Номер провадження: 11-кп/785/1186/18
Головуючий у першій інстанції ОСОБА_1
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06.11.2018 року м. Одеса

Апеляційний суд Одеської області в складі:
головуючий ОСОБА_2
судді ОСОБА_3 , ОСОБА_4
за участю:
секретаря судового
засідання ОСОБА_5
прокурора ОСОБА_6
захисника ОСОБА_7
обвинуваченого ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_8 на ухвалу Малиновського районного суду м. Одеси, від 11 квітня 2018 року, про відмову в задоволенні клопотання засудженого про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання,

встановив:

Зміст оскарженого судового рішення.

Оскарженою ухвалою було відмовлено в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_8 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання, відповідно до Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання».

Позиція суду першої інстанції.

Підставами для прийняття такого рішення, суд першої інстанції зазначив те, що 15.09.2015 року ОСОБА_8 був затриманий, згідно з ухвалою Приморського районного суду м. Одеси, а 25.10.2017 року ОСОБА_8 був засуджений вироком Приморського районного суду м. Одеси за ч.2 ст.186, ст.71 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки 1 місяць.

При цьому, 21.06.2017 року Закон України від 26.11.2015 року «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» був скасований.

Таким чином, на момент затримання засудженого ОСОБА_8 , Закону України від 26.11.2015 року «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» не діяв, в зв`язку з чим відсутні підстави для зарахування засудженому строку попереднього ув`язнення в строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Вимоги апеляційної скарги та узагальнені доводи особи, яка її подала.

На зазначену ухвалу суду Макозюбом була подана апеляційна скарга, в якій, засуджений вважає ухвалу суду першої інстанції необґрунтованою, в зв`язку з порушенням вимог кримінального процесуального закону.

Зокрема, в апеляційній скарзі засуджений вказує на те, що згідно з оскарженою ухвалою суду першої інстанції, він був затриманий 15.09.2015 року, тому дія Закону України від 26.11.2015 року «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», згідно з яким строк попереднього ув`язнення йому має бути зарахований в строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Враховуючи викладені обставини, засуджений просить скасувати ухвалу суду першої інстанції та постановити нову ухвалу, якою задовольнити його клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Позиції учасників судового розгляду

Засуджений ОСОБА_8 в судовому засіданні підтримав апеляційну скаргу , просив задовольнити її в повному обсязі.

Захисник ОСОБА_7 та прокурор просили апеляційний суд змінити оскаржену ухвалу суду першої інстанції, виключити з мотивувальної частини оскарженої ухвали вказівку суду першої інстанції про затримання ОСОБА_8 15.09.2015 року, як помилкову, та зазначити про затримання ОСОБА_8 15.09.2017 року.

Мотиви апеляційного суду
Заслухавши засудженого, захисника та прокурора, розглянувши доводи апеляційної скарги та дослідивши матеріали справи, апеляційний суд приходить до висновку про те, що апеляційна скарга засудженого не підлягає задоволенню з таких підстав.

1. Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, в редакції закону, яка діяла до 21.06.2017 року, та з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі, в редакції закону, яка діє на теперішній час, тобто після 21.06.2017 року.

2. Відповідно до вироку Приморського районного суду м. Одеси, від 25 жовтня 2017 року, ОСОБА_8 вчинив злочин, передбачений ч.2 ст.186 КК України 14.09.2017 року, а затриманий був 15.09.2017 року.

2. Строк відбування покарання ОСОБА_8 обчислений з моменту його фактичного затримання, а саме з 15.09.2017 року, тобто строк попереднього ув`язнення йому зарахований в строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

3. Відповідно вчинення ОСОБА_9 злочину, а також його затримання відбулись після внесення змін до ч.5 ст.72 КК України в теперішній редакції, в зв`язку з чим дія ч.5 ст.72 КК України в попередній редакції, яка передбачала зарахування в строк покарання строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, на ОСОБА_8 не поширюється.

4. За таких обставин, вимоги апеляційної скарги засудженого стосовно того, що строк попереднього ув`язнення з моменту його затримання до набрання вироком законної сили, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, задоволенню не підлягають.

5. Разом з тим, як вбачається з оскарженої ухвали суду першої інстанції, в мотивувальній частині суд помилково зазначив, що ОСОБА_8 затриманий 15.09.2015 року, що суперечить фактичним обставинам, викладеним у вироку Приморського районного суду м. Одеси, від 25 жовтня 2017 року.

6. Викладені обставини свідчать про невідповідність висновків суду, викладених у судовому рішенні, фактичним обставинам кримінального провадження, що є підставою для зміни судового рішення судом апеляційної інстанції, згідно з положеннями п. 2) ч. 1 ст. 409, п.4) ч. 1 ст. 411 КПК України.

Керуючись ч.5 ст.72 КК України, ст. 370-372, 376, 409, 411, 419, 532 КПК України, апеляційний суд,

постановив:

1. Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_8 залишити без задоволення.

2. Ухвалу Малиновського районного суду м. Одеси, від 11 квітня 2018 року, про відмову в задоволенні клопотання засудженого про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, в порядку ст.404 КПК України, змінити.

3. Виключити з мотивувальної частини оскарженої ухвали Малиновського районного суду м. Одеси, від 11 квітня 2018 року, вказівку суду першої інстанції про затримання ОСОБА_8 15.09.2015 року.

4. Доповнити мотивувальну частину оскарженої ухвали Малиновського районного суду м. Одеси, від 11 квітня 2018 року, вказівкою про затримання ОСОБА_8 15.09.2017 року.

5. В решті оскаржену ухвалу Малиновського районного суду м. Одеси, від 11 квітня 2018 року, про відмову в задоволенні клопотання засудженого про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, залишити без змін.

Ухвала може бути оскаржена до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим той же строк з моменту отримання копії ухвали.

Судді апеляційного суду

Одеської області

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4

(підпис) (підпис) (підпис)

З оригіналом згідно:

Суддя апеляційного суду

Одеської області ОСОБА_2 .