н/п 1-кс/766/9412/17
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
15.09.2017 року м. Херсон

Слідчий суддя Херсонського міського суду Херсонської області ОСОБА_1 ,

за участі секретаря судового засідання ОСОБА_2 ,

представника заявника адвоката ОСОБА_3 ,

прокурора ОСОБА_4 ,

слідчого ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Херсоні кримінальне провадження за скаргою ОСОБА_6 на бездіяльність слідчого щодо неповернення тимчасово вилученого майна,

Встановив:
ОСОБА_6 звернувся до слідчого судді зі скаргою, в якій просив: зобов`язати старшого слідчого з ОВС слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС у Херсонській області підполковника податкової поліції ОСОБА_5 , чи іншого слідчого, яким здійснюється досудове розслідування по кримінальному провадженню № 000072 від 31.07.2017 року, повернути ОСОБА_6 тимчасово вилучене 11 серпня 2017 року згідно протоколу обшуку (відповідно до акту приймання-передачі від 11 серпня 2017 року, підписаного ОСОБА_6 та ОСОБА_5 ) та 08 вересня 2017 року згідно протоколу огляду майно, перелік якого зазначений у протоколі обшуку від 11.08.2017 року та акті приймання-передачі від 11.08.2017 року та протоколі огляду від 08 вересня 2017 року.

В обґрунтування скарги посилався на те, що ухвалою Херсонського міського суду Херсонської області від 08.08.2017 року у справі № 766/13180/17 (н/п 1-кс/766/8346/17) надано дозвіл слідчим ВРКП СУФР ГУ ДФС у Херсонській області на проведення обшуку території, будівель та споруд, що знаходяться за адресою: АДРЕСА_1 , що належать ОСОБА_6 , використовуються ним для незаконного виготовлення та зберігання незаконно виготовлених підакцизних товарів, з метою відшукання та вилучення незаконно виготовлених підакцизних товарів (пива), сировини, обладнання для їх виготовлення, первинних бухгалтерських документів щодо фінансово-господарської діяльності ФОП ОСОБА_6 (код НОМЕР_1 ), розрахункових документів щодо реалізованої продукції, актів щодо зіпсованих, знищених, втрачених підакцизних товарів (продукції), документів щодо придбання обладнання, сировини для виготовлення підакцизних товарів, технічні засоби (у тому числі комп`ютерна техніка, носії інформації, електронні контрольно-касові апарати), які використовувались при здійсненні незаконної діяльності, грошових коштів, здобутих злочинним шляхом.

11 серпня 2017 року старшим слідчим з ОВС слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС у Херсонській області підполковником поліції ОСОБА_5 , здійснено обшук та складено протокол обшуку на підставі ухвали Херсонського міського суду від 08.08.2017 року.

07 вересня 2017 року у справі № 766/13180/17 надано дозвіл старшому слідчому з ОВС відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС у Херсонській області ОСОБА_5 на огляд будівель та споруд за адресою: АДРЕСА_1 , що належить на праві приватної власності ОСОБА_6 , з метою виявлення та фіксації відомостей щодо обставин вчинення кримінального правопорушення, відшукання та вилучення незаконно виготовлених підакцизних товарів (пива) сировини, обладнання для

виготовлення та зберігання підакцизних товарів (пива), вилучених та описаних

слідчим в ході обшуку 11.08.2017 року, грошових коштів здобутих злочинних

шляхом.

08 вересня 2017 року складено акт огляду, яким запропоновано надати доступ до переданого на збереження майна. Відповідно до протоколу огляду - предметом огляду є майно, що було вилучено в ході обшуку 11.08.2017 року за адресою: АДРЕСА_1 . В ході проведення огляду було виявлено часткову відсутність відданого та переданого на зберігання ОСОБА_6 11 серпня 2017 року. При цьому протоколом огляду від 08 вересня 2017 року було незаконно вилучено насоси, що прямо суперечить ухвалі Херсонського міського суду від 07 вересня 2017 року у справі № 766/13180/17.

Вказане майно є тимчасово вилученим, однак арешт на нього не накладався.

При цьому навіть наявність постанови про визнання речовими доказами у кримінальному провадженні № 000072 від 31.07.2017 року речей, документів, матеріалів, що вилучені на підставі протоколу обшуку від 11 серпня 2017 року, за відсутності рішення про їх арешт, не може бути правовою підставою для утримання вказаного майна органом досудового розслідування, на що вказують положення п.1 ч.2 статті 170 КПК України, згідно яких, однієї із підстав арешту майна є необхідність збереження речових доказів.

Відповідно до ст. 16 КПК України, позбавлення або обмеження права власності під час кримінального провадження здійснюється лише на підставі вмотивованого судового рішення, ухваленого в порядку, передбаченому цим Кодексом.

У рішенні Європейського суду з прав людини від 07 червня 2007 року у справі «Смирнов проти України» було висловлено правову позицію про те, що при вирішенні питання про можливість утримання державою речових доказів належить забезпечувати справедливу рівновагу між, з одного боку, суспільним інтересам та правомірною метою, а з іншого боку - вимагати охорони фундаментальних прав особи. Для утримання речей державою у кожному випадку має існувати очевидна істотна причина.

Даний тип майна (щодо якого в ухвалі від 08.08.2017 року не надано прямого дозволу на відшукання) відповідно до ч. 7 ст. 236 КПК України вважається тимчасово вилученим майном. Тимчасово вилучене майно протягом короткого проміжку часу повинно бути або арештоване судом (слідчим суддею) або повернуто володільцю (ст. 171 КПК України). Якщо зазначені вимоги закону не виконані і таке майно не повернуто, його володілець згідно з п. 1 ч. 1 ст. 303 КПК України має право оскаржити в судовому порядку бездіяльність слідчого чи прокурора, яка полягає у неповерненні тимчасово вилученого майна згідно з вимогами статті 169 цього Кодексу.

В судовому засіданні представник скаржника підтримав скаргу, просив її задовольнити. Пояснив, що майно, яке було вилучено у ОСОБА_6 має статус тимчасово вилученого, а оскільки слідчий у встановлені законом строки не звернувся до слідчого судді з клопотанням про його арешт, то воно має бути повернуто власнику.

Слідчий та прокурор просили відмовити у задоволенні скарги, посилаючись на те, що вказане ОСОБА_6 майно не є тимчасово вилученим, оскільки судом було прямо надано дозвіл на його відшукання та вилучення, у зв`язку із чим накладати на нього арешт не потрібно і поверненню воно на даний час не підлягає.

Слідчий суддя, вислухавши пояснення сторін, дослідивши матеріали справи, вважає, що скарга не підлягає задоволенню з огляду на таке.

Частиною 7 ст.236 КПК України визначено, що лише речі та документи, що не входять до переліку, щодо якого прямо надано дозвіл на відшукання в ухвалі про дозвіл на проведення обшуку, вважаються тимчасово вилученим майном.

Ухвалою слідчого судді ОСОБА_1 від 08.08.2017 надано дозвіл на проведення обшуку території, будівель та споруд за адресою: АДРЕСА_1 , що належать ОСОБА_6 з метою відшукання та вилучення незаконно виготовлених підакцизних товарів (пива), сировини, обладнання для незаконного виготовлення підакцизних товарів, чорнових записів, що містять інформацію про придбання, зберігання та збут незаконного виготовлених підакцизних товарів, сировини, обладнання для їх виготовлення, первинних бухгалтерських документів щодо фінансово-господарської діяльності ФОП ОСОБА_6 (код НОМЕР_1 ), розрахункових документів щодо реалізованої продукції, актів щодо зіпсованих, знищених, втрачених підакцизних товарів (продукції), документів щодо придбання обладнання, сировини для виготовлення підакцизних товарів, технічні засоби (у тому числі комп`ютерна техніка, носії інформації, електронні контрольно-касові апарати), які використовувались при здійсненні незаконної діяльності, грошових коштів, здобутих злочинним шляхом.
11.08.2017 року на підставі ухвали слідчого судді Херсонського міського суду Херсонської області ОСОБА_1 було проведено обшук території, будівель та споруд за адресою: АДРЕСА_1 , що належать ОСОБА_6 та використовуються ним для незаконного виготовлення та зберігання пива. В ході обшуку було виявлено і вилучено обладнання для виготовлення пива, в тому числі варильні чани, бродильні чани в зборі із трубопроводами, манометрами, кранами, тощо, пиво загальною кількістю 5850л., солод - 4588кг., хміль - 3кг. Документи діяльності ФОП ОСОБА_6 , грошові кошти 5540 грн. Обладнання для виготовлення пива та саме вилучене пиво у зв`язку зі складністю демонтування та вивезення були залишені на відповідальне зберігання ОСОБА_6 , якого було попереджено про відповідальність за незаконні дії щодо вилученого майна.
Постановою слідчого від 14.08.2017 вилучене майно визнано речовим доказом. Слідчим вирішене питання про зберігання цих речових доказів.

В подальшому, в ході досудового розслідування було встановлено, що ОСОБА_6 після вилучення обладнання для виготовлення пива та самого пива, продовжив реалізовувати передане йому на зберігання пиво, та виготовляти пиво, використовуючи вилучені та передані йому на зберігання обладнання та сировину.
У зв`язку із вказаними обставинами 07.09.2017 року старшому слідчому з ОВС відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС у Херсонській області ОСОБА_5 було надано дозвіл на огляд будівель та споруд за адресою: АДРЕСА_1 , що належать на праві приватної власності ОСОБА_6 , з метою виявлення та фіксації відомостей щодо обставин вчинення кримінального правопорушення, відшукання та вилучення незаконно виготовлених підакцизних товарів (пива), сировини, обладнання для виготовлення та зберігання підакцизних товарів (пива), вилучених та описаних слідчим в ході обшуку 11.08.2017 року, грошових коштів, здобутих злочинним шляхом.

08.09.2017 року слідчим було проведено огляд будівель та споруд за адресою: АДРЕСА_1 , що належать на праві приватної власності ОСОБА_6 , в ході якого відшукано та вилучено незаконно виготовлені підакцизні товари (пиво), сировина, обладнання для виготовлення та зберігання підакцизних товарів (пива), вилучені та описані слідчим в ході обшуку 11.08.2017 року.

Таким чином, вилучене в ході обшуку від 11.08.2017 та в ході огляду від 08.09.2017 року вказане у скарзі майно входить до вищезазначеного переліку і не є тимчасово вилученим, тому підстав для повернення цього майна як тимчасово вилученого в рамках оскарження дій слідчого за п.1 ч.1 ст.303 КПК України немає.

На підставі викладеного, керуючись п.2 ч.1 ст.304 КПК України, слідчий суддя
Ухвалив:
В задоволенні скарги ОСОБА_6 на бездіяльність слідчого з ОВС відділу розслідування кримінальних проваджень СУ ФР ГУ ДФС ОСОБА_5 щодо неповернення тимчасово вилученого майна під час обшуку 11.08.2017 року та огляду від 08.09.2017 року відмовити за необґрунтованістю.

Ухвала оскарженню не підлягає.

СуддяОСОБА_1