АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Справа № 05-2190К07Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/789/268/17 Доповідач - ОСОБА_2
Категорія - п.п.1,6,12 ч.2 ст.115, ч.4 ст.187, ст.70 КК України
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

07 грудня 2017 р. Колегія суддів судової палати в кримінальних справах апеляційного суду Тернопільської області в складі:

Головуючої - ОСОБА_2

Суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5

з участю:

прокурора ОСОБА_6
засудженого у режимі відеоконференції ОСОБА_7
та захисника адвоката ОСОБА_8
розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Чортківського районного суду Тернопільської області від 13 вересня 2017 року,-
ВСТАНОВИЛА :
Цією ухвалою відмовлено у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання.
З ухвали суду слідує, що вироком апеляційного суду Закарпатської області від 12 лютого 2007 року ОСОБА_7 засуджено за п.п. 1, 6,12 ч. 2 ст.115, ч.4 ст.187, ст.70 Кримiнального кодексу України до покарання в виді довічного позбавлення волі з конфіскацією майна, яке є його власністю.
Початок строку відбуття покарання засудженому ОСОБА_7 рахується з 29 березня 2005 року.
На даний час засуджений ОСОБА_7 відбуває покарання в Чортківській УВП УДПС України в Тернопільській області № 26.
В апеляційній скарзі ОСОБА_7 просить вказану ухвалу скасувати та винести нову ухвалу, якою зарахувати строк попереднього ув`язнення у строк покарання, у зв`язку з неправильним застосуванням Закону України про кримінальну відповідальність.
Вважає рішення суду незаконним, необґрунтованим та таким, що грубо порушує норми чинного законодавства і призводить до порушення прав засудженого.
Свої доводи мотивує тим, що законодавцем передбачена можливість заміни довічного позбавлення на позбавлення волі на певний строк згідно ч.7 ст.151 Кримінально-виконавчого кодексу України та ч.2 ст.87 Кримiнального кодексу України, а тому йому слід зарахувати у строк покарання термін його попереднього ув`язнення відповідно до ч.5 ст.72 КК України..
Заслухавши доповідь судді, пояснення ОСОБА_7 та його захисника, які підтримали апеляційну скаргу в повному обсязі і наполягають на її задоволенні, думку прокурора, який не заперечив проти задоволення апеляції засудженого, вивчивши подані матеріали провадження, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступних висновків.
24 грудня 2015 року набрав чинності Закон України від 26 листопада 2015 року №838-VIII «Про внесення змiни до Кримiнального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», яким внесено зміни до ч.5 ст.72 КК України.

У пункті 2 Розділу Прикінцевих положень Закону України «Про внесення змiни до Кримiнального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» вказано, що даний Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання цим Законом чинності набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.

Відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України (у редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Законом України Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18.05.2017 року, що набув чинності 21.06.2017 року, було внесено зміни до ч.5 ст.72 КК України відповідно до яких попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування.

Відмовляючи у задоволенні клопотання засудженому ОСОБА_7 суд першої інстанції виходив з того, що зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі застосовується до засуджених, яким було призначено строкові види покарання за умови, що такі покарання не відбуті ними повністю, а довічне позбавлення волі є безстроковим видом покарання.
Відповідно до Постанови судової палати в кримінальних справах ВСУ від 26 жовтня 2017 року №5-121кс(15)17 суд дійшов висновку про те, що положення частини п`ятої статті 72 КК в редакції Закону № 838-VІІІ слід тлумачити таким чином, що в ній фактично використане родове поняття позбавлення волі, яке складає зміст відразу двох видів покарань: позбавлення волі на певний строк і довічного позбавлення волі. Відповідно, норма про зараховування попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі підлягає застосуванню як до осіб, які засуджені до позбавлення волі на певний строк, так і до тих, які засуджені до довічного позбавлення волі.
Відповідно до ч.1 ст.458 КПК України висновок Верховного Суду України щодо застосування норми права, викладений у його постанові, прийнятій за результатами розгляду справи з підстав, передбачених пунктами 1 і 2 частини першої статті 445 цього Кодексу, є обов`язковим для всіх суб`єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності відповідну норму права, та для всіх судів загальної юрисдикції, які зобов`язані привести свою судову практику у відповідність із судовим рішенням Верховного Суду України. Суд має право відступити від правової позиції, викладеної у висновках Верховного Суду України, з одночасним наведенням відповідних мотивів.

Таким чином, відмовивши у задоволенні клопотання ОСОБА_7 суд першої інстанції допустив порушення конституційних принципів справедливості й рівності перед законом осіб, які вчинили злочини, незалежно від призначеного покарання.
За таких обставин, колегія суддів приходить до переконання, що ухвалу Чортківського районного суду Тернопільської області від 13 вересня 2017 року слід скасувати та зарахувати засудженому ОСОБА_7 строк попереднього ув`язнення у строк покарання, чим задовольнити його апеляційну скаргу.
На підставі наведеного та керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 409, 419 КПК України, ст.72 КК України, ЗУ «Про внесення змiни до Кримiнального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», колегія суддів,-
УХВАЛИЛА :
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 - задовольнити, а ухвалу Чортківського районного суду Тернопільської області від 13 вересня 2017 року скасувати.

ОСОБА_7 на підставі ст.72 КК України в строк покарання зарахувати частину відбутого покарання з 29 червня 2005 року до вступу вироку в законну силу, тобто до 12 лютого 2007 року, що становить 1 рік 10 місяців 14 днів перебування в СІЗО, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, тобто 3 роки 8 місяців 28 днів.

Головуючий - підпис

Судді - два підписи
З оригіналом згідно:
Суддя апеляційного суду Тернопільської області ОСОБА_2