УКРАЇНА
Апеляційний суд Житомирської області

Справа №295/8403/15-к Головуючий у 1-й інст. ОСОБА_1
Категорія в порядку КПК України Доповідач ОСОБА_2

УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
22 січня 2018 року Апеляційний суд Житомирської області
в складі: головуючого ОСОБА_2 ,
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
з участю: секретаря ОСОБА_5 ,
прокурора ОСОБА_6 ,

В запереченні на апеляційну скаргу ОСОБА_7 , яке надійшло від прокурора, йдеться про необґрунтованість апеляційної скарги та залишення ухвали суду без зміни.
Враховуючи, що первинні бухгалтерські документи є речовими доказами по вказаному кримінальному провадженню, а відповідно до п.7 ч. 9 ст.100 КПК України документи, що є речовими доказами, залишаються в матеріалах кримінального провадження протягом усього часу їх зберігання, суд дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення клопотання та повернення ОСОБА_7 вилученої первинної та бухгалтерської документації.
Заслухавши доповідача, міркування прокурора в заперечення апеляційної скарги, перевіривши доводи апеляційної скарги та матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з таких підстав.
Відповідно ч.4 ст. 107 КПК України фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження в суді під час судового провадження є обов`язковим. У разі неприбуття в судове засідання всіх осіб, які беруть участь у судовому провадженні, чи в разі, якщо відповідно до положень цього Кодексу судове провадження здійснюється судом за відсутності осіб, фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження в суді не здійснюється.
Як вбачається з журналу судового засідання від 22 листопада 2017 року, в судовому засіданні приймав участь прокурор ОСОБА_6 (т. 40 а.п. 70).
Разом з тим, в матеріалах наданого апеляційному суду кримінального провадження відсутній технічний носій інформації, на якому зафіксовано судове засідання від 22.11.2017 року, що свідчить про те, що фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження в даному судовому провадженні не здійснювалось.
Згідно п.7 ч.2 ст. 412 КПК України судове рішення у будь-якому разі підлягає скасуванню, якщо у матеріалах провадження відсутній журнал судового засідання або технічний носій інформації, на якому зафіксовано судове провадження в суді першої інстанції.
Пунктом 1 частини 1 статті 415 КПК України передбачено, що у разі встановлення вищевказаного порушення суд апеляційної інстанції скасовує вирок чи ухвалу суду і призначає новий розгляд у суді першої інстанції.
Таким чином, враховуючи, що судом першої інстанції порушено вимоги ч.4 ст. 107 КПК України, а в матеріалах провадження відсутній технічний носій інформації, що є істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону, ухвала суду підлягає скасуванню з призначенням нового розгляду в суді першої інстанції.
На підставі викладеного ухвала суду першої інстанції підлягає скасуванню, а дане провадження - направленню на новий розгляд до суду першої інстанції, під час якого слід усунути наведені недоліки.
Керуючись ст.ст. 404, 407, 412 КПК України, апеляційний суд, -
п о с т а н о в и в :
Апеляційну скаргу ОСОБА_7 задовольнити частково.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та касаційному оскарженню не підлягає.
Судді: