пр. № 1-кс/759/3579/17
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
16 листопада 2017 року Слідчий суддя Святошинського районного суду м. Києва ОСОБА_1
за участі секретаря ОСОБА_2
розглянувши скаргу адвоката ОСОБА_3 , який діє в інтересах Товариства з обмеженою відповідальністю «Укрлото-Київ» на бездіяльність слідчого щодо неповернення тимчасового вилученого майна,
ВСТАНОВИВ:
Представник Товариства з обмеженою відповідальністю "Укрлото-Київ" звернувся до суду зі скаргою на бездіяльність слідчого СВ Святошинського УП ГУНП у м.Києві, щодо неповернення тимчасово вилученого майна та просить задовольнити скаргу та зобов`язати слідчого СВ Святошинського УП ГУНП у м. Києві ОСОБА_4 або іншого слідчого, яким здійснюється досудове розслідуванняу кримінальному провадженні № 002575 від 24 березня 2017 року, повернути ТОВ «Укрлото-Київ» тимчасово вилучене 12 жовтня 2017 року під час обшуку приміщення за адресою м. Київ,бульвар Кольцова, 14а, майно, а саме:

1) Системні блоки у кількості 11 шт.;

2) Монітори у кількості 11 шт.;

3) Термопринтер;

4) Флеш-накопичувач;

5) Журнал формату А4;

6) Два зошити з чорновими записами.

В судовому засіданні представник скаржника ТОВ "Укрлото-Київ" у судове засідання не з`явився, повідомлявся належним чином, причини неявки суду не відомі.
Слідчий СВ Святошинського УП ГУНП у м. Києві у судове засідання не з`явився, повідомлявся належним чином, причини неявки суду не відомі.

Вивчивши скаргу, додані до неї документи, приходжу до наступного висновку.

У провадженні СВ Святошинського УП ГУ НП в м. Києві в м. Києві перебувають матеріали досудового розслідування кримінального провадження за № 0002575 від 24.03.2017.
Досудовим розслідуванням встановлено, що В межах кримінального провадження № 002575 від24березня 2017 року, внесеного до ЄРДР за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 203-2 КК України, 02 жовтня 2017 року слідчим суддеюСвятошинського районного суду міста Києва було винесено ухвалу про дозвіл на проведення обшуку нежилого приміщення, яке розташоване за адресою: м. Київ, бульвар Кольцова, 14а, та на підставі договорусуборенди від 06вересня 2016 року, перебуває у володінні та користуванні ТОВ «Укрлото-Київ», з метою вилучення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знарядь кримінального правопорушення, а саме: документи, комп`ютерну техніку, грошові кошти та інших носіїв інформації, які мають відношення до протиправної діяльності та можуть бути доказами і кримінальному провадженні.

На виконання вищезазначеної ухвали слідчим СВ Святошинського УП ГУНП у місті Києві12жовтня 2017 року було проведено обшук зазначеного в ухвалі нежилого приміщення.

Проте в ході проведення обшуку слідчим, що проводив відповідну слідчу дію, було виявлено та вилучено майно, на вилучення якого ухвалою слідчого судді від 02 жовтня 2017 року дозволу не надавалося, зокрема:

1)Системні блоки у кількості11 шт.;

2)Монітори у кількості 11 шт.;

3)Термопринтер;

4)Флеш-накопичувач;

5)Журнал формату А4;

6)Два зошити з чорновими записами;

Так ухвалою слідчого судді Святошинського районного суду міста Києва від 02 жовтня 2017 року було надано дозвіл на обшук нежилого приміщення «з метою вилучення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знарядь кримінального правопорушення, а саме: документи, комп`ютерну техніку, грошові кошти та інших носіїв інформації, які мають відношення до протиправної діяльності та можуть бути доказами і кримінальному провадженні».

Тобто все майно, на відшукання і вилучення якого слідчим суддею надавався дозвіл, повинне стосуватись кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 203-2 КК України.
Згідно ст. 2 КПК України завданнями кримінального провадження є захист особи, суспільства та держави від кримінальних правопорушень, охорона прав, свобод та законних інтересів учасників кримінального провадження, а також забезпечення швидкого, повного та неупередженого розслідування і судового розгляду з тим, щоб кожний, хто вчинив кримінальне правопорушення, був притягнутий до відповідальності в міру своєї вини, жоден невинуватий не був обвинувачений або засуджений, жодна особа не була піддана необґрунтованому процесуальному примусу і щоб до кожного учасника кримінального провадження була застосована належна правова процедура.
Положеннями ч. 1 ст. 303 КПК України встановлено перелік рішень, дій чи бездіяльності слідчого або прокурора, які можуть бути оскаржені під час досудового розслідування та вичерпний перелік кола осіб, які можуть звернутись з такими скаргами до слідчого судді.

Відповідно до п.1) ч. 1 ст. 303 КПК України на досудовому провадженні можуть бути оскаржені зокрема рішення, дії чи бездіяльність слідчого або прокурора у неповерненні тимчасово вилученого майна згідно з вимогами статті 169 цього Кодексу, а також у нездійсненні інших процесуальних дій, які він зобов`язаний вчинити у визначений цим Кодексом строк, - заявником, потерпілим, його представником чи законним представником, підозрюваним, його захисником чи законним представником, представником юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, володільцем тимчасово вилученого майна.

Згідно ч. 3,4 ст. 236 КПК України перед початком виконання ухвали слідчого судді особі, яка володіє житлом чи іншим володінням, а за її відсутності - іншій присутній особі повинна бути пред`явлена ухвала і надана її копія. У разі відсутності осіб у житлі чи іншому володінні копія ухвали повинна бути залишена на видному місці у житлі чи іншому володінні особи.

Відповідно до ч. 1 ст. 234 КПК України обшук проводиться з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб.

Згідно з ч. 1 ст. 84 КПК України під доказами в кримінальному провадженні слід розуміти фактичні дані, отримані у передбаченому цим Кодексом порядку, на підставі яких слідчий, прокурор, слідчий суддя і суд встановлюють наявність чи відсутність фактів та обставин, що мають значення для кримінального провадження та підлягають доказуванню.

Відповідно до ч. 2 ст. 93 КПК України сторона обвинувачення здійснює збирання доказів шляхом проведення слідчих (розшукових) дій та негласних слідчих (розшукових) дій, витребування та отримання від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ та організацій, службових та фізичних осіб речей, документів, відомостей, висновків експертів, висновків ревізій та актів перевірок, проведення інших процесуальних дій, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до п.3 ч.1 ст.1 ЗУ «Про державні лотереї в Україні» державна лотерея - лотерея, що проводиться оператором лотерей відповідно до цього Закону.
Згідно із ч. 7 ст. 5 ЗУ «Про державні лотереї в Україні» розповсюдження державних лотерей здійснюється на всій території України та не потребує одержання спеціальних дозволів.
Територія розповсюдження державних лотерей, що проводяться повністю або частково через мережу Інтернет, не обмежується. Правила розповсюдження та проведення лотерей через мережу Інтернет визначаються ліцензійними умовами.
Забороняється встановлювати будь-які обмеження щодо здійснення діяльності з розповсюдження державних лотерей, у тому числі щодо встановлення пунктів розповсюдження державних лотерей.
А відповідно до ч.ч. 2-8 ст. 9 зазначеного Закону з розповсюджувачами державної лотереї - юридичними чи фізичними особами оператор державних лотерей укладає письмові договори.
Відповідно до ч. 2 ст. 168 КПК України тимчасове вилучення майна може здійснюватися також під час обшуку, огляду.

Відповідно до абз. 2 ч. 2 ст. 168 КПК України тимчасове вилучення електронних інформаційних систем або їх частин, мобільних терміналів систем зв`язку для вивчення фізичних властивостей, які мають значення для кримінального провадження, здійснюється лише у разі, якщо вони безпосередньо зазначені в ухвалі суду.

Однак, відповідно до ч.7 ст. 236 КПК вилучені речі та документи, які не входять до переліку, щодо якого прямо надано дозвіл на відшукання в ухвалі про дозвіл на проведення обшуку, та не відносяться до предметів, які вилучені законом з обігу, вважаються тимчасово вилученим майном.

Таким чином, згідно ч. 7 ст. 236 КПК України, передбачає загальне правило, згідно з яким вилучене під час обшуку майно, яке безпосередньо не зазначене в ухвалі слідчого судді на обшук, вважається тимчасово вилученим. А норма передбачена абз. 2 ч. 2 ст. 168 КК України (щодо електронних інформаційних систем) встановлює виняток із цього правила та є спеціальною стосовно передбаченої ч. 7 ст. 236 КПК України нормою, адже вказує на те, що навіть у разі безпосереднього зазначення в ухвалі слідчого судді електронних інформаційних систем у разі їх вилучення під час обшуку вони будуть вважатися тимчасово вилученим майном.

Відповідно до п.3 ч.1 ст.169 КПК тимчасово вилучене майно повертається особі, у якої воно було вилучено якщо слідчий, прокурор не подасть до слідчого судді клопотання про арешт тимчасово вилученого майна протягом 48 годин після вилучення майна.

Згідно з ч.5 ст.171 КПК у разі тимчасового вилучення майна під час обшуку, огляду, здійснюваних на підставі ухвали слідчого судді, передбаченої статтею 235 цього Кодексу, клопотання про арешт такого майна повинно бути подано слідчим, прокурором протягом 48 годин після вилучення майна, інакше майно має бути негайно повернуто особі, в якої його було вилучено.
Відповідно до ч. 4 ст. 41 Конституції України ніхто не може бути протиправно позбавлений права власності. Право приватної власності є непорушним.

Таким чином, зважаючи на вищевикладене та те, що майно вилучене під час проведеного обшуку фактично має статус тимчасово вилученого, оскільки арешт на нього не накладався - існує бездіяльність слідчого, що полягає у неповерненні тимчасово вилученого майна.

З усього наведеного випливає неспростовний факт проведення ТОВ «УКРЛОТО-КИЇВ» у нежилому приміщенні, яке розташоване за адресою: м. Київ, бульвар Кольцова, 14а, законної господарської діяльності із розповсюдження білетів державних лотерей, що не суперечить вимогам законодавства про ліцензування господарської діяльності та заборону грального бізнесу в Україні.

Із вказаного вбачається, що вищезазначене майно вилучене 12 жовтня2017 року безпідставно та без прямого дозволу слідчого судді, оформленого у вигляді ухвали, оскільки слідчий суддя надав дозвіл на вилучення майна, яке використовується під час здійснення діяльності, пов`язаної з гральним бізнесом, а не на вилучення майна, за допомогою якого здійснюється законна господарська діяльність із розповсюдження державних лотерей оператора державних лотерей ТОВ «М.С.Л.».

Згідно 4.2 ст.307 КПК ухвала слідчого судді за результатами розгляду скарги на рішення, дії чи бездіяльність під час досудового розслідування може бути про зобов`язання вчинити певну дію.

На підставі вищевикладеного, керуючись приписами Кримінально процесуального кодексу України, -

В зв`язку із викладеним, керуючись ст. 169-171, 234-236, 303, 305 КПК України, суд, -

УХВАЛИВ :
Скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Укрлото-Київ» на бездіяльність слідчого щодо неповернення тимчасового вилученого майна задовольнити.
Зобов`язати слідчого СВ Святошинського УП ГУНП у м. Києві ОСОБА_4 або іншого слідчого, яким здійснюється досудове розслідуванняу кримінальному провадженні№ 002575 від 24 березня 2017 року, повернути ТОВ «Укрлото-Київ» тимчасово вилучене 12 жовтня 2017 року під час обшуку приміщення за адресою м. Київ,бульвар Кольцова, 14а, майно, а саме:

1) Системні блоки у кількості 11 шт.;

2) Монітори у кількості 11 шт.;

3) Термопринтер;

4) Флеш-накопичувач;

5) Журнал формату А4;

6) Два зошити з чорновими записами.

Ухвала оскарженню не підлягає.
Заперечення на дану ухвалу може бути подано під час підготовчого провадження в суді.
Слідчий суддя