порушення вимог режиму відбування покарання піддана протягом року стягненню у виді переведення до приміщення камерного типу.

В апеляційній скарзі обвинуваченого зі змінами міститься прохання про зміну вироку суду, зарахувавши йому в строк покарання з розрахунку 2 дні позбавлення за 1 день попереднього ув`язнення відповідно до ч.5 ст.72 КК України.

Заслухавши суддю-доповідача; пояснення обвинуваченого та захисника, які підтримали доводи його апеляційної скарги зі змінами; прокурора, який не заперечив проти задоволення апеляційної скарги обвинуваченого; перевіривши матеріали кримінального провадження та дослідивши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку про зміну вироку суду із наступних підстав.

Висновки суду про доведеність вини обвинуваченого, при обставинах, встановлених судом та викладених у вироку суду, ніким не оскаржувались, а тому вирок в цій частині не переглядався. Кваліфікація скоєного також не викликає сумнівів.

Так, судом встановлено, що злочин вчинений 04.03.2017, а по даному кримінальному провадженню 20.11.2017 ОСОБА_7 слідчим суддею обрано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою.

На час вчинення кримінального правопорушення ОСОБА_7 діяла норма ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII, яка визначала правило зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. При цьому, згідно Закону від 26.11.2015 № 838-VIII у строк попереднього ув`язнення в межах цієї норми включалися строки: затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; тримання особи під вартою як запобіжного заходу, обраного суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження. Крім того, згідно з указаною нормою при призначенні основного покарання, не зазначеного в ч.1 ст.72 КК України, суд зобов`язаний повністю звільнити засудженого від відбування такого основного покарання.

У постанові Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 зроблено правовий висновок щодо застосування норми ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону від 26.11.2015 №838-VIII, а саме зазначено, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Згідно з ч.5 ст.13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів» висновки про застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, є обов`язковими для всіх суб`єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права.

Однак судом при здійсненні зарахування строку попереднього ув`язнення, який підлягає зарахуванню, в строк відбування покарання, допущено помилку в резолютивній частині вироку та не вказано про необхідність зарахування строку попереднього ув`язнення в строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Допущене порушення закону є істотним і на підставі п.4 ч.1 ст.409 КПК тягне за собою зміну вироку в частині, що стосується зарахування відповідно до ч.5 ст.72 КК строку попереднього ув`язнення.

Таким чином, при призначенні покарання обвинуваченому ОСОБА_7 суд допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, а саме ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону від 26.11.2015 №838-УІІІ, що відповідно до п.4 ч.1 ст.409, ч.1 ст.413 КПК України є підставою для зміни судового рішення при розгляді провадження в суді апеляційної інстанції.

Зважаючи на вищенаведене, керуючись ст.ст.404, 405, 407, 409, 413, 419 КПК України, апеляційний суд -

п о с т а н о в и в :
Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_7 зі змінами задовільнити.

Вирок Могилів-Подільського міськрайонного суду Вінницької області від 21 лютого 2018 року відносно ОСОБА_7 в частині зарахування строку попереднього ув`язнення в порядку ч.5 ст.72 КК України змінити.

Зарахувати ОСОБА_7 в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення в порядку ч.5 ст.72 КК України починаючи з 20.11.2017 по день набрання вироком законної сили із розрахунку один день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.

Зважаючи, що обвинувачений відбув призначений місцевим судом строк покарання, звільнити ОСОБА_7 від подальшого відбування покарання, звільнивши його із-під варти із зали суду.

Ухвала може бути оскаржена в касаційному порядку протягом 3 місяців із дня її проголошення до Касаційного Кримінального суду в складі Верховного Суду.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4

Згідно з оригіналом:
Суддя: