Справа №635/1262/18
Провадження по справі 1-в/635/239/2018
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 квітня 2018 року Харківський районний суд Харківської області у складі:

головуючого судді ОСОБА_1

за участю прокурора ОСОБА_2 ,

захисника ОСОБА_3 ,

секретар судових засідань ОСОБА_4

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в смт. Покотилівка Харківського району Харківської області клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання засудженогоОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Херсона, громадянина Росії, судимого: 09 листопада 2007 року апеляційним судом Херсонської області за п.п.1,6,12 ч. 2 ст. 115, ч. 4 ст. 187, ч. 2 ст. 289, ст. 70 КК України до довічного позбавлення волі з конфіскацією всього майна.

в с т а н о в и в:
Вироком апеляційного суду Херсонської області від 09 листопада 2007 року ОСОБА_5 засуджений за ч. 3 ст. 289, ч. 4 ст. 187, п.п. 1,6,12 ч. 2 ст. 115, ст. 70 КК України до довічного позбавлення волі з конфіскацією всього майна. Ухвалою Верховного Суду України від 04 березня 2008 року вирок апеляційного суду Херсонської області від 09 листопада 2007 року змінений, ч. 3 ст. 289 КК України перекваліфікована на ч. 2 ст. 289 КК України, ОСОБА_5 вважається засудженим за п.п. 1,6,12 ч. 2 ст. 115, ч. 4 ст. 187, ч. 2 ст. 289, ст. 70 КК України до довічного позбавлення волі з конфіскацією майна. Вирок апеляційного суду Херсонської області від 09 листопада 2007 року набрав законної сили 04 березня 2008 року.

Засуджений ОСОБА_5 відбуває покарання в Державній установі «Темнівська виправна колонія №100».

Початок строку відбування покарання 20 вересня 2006 року.

01 березня 2018 року засуджений ОСОБА_5 звернувся до суду із клопотанням, в якому він просить зарахувати строк його попереднього ув`язнення та строк перебування в Херсонському слідчому ізоляторі №28 в строк покарання відповідно до Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року №838-VIII. В обґрунтування клопотання посилався на те, що вироком апеляційного суду Херсонської області від 09 листопада 2007 року він засуджений до довічного позбавлення волі. З моменту його затримання 20 вересня 2006 року і до етапування для відбуття покарання, тобто 3 роки 11 місяців 21 день, які він просить зарахувати в строк покарання.

Засуджений та представник установи виконання покарань надали суду заяви про розгляд справи за їх відсутності .

Захисник у судовому засіданні підтримав клопотання засудженого про зарахування йому строку попереднього ув`язнення у строк покарання.

В судовому засіданні прокурор не заперечував проти задоволення клопотання засудженого про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання.

Суд, вислухавши думку захисника та прокурора, дослідивши матеріали справи та матеріали особової справи на засудженого ОСОБА_5 , вважає клопотання таким, що підлягає задоволенню з наступних підстав.

За положеннями ч.1 ст.1 Закону України "Про попереднє ув`язнення" попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Згідно ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року, чинній до 20.06.2017 року), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Закон України від 26.11.2015 № 838-VIII поліпшує становище особи, а тому ч.5 ст.72 КК України в редакції цього Закону має зворотню дію у часі, тобто поширюється на осіб, які відбувають покарання, згідно ч.1 ст.5 КК України.

В тексті зазначеного закону (в редакції закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року, чинній до 20 червня 2017 року) відсутнє посилання як на покарання у виді «довічного позбавлення волі», так і на покарання у виді «позбавлення волі на певний строк», законодавець обмежився загальною фразою «позбавлення волі».

Таким чином, суд вважає, що законодавцем не заборонено застосування до осіб, яким призначено покарання у вигляді довічного позбавлення волі, ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року, чинній до 20 червня 2017 року), так як таке зарахування не встановлює строковість призначеного покарання, не скорочує та не змінює термін відбуття покарання, але може впливати на строк, з якого особа має можливість не реалізацію певних прав, передбачених Главою 22 Кримінально-виконавчого кодексу України, які виникають після відбуття певного строку покарання.

Відтак, за відсутністю прямої заборони застосування ч. 5 ст. 72 КК України в редакції закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року, чинній до 20 червня 2017 року ) до осіб, засуджених до довічного позбавлення волі, практика відмови у зарахуванні, може свідчити про дискримінацію, яка у будь-яких своїх проявах заборонена як національним законодавством, так і Конвенцією про захист прав людини і основоположних свобод.

Аналогічний висновок зроблено в постанові Верховного суду України від 26 жовтня 2017 року по справі № 5-21кс(15)17.

Відповідно до вимог абз. 4 ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року, чинній до 20 червня 2017 року), у строк попереднього ув`язнення включається строк:

а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;

б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;

в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;

г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;

ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Як вбачається зі змісту вироку апеляційного суду Херсонської області від 09 листопада 2007 року та протоколу затримання підозрюваного від 20 вересня 2006 року, строк відбуття покарання за зазначеним вироком рахується ОСОБА_5 з моменту його фактичного затримання з 20 вересня 2006 року. Вирок апеляційного суду Херсонської області від 09 листопада 2007 року набрав законної сили 04 березня 2008 року. Згідно матеріалів особової справи на засудженого, до моменту набрання вищевказаним вироком законної сили засуджений тримався під вартою.

Виходячи з аналізу положень ст. 72 КК України (в редакції закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року, чинній до 20 червня 2017 року) та Закону України «Про попереднє ув`язнення», зарахуванню з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі, як виду покарання, призначеного апеляційним судом Херсонської області від 09 листопада 2007 року підлягає строк попереднього ув`язнення з моменту фактичного затримання особи до набрання вироком законної сили, а саме період часу з 20 вересня 2006 року по 04 березня 2008 року.

Разом з тим, клопотання засудженого про зарахування в строк покарання періоду його перебування в установах попереднього ув`язнення після набрання вироком законної сили задоволенню не підлягає, оскільки це не є попереднім ув`язненням в контексті діючого законодавства, а тому, вказаний строк не підлягає зарахуванню за правилами ч. 5 ст. 72 КК України.
На підставі вищевикладеного, керуючись ст. 537, 539 КПК України, ст. 72 (в редакції закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року, чинній до 20 червня 2017 року) КК України, суд-
П О С Т А Н О В И В:
Клопотання засудженого ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання задовольнити частково.

Зарахувати ОСОБА_5 в строк відбуття покарання, призначеного вироком апеляційного суду Херсонської області від 09 листопада 2007 року строк попереднього ув`язнення з 20 вересня 2006 року по 04 березня 2008 року відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року, чинній до 20 червня 2017 року) з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.

В задоволенні іншої частини клопотання засудженого ОСОБА_5 про зарахування в строк покарання строку його попереднього ув`язнення відмовити.
Ухвала протягом семи днів з дня її проголошення може бути оскаржена до апеляційного суду Харківської області через Харківський районний суд Харківської області, а ОСОБА_5 - в той же строк, з моменту вручення йому копії ухвали суду.

Суддя ОСОБА_1