АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження № 11-кп/774/2102/17 Справа № 183/48/16 Головуючий у 1 й інстанції - ОСОБА_1 Доповідач - ОСОБА_2

У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

28 грудня 2017 року м. Дніпро

Колегія суддів судової палати по кримінальним справам апеляційного суду Дніпропетровської області у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

секретаря ОСОБА_5 ,

за участю прокурора ОСОБА_6 ,

адвоката ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі апеляційного суду кримінальне провадження за апеляційною скаргою захисника ОСОБА_7 в інтересах ОСОБА_8 на ухвалу Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 09 жовтня 2017 року,

щодо ОСОБА_8 , який народився ІНФОРМАЦІЯ_1 в м. Новомосковську, Дніпропетровської області, громадянина України, з середньою освітою, одруженого, не працюючого, маючого на утриманні двох малолітніх дітей, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого: 10.06.2015 року Новомосковським міськрайонним судом Дніпропетровської області за ст.407 ч.3 КК України до 3 років позбавлення волі, з застосуванням ст.75 КК України, звільнено від відбуття покарання з іспитовим строком на 2 роки, з покладенням відповідних обов`язків, покладених ст.76 КК України,

В с т а н о в и л а:
Ухвалою Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 09 жовтня 2017 року було відмовлено у задоволенні подання Новомосковського міськрайонного відділу з питань пробації Південно-Східного межрегіонального управління з питань виконання кримінальних покарань та пробації Міністерства юстиції України та в задоволенні усного клопотання захисника ОСОБА_7 про застосування Закону України «Про амністію у 2016 році» до вказаного засудженого.

Відмовляючи у задоволенні подання, суд послався на те, що ОСОБА_8 був засуджений за вчинення умисного тяжкого злочину, передбаченого ч. 1 ст. 263 КК України, вказавши, що він не є суб`єктом, на якого поширюється дія положення ст. 1 Закону України «Про амністію у 2016 році», адже не отримав посвідчення учасника бойових дій. Тобто він не набув статусу учасника бойових дій, що виключає застосування до нього положень ст. 2 Закону України «Про амністію у 2016 році».

В апеляційній скарзі:

- захисник ОСОБА_7 в інтересах засудженого ОСОБА_8 просить ухвалу суду скасувати як необґрунтовану, постановити нову ухвалу, якою застосувати щодо ОСОБА_8 положення ст. 2 Закону України «Про амністію у 2016 році» та звільнити останнього від відбування призначеного покарання.

В обґрунтування апеляційної скарги зазначає, що ОСОБА_8 була надана офіційна довідка, в якій зазначено, що він в період з 08.05.2014 року до 21.06.2014 року брав безпосередню участь в антитерористичній операції. Вважає, що ця довідка є підставою для надання особі статусу учасника бойових дій. Однак, засуджений ОСОБА_8 фізично не міг отримати посвідчення учасника бойових дій, оскільки в період з 12.08.2016 року по 05.04.2017 року перебував в місцях позбавлення волі. Крім того, рішенням комісії Дніпропетровського обласного військомату від 29.06.2017 року йому було відмовлено у наданні йому статусу учасника бойових дій, оскільки довідка не відповідає встановленому зразку.

Відповідно до ст. 402 КПК України інші сторони судового провадження заперечення на апеляційну скаргу не подавали.

Заслухавши суддю-доповідача, вислухавши думку прокурора,яка заперечувала проти задоволення апеляційної скарги, ОСОБА_7 в інтересах ОСОБА_8 та самого засудженого, які прохали скаргу задовольнити, перевіривши матеріали кримінального провадження, та обговоривши наведені в апеляційній скарзі доводи, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не може бути задоволена, виходячи з наступних підстав.

Статтею 2 Закону України «Про амністію у 2016 році» передбачено звільнення від відбування покарання у виді позбавлення волі на певний строк та від інших покарань, не пов`язаних з позбавленням волі, осіб, кримінальні справи стосовно яких розглянуті судами, але вироки стосовно них не набрали законної сили, а також осіб, визнаних винними у вчиненні злочину, що не є особливо тяжким злочином проти життя та здоров`я особи та не є діянням, передбаченим частинами другою, третьою і четвертою статті 408, статтею 410, частинами другою, третьою і четвертою статті 411 Кримінального кодексу України, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України, брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, перебуваючи безпосередньо в районах антитерористичної операції у період її проведення, отримали статус учасника бойових дій (крім осіб, зазначених у частині четвертій статті 86 Кримінального кодексу України, статті 4 Закону України "Про застосування амністії в Україні" та статті 9 цього Закону).

З матеріалів кримінального провадження вбачається, що ОСОБА_8 був засуджений за ч. 1 ст. 263 КК України, тобто за вчинення злочину, що не є особливо тяжким злочином. Також, в період з 08.05.2014 року по 21.06.2014 року ОСОБА_8 безпосередньо брав участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення і захисті незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України в районах проведення антитерористичної операції в Донецькій та Луганській областях, що підтверджується довідкою №4282 від 31.10.2016 року за підписом командира військової частини польова пошта НОМЕР_1 полковника ОСОБА_9 .. Але офіційного посвідчення ОСОБА_8 не має.

Відповідно до ст. 2 Закону України «Про амністію у 2016 році» обов`язковою передумовою для її застосування до конкретної особи є те, щоб ця особа відповідала не одній із, а всім умовам, зазначеним в ст. 2 цього Закону, а саме:

- вирок стосовно якої не набрав законної сили, а також визнана винною у вчиненні злочину, що не є особливо тяжким злочином проти життя та здоров`я особи та не є діянням, передбаченим частинами 2,3,4 ст. 410, частинами 2,3,4 ст. 411 КК України;

- захищала незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України;

- брала безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, перебуваючи безпосередньо в районах антитерористичної операції у період її проведення;

- отримала статус учасника бойових дій;

- не відноситься до осіб, зазначених у ч. 4 ст. 86 КК України, ст. 4 Закону України "Про застосування амністії в Україні" та ст. 9 цього Закону.

Саме сукупність вищезазначених умов і може бути підставою для застосування ст. 2 Закону України «Про амністію у 2016 році» до особи, яка їм відповідає.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження ОСОБА_8 не отримав посвідчення учасника бойових дій, тобто не набув статусу учасника бойових дій, що виключає можливість застосування до нього положень ст. 2 Закону України «Про амністію у 2016 році». Надана засудженим довідка №4282 від 31.10.2016 року є лише підставою для подальшого надання особі статусу учасника бойових дій, але сама по собі не підтверджує набуття такого статусу. Рішенням комісії Дніпропетровського обласного військомату від 29.06.2017 року ОСОБА_8 було відмовлено у наданні статусу учасника бойових дій, виходячи з розпоряджень керівництва Генерального штабу ЗС України.

З урахуванням наведеного, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції на законних підставах відмовив у застосуванні щодо засудженого ОСОБА_8 Закону України «Про амністію у 2016 році».

Враховуючи наведене, колегія суддів вважає, що ухвала суду є законною, обґрунтованою і вмотивованою, і підстав для її скасування з підстав зазначених в апеляційній скарзі засудженого не вбачає.

На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А:
Апеляційну скаргу захисника ОСОБА_7 в інтересах ОСОБА_8 залишити без задоволення.

Ухвалу Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 09 жовтня 2017 року, якою відмовлено у задоволенні подання Новомосковського міськрайонного відділу з питань пробації Південно-Східного межрегіонального управління з питань виконання кримінальних покарань та пробації Міністерства юстиції України про застосування до ОСОБА_8 Закону України «Про амністію у 2016 році», залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення .

Судді апеляційного суду:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4